Способы защиты авторского права

Федеральное государственное  образовательное  учреждение высшего  профессионального  образования

 «САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ  ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ КУЛЬТУРЫ  И ИСКУССТВ» 
 

                                  Факультет истории мировой культуры

Способы защиты авторского права 
 
 
 
 

                                                                  Выполнила студентка группы 24555

                                                                  Долгова М.В. 

                                                                  Руководитель Лаптева Т.В.

                                                    Санкт-Петербург

                                                           2011 год.

Содержание

• Введение

• 1. Способы защиты авторских прав

• 2. Административные санкции за нарушение авторских прав

• 3. Уголовная ответственность за нарушение авторских прав

• Заключение

  •         Список использованной и литературы  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

Защита авторских  прав принадлежит к числу наиболее сложных цивилистических проблем, имеющих непреходящую научную и  практическую значимость. Одним из важных условий успешного развития науки, литературы и искусства является не только признание за создателями  творческих произведений и лицами, которые их правомерно используют, определенных субъективных гражданских  прав, но и обеспечение их надежной правовой защитой. В соответствии со ст. 44 Конституции РФ «каждому гарантируется  свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов  творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом». В соответствии со сложившейся в российской юридической науке традицией понятием «защита авторских и смежных прав» охватывается совокупность мер, направленных на восстановление или признание авторских и смежных прав и защиту интересов их обладателей при их нарушении или оспаривании. Действующее законодательство содержит достаточную регламентацию видов, форм, средств и способов защиты авторских и смежных прав. К сожалению, не все возможности, заложенные в нормах права, реализуются на практике. «Многолетний опыт показывает, что авторские дела в судах составляют весьма незначительный процент среди других гражданских дел, хотя он в последние годы неуклонно растет» Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности В Российской Федерации: Учеб. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: «ТК Велби», 2003. - С. 365.. Конечно, многие авторские споры не доходят до суда и разрешаются в процессе до судебного урегулирования. Причинами этого являются и низкий уровень правопорядка, и неосведомленность авторов о своих правах и способах защиты, и фактическое отсутствие квалифицированных специалистов, способных оказать авторам эффективную правовую помощь, и т.д.

В своей работе я хочу рассмотреть способы защиты авторских прав, а также административные и уголовные санкции за нарушение  авторских прав. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Способы защиты авторских прав

Под способами  защиты авторских прав понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством  которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя. Российское авторское законодательство предоставляет потерпевшим достаточно широкий выбор способов защиты, ряд  из которых предусмотрен законодательством  впервые. В соответствии со ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных  правах» обладатели исключительных авторских прав вправе требовать  от нарушителя:

1) признания  прав;

2) восстановления  положения, существовавшего до  нарушения права;

3) прекращения  действий, нарушающих право или  создающих угрозу его нарушения;

4) возмещения  убытков;

5) взыскания  дохода, полученного нарушителем  вследствие нарушения авторских  и смежных прав;

6) выплаты компенсации  в сумме от 10 до 50000 минимальных  размеров оплаты труда, устанавливаемых законодательством Российской Федерации, определяемой по усмотрению суда или арбитражного суда, вместо возмещения убытков или взыскания дохода.

Указанные способы  защиты не исчерпывают собой всех возможных мер, к которым может  прибегнуть потерпевший для защиты своих авторских прав и охраняемых законом интересов. Авторские права  по своей природе являются субъективными  гражданскими правами, и поэтому  их защита может осуществляться с  помощью всех тех способов, которые  применяются для защиты субъективных гражданских прав. В числе таких  способов можно назвать требования о прекращении или изменении  правоотношения, о признании недействительным не соответствующего законодательству ненормативного акта органа государственного управления или местного органа государственной  власти, о возмещении морального вреда  и некоторые другие. Следует учитывать, что помимо способов защиты авторских  прав в их точном смысле действующее  авторское законодательство предусматривает  возможность применения к нарушителям  некоторых дополнительных санкций. Так, согласно п. 2 ст. 49 Закона РФ «Об  авторском праве и смежных  правах» помимо возмещения убытков, взыскания незаконного дохода или  выплаты компенсации в твердой  сумме суд или арбитражный  суд за нарушение авторских прав взыскивает штраф в размере 10% суммы, присужденной судом в пользу истца. При этом сумма штрафов направляется в установленном законодательством  порядке в соответствующие бюджеты. Контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат обязательной конфискации по решению суда или  судьи единолично, а также по решению  арбитражного суда. Конфискованные контрафактные  экземпляры произведений подлежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских прав по его  просьбе. Кроме того, суд или судья  единолично, а также арбитражный  суд могут вынести решение о конфискации материалов и оборудования, используемых для изготовления и воспроизведения контрафактных экземпляров произведений. Указанные санкции носят административный, а не гражданско-правовой характер. Однако их введение в авторское законодательство является абсолютно оправданной, хотя и несколько запоздалой, мерой Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности В Российской Федерации: Учеб. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: «ТК Велби», 2003. - С. 474..

