Сущность и разновидности товарораспорядительных ценных бумаг. 2

Содержание:

I Введение

II Сущность и разновидности товарораспорядительных ценных бумаг

III Проблемы внедрения в хозяйственный оборот товарораспорядительных ценных бумаг

IV Список литературы 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

    В современной российской правовой науке  встречается мнение, что товарораспорядительные документы не являются ценными бумагами. Так, например, Б.И. Пугинский пишет: «От собственно ценных бумаг надо отличать товарораспорядительные документы, которые лишь по недоразумению иногда именуют ценными бумагами»[5].

    О.Г. Неверов считает, что хотя по своему происхождению и правовой природе  эти два объекта близки, они  существенно отличаются по своему функциональному  предназначению в обороте строгой  каузальностью. По его мнению, наделение  товарораспорядительных документов свойствами ценных бумаг вызвано сугубо практическими  соображениями и не меняет их главной  черты, выражающейся в том, что подобные документы являются не имущественным  правом требования, а договором[6].

    На  наш взгляд, подобная радикальная  оценка товарораспорядительных бумаг  не соответствует сложившемуся сегодня  в законодательстве и на практике положению вещей. Очевидно, товарораспорядительные документы существенно отличаются от «денежных» ценных бумаг и функциональным предназначением, и правами, выраженными  в этих бумагах. Однако, ничуть не меньше «денежные» ценные бумаги отличаются и от ценных бумаг, выражающих право  участия в юридических лицах (акционерных  обществах в континентальном  праве и компаниях в англо-американском праве). Вышеупомянутые авторы рассматривают  ценные бумаги в крайне узком смысле, не учитывая тенденции их применения.

    ГК  РФ, как и многие другие кодексы  стран континентальной Европы, определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной  формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление  или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Таким образом, основным признаком  ценной бумаги по-прежнему остается именно то ее свойство, что права по ней  осуществляются только при предъявлении бумаги. Товарораспорядительные документы, безусловно, обладают таким признаком  и входят в эту категорию.

    Таким образом, в российской правовой науке  нет единого взгляда на сущность товарораспорядительных документов и  их место в общей классификации  ценных бумаг. 
 
 
 
 
 
 

    I Сущность и разновидности товарораспорядительных ценных бумаг

      Товарораспорядительные ценные бумаги - ценные бумаги, которые предоставляют их держателю право распоряжаться имуществом, указанным в этих документах.

    К товарным ценным бумагам относятся  такие товарораспорядительные документы, как коносаменты и складские  свидетельства.

    Коносаментом признается товарораспорядительный документ, удостоверяющий право его держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить груз после завершения перевозки. Он может быть предъявительским, ордерным или именным. При составлении коносамента в нескольких подлинных экземплярах выдача груза по первому предъявленному коносаменту прекращает действие остальных экземпляров.

    Складские свидетельства могут быть простыми или двойными.

    Простым складским свидетельством является предъявительская ценная бумага, держатель которой приобретает право распоряжаться товаром, владея не этим товаром, а ценной бумагой.

    Особенностью двойного складского свидетельства является то, что оно состоит из складского свидетельства и залогового свидетельства (или варранта), которые могут быть отделены друг от друга и обращаться самостоятельно.

    Кроме того, перечисленные виды ценных бумаг  могут различаться по следующим  признакам:

    а)по форме выпуска на:

    - документные, владельцы которых устанавливаются на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо; 
- бездокументные, владельцы которых устанавливаются на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо;

    б) по форме удостоверения прав собственности  на:

    - предъявительские - ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца; 
- именные - ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют идентификации владельца; 
- ордерные - ценные бумаги, права держателей которых подтверждаются как предъявителем этих бумаг, так и наличием соответствующих надписей;

    в) по форме размещения на:

    - эмиссионные - любая ценная бумага, в том числе бездокументная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: размещается выпусками; закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги;

    - неэмиссионные - остальные ценные бумаги, не характеризующиеся перечисленными выше признаками.

    Кроме того, в самом общем виде классификацию  основных инструментов рынка ценных бумаг можно представить следующим  образом. В зависимости от характера  сделок, лежащих в основе выпуска  ценных бумаг, а также целей  выпуска они подразделяются на фондовые (акции, облигации) и коммерческие (коммерческие векселя, чеки, складские и залоговые свидетельства). Именно в соответствии с этой классификацией ценных бумаг банковские операции с ними подразделяются на фондовые и коммерческие. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    III Проблемы внедрения в хозяйственный оборот товарораспорядительных ценных бумаг

    Складские свидетельства как товарораспорядительные ценные бумаги представляют собой новое  явление на российском рынке ценных бумаг, хотя в мировой практике они  имеют широкое и достаточно длительное (с середины XIX в.) применение. За рубежом распространены не только складские свидетельства, но и производные финансовые инструменты, выпущенные под них. Институт складских свидетельств вновь вернулся в гражданское право России в 1996 году после принятия второй части Гражданского Кодекса РФ.

    Несмотря  на то, что федеральный закон о  складских свидетельствах еще не принят, эти ценные бумаги уже используются в практике руководителями различных  предприятий и организаций, предоставляя им дополнительные финансовые возможности.

    Так, наиболее известным оператором на формируемом  рынке является Гохран РФ. Эта государственная  организация принимает на хранение драгоценные металлы и камни, выпуская в обращение ценные бумаги со складской и залоговой частью, обороты которых постоянно возрастают. Гохран РФ смог создать адекватную внутреннюю инфраструктуру, которая  позволяет минимизировать мошенничество  и фальсификации.

    Значительные  преимущества в использовании этих ценных бумаг видят и представители  Зернового союза: зерно, имеющее  длительные сроки хранения, является идеальным товаром для выдачи на него складских свидетельств. Регионы, ориентированные на сельскохозяйственные отрасли, уже давно используют их для погашения задолженности  перед местным бюджетом и других платежей. (Так в Челябинской области  сельхозпроизводители сдав в 2005 г. в  общем, объеме 119 тыс. тонн зерна по двойным  складским свидетельствам на элеваторы, хозяйства смогли, в том числе  рассчитаться по лизинговым платежам и за потребленную электроэнергию.) А недостаток правовой базы на федеральном  уровне компенсируется нормативными документами  субъектов Федерации.  

    Складские свидетельства используют и кредитные  организации, специализирующиеся на вложениях  в реальный сектор. Например, московский коммерческий банк “Нефтяной” определил  сферой своего финансового влияния  сахарную промышленность посредством  кредитования под складские свидетельства  на сахар-сырец. КБ «Нефтяной» на протяжении нескольких лет активно работает с простыми и двойными складскими свидетельствами (ПСС и ДСС) используя в основном ПСС, поскольку оно выписывается на предъявителя и состоит из одной части.

    Порой это и облегчает оборот самих  ценных бумаг, и ускоряет оформление операций по передаче товарно-материальных ценностей.

    При работе с зерновыми и сахарными  компаниями залогодателями в рамках кредитных договоров чаще всего  выступают комбинаты хлебопродуктов и сахарные комбинаты. Для организации процесса обращения простых складских свидетельств на этих предприятиях, включая операцию предоставления залога, специалисты банка разработали «Типовое положение о выдаче, обращении, погашении и учете ПСС», регулирующее права и обязанности участников правоотношений; обязательства и ответственность хранителя товарной продукции; права и обязанности держателей ПСС; условия по качеству товара; порядок выдачи ПСС при приемке товара на склад; порядок замены пришедших в негодность бланков; порядок востребования и выдачи товара со склада; правила заполнения текста обязательных реквизитов складских свидетельств. Этот документ, утвержденный руководством складской организации, вводится в действие на предприятии, а в банке остается один из его оригинальных вариантов. Одновременно с типовым положением на предприятии-складе заполняется реестр выданных ПСС, где указываются реквизиты выдаваемых ценных бумаг.

    Интерес к складским свидетельствам проявляет  даже ГНС РФ, приказ Государственной  налоговой службы Российской Федерации  от 15 мая 1998 г. N АП-3-10/99 предусматривает  механизм “…отработки механизма  использования двойных и простых  складских свидетельств для переоформления задолженности организаций по налогам  и другим обязательным платежам в  федеральный бюджет, а также штрафным санкциям и пеням, начисленным за нарушения налогового законодательства Российской Федерации.” При наличии согласия органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и местных органов самоуправления предусматривается возможность переоформления задолженности по налогам и другим обязательным платежам в бюджеты РФ и местные бюджеты, а также штрафным санкциям и пеням, начисленным за нарушение налогового законодательства с использованием двойных и простых складских свидетельств.