Как правило, обладатель нарушенного авторского права может  воспользоваться не любым, а вполне конкретным способом защиты своего права. Нередко такой способ прямо определен  специальной нормой закона либо вытекает из характера совершенного правонарушения. Так, например, если при опубликовании  произведения искажено имя его автора, он может требовать лишь внесения соответствующих исправлений. Чаще, однако, обладателю авторского права  предоставляется возможность определенного  выбора среди потенциальных способов защиты. Например, в случае, когда  в результате нарушения авторских  прав потерпевшему причинены убытки, он вправе по своему усмотрению либо потребовать  их возмещения в полном объеме, либо взыскать в свою пользу доход, полученный нарушителем вследствие нарушения  авторских прав, либо потребовать  выплаты ему компенсации в  пределах, установленных законом.

Предусмотренные законом способы защиты авторских  прав неоднородны по своей юридической  природе, что также оказывает  существенное влияние на возможности  их реализации. Наиболее распространенным в литературе является их подразделение  на меры защиты и меры ответственности, которые различаются между собой  по основаниям применения, социальному  назначению, выполняемым функциям, принципам реализации и некоторым  другим моментам. Практическую значимость при этом имеет то обстоятельство, что по общему правилу меры ответственности  в отличие от мер защиты применяются  лишь к виновным нарушителям авторских  прав и выражаются в дополнительных обременениях в виде лишения правонарушителя  определенных прав и (или) возложения на него дополнительных обязанностей. Напротив, меры защиты могут быть реализованы  по отношению к любым лицам, которые  своим поведением нарушают авторские  права, хотя бы в субъективном плане  их ни в чем было упрекнуть. Среди  гражданско-правовых способов защиты авторских прав, предусмотренных  действующим законодательством, мерами ответственности могут быть признаны лишь возмещение убытков, взыскание  незаконно полученного дохода, выплата  компенсации, а также компенсация  морального вреда; все остальные  являются мерами защиты.

Российским законодательством  прямо предусмотрены специальные  меры, направленные на обеспечение  исков по данной категории дел. Согласно ст. 50 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» суд или судья единолично, а также арбитражный суд могут вынести определение о запрещении ответчику либо лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских прав, совершать определенные действия и (или) о наложении ареста и изъятии всех экземпляров произведений, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также материалов и оборудования, предназначенных для их изготовления и воспроизведения. Перечень действий, которые могут быть запрещены ответчику, включает изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт и иное пользование, а также транспортировку, хранение или владение с целью выпуска в гражданский оборот экземпляров произведений, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными. Указанные меры рассматриваются в качестве дополнительных гарантий защиты интересов обладателей авторских прав, поскольку они направлены на обеспечение правильного рассмотрения дела и реального исполнения будущего судебного решения.

Для того чтобы  упростить доказывание права  авторства, ст. 15 Бернской конвенции  формулирует презумпцию правообладания:

Для того чтобы  автор охраняемых настоящей Конвенцией литературных и художественных произведений рассматривался, при отсутствии доказательств противоположного, как таковой и в соответствии с этим допускался в странах Союза к возбуждению судебного преследования против нарушителей, достаточно, если имя автора будет обозначено на произведении обычным образом. Настоящий пункт применяется, даже если это имя является псевдонимом, когда псевдоним, принятый автором, не оставляет сомнений в его личности.

Изготовителем кинематографического произведения считается, при отсутствии доказательства противоположного, физическое или юридическое лицо, имя или название которого обозначено на этом произведении обычным образом.

В отношении  произведений, выпущенных анонимно или  под псевдонимом, кроме указанных  выше в пункте (1), издатель, имя которого обозначено на произведении, признается, при отсутствии доказательств противоположного, представителем автора, и в этом качестве он правомочен защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Действие положений настоящего пункта прекращается, когда автор раскроет свою личность и заявит о своем авторстве на произведение.

Для неопубликованных произведений, автор которых неизвестен, но в отношении которых есть все основания предполагать, что он является гражданином страны Союза, за законодательством этой страны сохраняется право назначить компетентный орган, представляющий этого автора и правомочный защищать его права и обеспечивать их осуществление в странах Союза.

Страны Союза, которые в соответствии с этим положением произведут такое назначение, уведомляют об этом Генерального Директора  путем письменного заявления, содержащего  полную информацию о назначенном  в таком порядке органе. Генеральный  Директор немедленно сообщает это заявление  всем другим странам Союза».

Необходимость в доказывании авторства возникает  тогда, когда наличие у лица авторского права подвергается сомнению, авторское  право оспаривается, отрицается или  имеется реальная угроза таких действий. Зачастую неопределенность авторского права приводит к невозможности  его использования или, по крайней  мере, затрудняет такое использование. Например, если произведение опубликовано автором анонимно или под вымышленным  именем, может возникнуть необходимость  подтверждения в судебном порядке  авторства на это произведение, без  чего невозможно ни передать права  на использование произведения по договору, ни защитить нарушенные права на произведение. Признание права авторства как  раз и является средством устранения неопределенности во взаимоотношениях субъектов, создания условий для реализации иных прав и предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих их нормальному осуществлению.

Признание права  как средство его защиты по самой  своей сути может быть реализовано  лишь в юрисдикционном порядке, но не путем совершения истцом каких-либо самостоятельных односторонних  действий. Требование истца о признании  права обращено не к ответчику, а  к суду, который должен официально подтвердить наличие или отсутствие у истца данного права.

Доказывание нарушения  права авторства на художественное произведение может представлять определенные сложности, поскольку истец должен доказывать факт копирования его  произведения. Простого факта, свидетельствующего о том, что два произведения одинаковы, недостаточно, поскольку произведения могли быть созданы независимо друг от друга; оба произведения могли  иметь своим источником работу, которая  входит в область общего достояния. Весьма вероятно, что два писателя независимо друг от друга напишут  очень похожие книги. Поскольку  сутью нарушения авторского права  является его копирование, то в данном случае нарушения не происходит. Истец  может столкнуться с трудностями  при доказывании факта копирования  его произведения, хотя в некоторых  случаях это не представляет особого  труда. Если речь идет о тысячестраничных романах и полном совпадении их текстов, то такое совпадение доказывает копирование. Однако в двух мелодиях последовательность расположения нот может быть чистым совпадением. В таком случае важным элементом доказывания станет установление того, слышал или нет второй композитор мелодию первого.

Возможные нарушения  права авторства могут состоять как в присвоении чужого авторства (плагиат), так и в отрицании  авторства того лица, которым создано  произведение. Наиболее грубым нарушением является полное или частичное присвоение чужого авторства. Чаще всего это  является результатом умышленных действий нарушителя. Однако и тогда, когда  право авторства нарушено по неосторожности либо вовсе без вины, оно подлежит восстановлению. Так, если издательство, опубликовавшее произведение, ошибочно приписало авторство на него другому  лицу, оно должно исправить свою ошибку адекватным способом.

В делах о  нарушении авторских прав может  быть вынесено решение о возмещении убытков и в тех случаях, когда  нарушитель не знал, что действует  противоправно. Во многих странах не существует действующих систем регистрации  авторских прав, наподобие систем регистрации патентов. Поэтому издатель, которому предлагается рукопись произведения, не может установить, что это плагиат. Даже в США, где авторские права  регистрируются, фиксируются только названия произведений, что мало помогает в борьбе с плагиатом, поскольку  плагиаторы чаще всего меняют именно название. И, тем не менее, в большинстве  стран законодательством предусматривается  возмещение убытков даже в случаях  неумышленного нарушения авторских  прав. По мере того, как через Интернет проходит все больший объем авторских работ, стало легче обнаруживать плагиат, поскольку можно проводить автоматизированный поиск кусков текста в вызывающих подозрение работах, используя для этого технические возможности Интернета Гаврилин Ю.В. Защита авторских прав (научно-практический комментарий к разделу V Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). - М, 2004. - С. 4.