      Преимущество складского свидетельства  заключается в том, что в  свидетельстве фигурирует обязательство  передать конкретный товар, а  не как, например, в случае с  векселями обещание принять или  не принять вексель неизвестно  когда и от кого в “оплату”  неизвестно каких товаров и  неизвестно по какой стоимостной  оценке.

    Однако, несмотря на положительный опыт, накопленный  за прошедшие десять лет практического  использования складских свидетельств, проявился и ряд серьезнейших проблем препятствующих динамичному  развитию данного сектора рынка  ценных бумаг.

    Вторая  часть Гражданского Кодекса ввела  новый вид ценной бумаги - складское  свидетельство.

    143 статьей части первой ГК РФ  вводится перечень инструментов, являющихся ценными бумагами. Данный  перечень закрыт, но имеется оговорка, что он может пополняться: новые  виды ценных бумаг могут вводиться  законодательными актами федерального  уровня или в установленном  ими порядке. Эта возможность  и использована составителями Второй части ГК РФ.

    Юридически  введена не одна, а целых четыре новых ценных бумаги:

    - простое складское свидетельство (далее - ПСС),

    - двойное складское свидетельство (далее ДСС), которое в свою очередь состоит из двух частей, каждая из которых в случае разделения ДСС будет также являться ценной бумагой: складское свидетельство и залоговое свидетельство (или "варрант").

    Каждая  из частей ДСС может обращаться отдельно от другой и в свою очередь является ценной бумагой. Все эти ценные бумаги могут появиться на свет при передаче товара на хранение специальной коммерческой организации - товарному складу. По своему «социальному происхождению» эти бумаги восходят к складским квитанциям или попросту, распискам о приеме вещей на хранение.

    Как и положено, Гражданский Кодекс устанавливает  права, удостоверяемые каждой из этих ценных бумаг и их обязательные реквизиты.

    Простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя и  удостоверяет право собственности  на товар.

    Двойное складское свидетельство также  удостоверяет право собственности  на товар.

    При этом ГК умалчивает о характере этой ценной бумаги: не указано однозначно, именная она или ордерная. Считать  ее предъявительской не представляется возможным, так как в числе  ее обязательных реквизитов имеется  «Наименование поклажедателя». Кроме того, указано, что двойное складское свидетельство (как и каждая из его частей) может передаваться посредством передаточной надписи.

    Большинство специалистов склоняются к тому, что  двойное складское свидетельство  и каждая из его частей являются именными ценными бумагами. В соответствии с этим, когда описывается способ передачи прав по этим бумагам, речь идет о цессии.

    Тем не менее, некоторые авторы высказывают  мнение, что вторая часть двойного складского свидетельства - залоговое  свидетельство или варрант - являются ордерной ценной бумагой. Соответственно, речь при его передаче должна идти о совершении индоссамента со всеми  вытекающими последствиями. Главное  из которых - солидарная ответственность  индоссантов перед последним  держателем бумаги.

    И та, и другая точка зрения имеют  равное право на существования в  условиях «молчания ГК» и абсолютного  отсутствия какой бы то ни было иной законодательной базы по складским  свидетельствам.

      Такой подход в свою очередь,  требует введения некоторых вспомогательных  норм, регулирующих основание отделения  залогового свидетельства, содержания  права требования платежа, удостоверенного  залоговым свидетельством, а также  уточняющих характер солидарной  ответственности индоссантов ордерной  ценной бумаги.

    Необходимо  отметить, что ныне действующая редакция Гражданского Кодекса в части  складских свидетельств практически дословно повторяет текст Постановления СНК и ЦИК Союза ССР от 04 сентября 1925 года «О документах, выдаваемых товарными складами в приеме товаров на хранение». А в этом постановлении складским свидетельствам придавались признаки ордерной ценной бумаги. В нем в частности говорилось: «... в отношении формы передаточных надписей, удостоверения прав держателя свидетельства и перехода прав к приобретателю применяются соответственно правила, установленные для векселей». Более того, характер ответственности, которая возлагалась на всех лиц, подписавшихся на залоговом свидетельстве, также указывала на то, что залоговое свидетельство являлось ордерной ценной бумагой.

    Однако  все эти положения не вошли  в текст современного Гражданского Кодекса. Соответственно, вопрос о характере  двойного складского свидетельства  и каждой из его частей пока можно  считать открытым.