Возмещение убытков, взыскание с нарушителя незаконно  полученного дохода или выплата  им компенсации представляют собой  один из наиболее действенных способов защиты авторских прав. В данном случае имущественный интерес потерпевшего удовлетворяется за счет денежной компенсации  понесенных им имущественных потерь. При этом такая компенсация может  быть либо прямо увязана с размером причиненного вреда (возмещение убытков), либо связана с ним лишь косвенным  образом (взыскание незаконного  дохода), либо вообще относительно независима от него (выплата компенсации). Следует  отметить, что хотя возможность компенсации  имущественных потерь допускалась  и ранее действовавшим авторским  законодательством, в настоящее  время правила возмещения вреда  в рассматриваемой сфере претерпели существенные изменения. В частности, если раньше размер убытков нередко  ограничивался нормативными актами, а на практике чаще всего сводился к взысканию в пользу потерпевшего того гонорара, который ему причитался бы при нормальном использовании  произведения, сейчас появилась возможность  взыскивать с нарушителя убытки в  полном объеме. Кроме того, потерпевший  может выбрать конкретный метод  возмещения вреда, что во многом облегчает  задачу по защите его нарушенных имущественных  интересов. Наконец, правом на возмещение вреда стали пользоваться все  обладатели авторских прав, в том  числе и лица, которые приобретают  эти права по договорам.

В соответствии с п. 1 ст. 49 Закона РФ «Об авторском  праве и смежных правах» основной формой компенсации причиненного потерпевшему ущерба является возмещение убытков. Под  убытками подразумеваются расходы, произведенные лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение  его имущества (реальный ущерб), а  также неполученные доходы, которые  это лицо получило бы при обычных  условиях оборота, если бы его право  не было нарушено (упущенная выгода). В рассматриваемой области в  соответствии с общим правилом убытки возмещаются в полном объеме. В  качестве примера реального ущерба можно указать на расходы, затраченные  потерпевшим на устранение искажений  произведения или на восстановление материального носителя, который  поврежден или уничтожен нарушителем  авторских прав. Возмещению подлежат также расходы на оказание юридической  помощи по защите нарушенных авторских  или смежных прав, на уплату пошлины  при предъявлении иска в суд и  т.п.

Гораздо чаще, однако, убытки в рассматриваемой области  выражаются в той упущенной выгоде, которая могла быть получена в  условиях нормальной реализации прав и обязанностей участников авторских  правоотношений. Представляется, что  в настоящее время этот вид  убытков не может сводиться только к выплате того гонорара, который  получил бы автор, если бы его права  не были нарушены.

Во-первых, действующее  авторское законодательство, как  уже отмечалось, отказалось от нормирования авторского вознаграждения, сохранив лишь минимальные ставки, которые  в соответствии с п. 3 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных  правах» устанавливаются Правительством РФ за отдельные виды использования  произведений и объектов смежных прав. Вместе с тем ориентация на минимальные ставки была бы явно несправедливой мерой по отношению к потерпевшим. Взыскание же вознаграждения по максимальным ставкам, что практиковалось в прежние годы, сейчас невозможно. Во-вторых, если упущенная выгода сводилась бы к невыплаченному гонорару, эта мера ответственности становилась бы явно несоизмеримой по сравнению с другими предусмотренными законом способами компенсации упущенной выгоды. Поэтому в качестве упущенной выгоды должна рассматриваться по меньшей мере вся та прибыль, которая незаконно получена нарушителем авторского или смежного права.

Обоснование размера  причиненных убытков, включая упущенную  выгоду, является задачей самого потерпевшего. Им же доказывается сам факт нарушения  принадлежащих ему авторских  прав, а также причинная связь  между нарушением его прав и возникшими убытками. Что касается субъективного  условия ответственности, то нарушитель авторских прав предполагается виновным до тех пор, пока им не будет доказано противное.

По общему правилу  убытки взыскиваются в денежной форме. Вместе с тем следует иметь  в виду, что авторское законодательство допускает передачу обладателю авторского права по его требованию контрафактных  экземпляров произведения или фонограммы, за счет которых могут полностью  или частично покрываться причиненные  убытки. Если потерпевшего такая форма  возмещения убытков не устраивает, он может настаивать на денежной компенсации  его имущественных потерь.