    Рост  интереса к складским свидетельствам имеет один немаловажный апект -обращение ценных бумаг имеет ровно одно принципиальное отличие от обращения товаров отраженное в налоговом законодательстве. А именно в формулировках Закона «О налоге на добавленную стоимость» обороты по реализации ценных бумаг не облагаются налогом на добавленную стоимость, чего нельзя сказать об оборотах по реализации товара (продукции, работ, услуг).

    Именно  стремление исключить НДС из цепочки  переходов прав собственности на товар между его производителем и конечным потребителем и заставляет искать  новые способы применения различных ценных бумаг. Общая схема  такого использования достаточна проста. Предприятие-производитель сгружает произведенную продукцию на некоем складе. Склад выдает ему складское  свидетельство (пока не важно, простое  или двойное) на данное количество товара. Предприятие продает (передает) складское свидетельство определенной организации (предполагается, что это будет посредник, иначе все происходящее не имеет смысла), получая взамен деньги. Далее складское свидетельство путешествует от одного владельца к другому, пока не окажется в руках того, кому нужен именно этот товар именно в этом количестве. Счастливый покупатель пойдет на склад и заберет товар.

    В большинстве статей и устных выступлений, касающихся работы со складскими свидетельствами, высказывается убеждение, что при  передаче складского свидетельства  налога на добавленную стоимость  не возникает. Иными словами, продажа  производителем товара складского свидетельства  не означает факта реализации товара. Предлагается считать, что товар  реализуется только в момент изъятия  его со склада.

    Складское свидетельство (простое и двойное), являясь товаросопроводительным документом, удостоверяет право его держателя  получить у хранителя указанный  в нем товар и распорядиться  им. В соответствии с п. 3 ст. 224 ГК РФ к передаче вещи приравнивается передача товарораспорядительного  документа на нее.

    Из  приведенной статьи Гражданского кодекса  следует, что передача товарораспорядительного  документа может заменить передачу самой вещи.

    Основанием  же для перехода вещного права - права  собственности на товар является договор купли-продажи либо поставки товара. Передача товарораспорядительного  документа это один из способов опосредованной передачи права на товар, но основанием перехода права собственности она  является лишь постольку, поскольку  это определено законом и предусмотрено  договором.

    Если  в договоре не предусмотрен момент перехода права собственности на товар, находящийся на товарном складе, такой переход осуществляется на основании закона (ст. 223, 224 ГК РФ) в  момент передачи товарораспорядительного  документа на товар. Вместе с тем, договором может быть предусмотрен иной момент перехода права собственности  на товар.

    В качестве обоснования этой позиции можно привести два аргумента, которые нашли свое отражение в Инструкции ГНС РФ от 11.10.95 г. № 39 “О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость”.  
Во-первых, в соответствии с подп. “ж” п.12, от налога на добавленную стоимость освобождаются операции, связанные с обращением ценных бумаг (акций, облигаций, сертификатов, векселей и других), кроме брокерских и других посреднических услуг. В данном случае речь идет именно о реализации ценной бумаги, коей является складское свидетельство (ст.912 ГК РФ). В бухгалтерии предприятия, реализовавшего складское свидетельство, должны сохраниться его копия и акт передачи, все это будет являться подтверждающими документами, согласно которым были получены денежные средства на расчетный счет.  
Во-вторых, полученные за реализованное складское свидетельство денежные средства не могут рассматриваться в контексте п.9 Инструкции, где сказано, что в облагаемый оборот включаются любые получаемые организациями (предприятиями) денежные средства, если их получение связано с расчетами по оплате товаров (работ, услуг), в т.ч. суммы авансовых и иных платежей, поступившие в счет предстоящих поставок товаров или выполнения работ (услуг) на счета в учреждения банков, и суммы, полученные в порядке частичной оплаты по расчетным документам за реализованные товары (работы, услуги). Выручка от реализации ценной бумаги — это не аванс в счет предстоящей поставки товара, т.к. отгрузка товара по реализованному складскому свидетельству может быть и не осуществлена и в конце цепочки (простое складское свидетельство — ценная бумага на предъявителя; двойное складское свидетельство — именная ценная бумага, ее передача осуществляется путем индоссамента) с предприятием, выпустившим ценную бумагу, этим же складским свидетельством и рассчитаются (полная аналогия с векселем).

    Но  существует и противоположное мнение. Дело в том, что в статье 914 ГК РФ сказано: держатель складского и  залогового свидетельств имеет право  распоряжения хранящимся на складе товаром  в полном объеме. Это означает, что  с переходом складского свидетельства  от одного лица к другому, к последнему переходит и право собственности на товар, следовательно, происходит и реализация товара, что автоматически означает уплату НДС.

    К сожалению, Гражданский Кодекс, назвав складской документ ценной бумагой, не дает прямого ответа на вопрос: что  же происходит в момент передачи складского свидетельства? Переход права собственности  на ценную бумагу или переход прав, этой бумагой удостоверенных, то есть права собственности на товар?

    Сторонники  мнения об отсутствии НДС при передаче складского свидетельства опираются  по сути дела только на определение  складского свидетельства как ценной бумаги. Сторонники мнения о наличии  реализации товара при переходе права  на ценную бумагу приводят в качестве аргумента (помимо указания ГК РФ) многочисленные нестыковки, возникающие при попытке  следовать первому мнению. Приведем некоторые из них:

    - если продавцом товара считать производителя, а его покупателем - конечного потребителя (то есть оформлять договор купли-продажи товара только в момент его изъятия со склада), то цена продажи товара у продавца будет отличаться от цены товара у покупателя (ибо вся разница в цене осядет на промежуточных этапах как прибыль от реализации ценной бумаги), что с экономической точки зрения абсурдно;

    - учитывая вышесказанное, как должен выглядеть счет-фактура, предоставленный продавцом покупателю (ведь деньги продавец получил не от покупателя)? Да и как покупатель этот счет получит, если, согласно ГК РФ, ему уже незачем общаться с продавцом, все товарно-транспортные документы для него выпишет склад;

    - кто будет уплачивать налог на имущество с этого товара в период его нахождения на складе? Ведь товар как бы завис между продавцом и покупателем: у продавца уже нет никаких прав на товар, а покупатель еще не вступил в права владения им.

    Не  вносит ясности в ситуацию и Письмо Минфина РФ № 16-00-17-67 от 17 июня 1998 г., которое, по мнению специалистов, должно было ответить, наконец, на главный  вопрос: возникает НДС или нет? В Письме сказано следующее:

    «... при передаче двойного складского свидетельства, каждой из его двух частей, эта операция отражается с использованием счета 48 «Реализация прочих активов». При  этом учетная стоимость указанных  ценных бумаг в бухгалтерском  учете не формируется, а по дебету счета 48 «Реализация прочих активов» отражаются затраты, связанные с  указанной передачей. Для целей бухгалтерского учета товар считается реализованным на дату перехода права собственности на него».

    Очевидно, что для безопасной с точки  зрения налоговых последствий работы со складскими свидетельствами необходимы недвусмысленные разъяснения Госналогслужбы РФ и Минфина РФ по поводу судьбы НДС в случае передачи складского свидетельства.

    Существует  мнение, что всех этих проблем можно  избежать и достичь главной цели (обращение товара без уплаты НДС) путем отделения залогового свидетельства (варранта) и самостоятельного обращения  этой бумаги. Действительно, передача залогового свидетельства означает только передачу права залога на товар, а отнюдь не право собственности  на него, которое остается у производителя  вместе со складской частью двойного складского свидетельства.

    Но  здесь возникает проблема совсем иного рода. Дело в том, что согласно того же Гражданского Кодекса РФ (статья 355 части первой) передача права залога возможна только при передаче права  требования по основному долгу. Иными  словами, для того, чтобы приобрести залоговое свидетельство надо одновременно купить долг держателя складского свидетельства. И тут опять возникает вездесущий НДС, поскольку вопрос о том, облагаются ли этим налогом операции уступки  права требования до сих пор однозначно не решен.

    Не  решенные вопросы, связанные с внедрением, и использованием складских свидетельств затрудняют использование значительного  потенциала новых ценных бумаг, имеющаяся  разнообразная отработанная практика в странах с развитой рыночной экономикой, где успешно применяется  система складских документов, посредством  которых осуществляется залог товаров, находящихся на складском хранении лишь подтверждает необходимость ускорение  принятия уже обсужденного в Государственной  Думе проекта федерального закона «О двойных и простых складских свидетельствах». Реальное функционирование такого закона позволит обеспечить эффективное использование основных качеств складских свидетельств как ценных бумаг во благо укрепления финансово-экономического положения сельскохозяйственных коммерческих организаций и предприятий.  

Список  литература:

1. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2. М.: Статут, 2003. С. 67 – 68

2. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 304

3. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Спарк, 1995

4. Белов В.А.  Передача права собственности  на товар путем передачи товарораспорядительного  документа // Законодательство. 1998. №3