Поскольку доказать наличие убытков и обосновать их размер, особенно в части упущенной  выгоды, бывает не всегда просто, Закон  РФ «Об авторском праве и смежных  правах» предоставляет потерпевшим  возможность компенсировать понесенные ими убытки двумя другими, более  простыми способами.

Во-первых, они  могут взыскать с нарушителя в  свою пользу весь доход, полученный им вследствие нарушения авторских  и смежных прав. Нетрудно заметить, что в данном случае ответственность  нарушителя существенно повышается, так как речь идет обо всем его  незаконном доходе, а не о полученной им прибыли. Кроме того, доказать размер дохода по общему правилу гораздо  проще. В частности, это может  быть сделано и расчетным путем, исходя, например, из объема тиража и  стоимости одного экземпляра произведения.

Во-вторых, обладатели нарушенных авторских прав могут  поступить еще проще, потребовав от нарушителя выплаты компенсации. Размер компенсации определяется по усмотрению суда или арбитражного суда на основании иска потерпевшего в  сумме от 10 до 50000 минимальных размеров оплаты труда, устанавливаемых законодательством РФ.

Как показывает судебная практика последних лет, требование о выплате компенсации является самым распространенным методом  возмещения убытков, причиненных нарушением авторских и смежных прав. Его  популярность объясняется именно тем  обстоятельством, что истец в  данном случае должен доказать лишь сам  факт нарушения его имущественных  прав, что подразумевает и причинение ему убытков, но не обязан обосновывать их размер. Учитывая это обстоятельство, многие нарушители, особенно тогда, когда  интересы потерпевших представляют организации, занимающиеся управлением  авторскими (смежными) правами на коллективной основе, а само нарушение достаточно очевидно, выплачивают потерпевшим  компенсацию в добровольном порядке. Размер компенсации колеблется в этом случае в интервале от 20 до 100 минимальных размеров оплаты труда за одно бездоговорное использование произведения. Когда же в процессе переговоров договориться не удается и дело доходит до суда, размер компенсации в абсолютном большинстве случаев значительно превышает указанные суммы.

При определении  конкретного размера компенсации  суды учитывают предполагаемый размер убытков потерпевшего, размер извлеченных  нарушителем доходов, масштабность нарушения, количество потерпевших, степень  вины нарушителя и некоторые другие факторы. На практике размер компенсации, назначенный судом, варьируется  в большинстве случаев от 100 до 1000 минимальных размеров оплаты труда, хотя по крупным делам достигает и больших сумм. По общему правилу компенсация назначается исходя из того размера минимальной оплаты труда, который действовал на момент нарушения права. Однако поскольку очень часто нарушения носят длящийся характер, а иногда не являются оконченными и на момент вынесения судебного решения, в расчет должно приниматься и изменение минимального размера оплаты труда. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Административные  санкции за нарушение авторских  прав

Восстановление  нарушенных прав в судах гражданской  юрисдикции - не вполне достаточная  защита в области авторских прав. Пираты действуют издалека, часто  из «заморских стран». В случае ввоза  пиратской продукции в страну не всегда есть возможность предотвратить  ее распространение. Поэтому возникает  серьезная потребность в способе  блокирования пиратских товаров  на границе. При этом честный импортер должен быть защищен, если он может  доказать, что ввозимая им продукция  не нарушает авторского права. Статья 16 Бернской конвенции содержит положение, открывающее возможность изымать  контрафактную продукцию, но, к сожалению, статье недостает четкой регламентации:

— Контрафактные  экземпляры произведения подлежат аресту в любой стране Союза, в которой  это произведение пользуется правовой охраной.

— Положения  предшествующего пункта применяются  также и к произведениям, происходящим из страны, в которой произведение не охраняется или перестало пользоваться охраной.— Арест налагается в  соответствии с законодательством  каждой страны».

В связи с  определенной нечеткостью данной статьи Конвенции, многие страны не ввели в  свое законодательство статей, формулирующих  механизм изъятия товара при таможенном досмотре.

Таким образом, указанные процедуры прямо нацелены на случаи задержания на границе пиратской  продукции, а не на разрешение спорных  случаев признания авторских  прав или установления их нарушения. Для того чтобы защитить импортера, от обладателя авторского права требуется  представить «адекватные доказательства»  правообладания и обеспечить «безопасность  или страхование» импортируемого груза. Соглашением по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) предусматривается, что груз может  быть задержан на срок до десяти дней, что дает правообладателю возможность  обратиться в суд. Если груз хранится с нарушением правил, Соглашение предусматривает  компенсацию за причиненный ущерб, выплачиваемую импортеру, грузоотправителю или владельцу.

По общему правилу  таможенные органы не должны распространять информацию о реквизитах этих лиц, равно  как и о количестве импортируемого груза, как того требуют правила  охраны коммерческой тайны. Однако Соглашение (ТРИПС) разрешает проведение инспекции  груза по поручению обладателя авторского права. Оно также делает возможным  раскрытие ему информации, если устанавливается  факт нарушения его прав.

Понятие контрафактной  продукции в России впервые законодательно было определено в ст. 4 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях  мест происхождения товаров», согласно которой «товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно  используется товарный знак или сходное  с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными». Чапкевич Л.Е. Контрафактная и фальсифицированная продукция: проблемы и пути их решения. //Право и экономика. - 6 - 2005

Условия и порядок  применения мер административной ответственности  за нарушение авторских прав в  Российской Федерации устанавливаются  ст. 48-49 Закона РФ «Об авторском праве  и смежных правах», ст. 10, 12, 22, 22.1, 27, 28 Закона РСФСР «О конкуренции  и ограничении монополистической  деятельности на товарных рынках», ст. 7.12 КоАП РФ. Закон РФ «Об авторском  праве и смежных правах» помимо общей ссылки на то, что за нарушение  предусмотренных настоящим Законом  авторских прав наступает административная ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 1 ст. 48), предусматривает  две конкретные административно-правовые санкции.

Прежде всего, согласно п. 2 ст. 49 Закона суд или  арбитражный суд помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты  компенсации в твердой сумме  за нарушение авторских прав взыскивает штраф в размере 10% от суммы, присужденной судом в пользу истца. Сумма штрафов  направляется в установленном законодательством  порядке в соответствующие бюджеты. Как видим, указанная санкция, имеющая  административно-правовую природу, является дополнительной карательной мерой  воздействия на правонарушителей, действиями которых нарушены имущественные  интересы обладателей авторских  прав. Она применяется не самостоятельно, а лишь вместе со взысканием убытков в одной из допускаемых законом форм и прямо зависит от размера присужденной в пользу истца суммы возмещения.

По смыслу закона взыскание данного штрафа является не только правом, но и обязанностью суда, которая, однако, на практике в  большинстве случаев судами не выполняется. На наш взгляд, подобная практика расходится с прямым требованием п. 2 ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных  правах» и является одним из косвенных  подтверждений того, что российские судьи пока еще не осознали в полной мере важность борьбы с пиратством. Между тем из Закона ясно следует, что указанная санкция должна применяться к правонарушителям автоматически, безотносительно к  тому, просит ли об этом потерпевший  или нет.

Другой административной санкцией является предусмотренная  п. 4 ст. 49 Закона РФ "Об авторском  праве и смежных правах" конфискация  контрафактных экземпляров произведения, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения. Однако данная санкция носит административно-правовой характер лишь тогда, когда по решению  суда указанные предметы подлежат уничтожению. Если же по требованию потерпевшего контрафактные  экземпляры произведения передаются ему (материалы и оборудование, которые  использовались для их воспроизведения, могут быть лишь уничтожены), это  следует рассматривать как одну из форм полного или частичного возмещения причиненных ему убытков.

Как и взыскание  штрафа, применение конфискации контрафактных  экземпляров зависит от усмотрения суда. Поскольку потерпевший также  может быть заинтересован в реализации данной меры (причем не только тогда, когда  он требует передачи ему конфискованных контрафактных экземпляров), он может  настаивать на конфискации и последующем уничтожении контрафактной продукции, а также обжаловать судебное решение, не содержащее данной санкции. На практике рассматриваемая мера также пока не находит широкого применения. Конфискация материалов и оборудования, используемых для изготовления и воспроизведения контрафактных экземпляров, производится по усмотрению суда.