Возникновение, развитие и действие суде6ного прецедента
Актуальность темы исследования. Произошедшие в последнее десятилетие коренные изменения в нашем государстве, вывело общество на новый этап своего развития. В последние годы существования СССР, а затем и в России произошли существенные изменения в правовом регулировании общественных отношений. Результатом реформ, проводимых в нашем государстве, стало предоставление более широких возможностей для осуществления инвестиционной и коммерческой деятельности как иностранным, так и отечественным физическим и юридическим лицам за рубежом и в России.
Наряду с развитием
внешнеэкономической
Все эти обстоятельства имели и продолжают иметь большое значение для развития современного международного частного права в нашей стране.
Все изменения в обществе, в первую очередь, затрагивают право как основной регулятор общественных отношений. С появлением новых отношений необходимо становление новых правовых институтов, которые отчасти заимствуются из зарубежного права.
Использование новых институтов на современном этапе развития российского общества невозможно без применения мирового опыта. Использование в России новых институтов международного частного права должно происходить с учетом особенностей характера правовой системы нашего государства. Простое копирование зарубежных институтов (даже самых совершенных и передовых) может не только не оказать положительного эффекта на развитие нашей правовой системы, но и оказать негативное влияние на нее. В связи с этим, необходимо при заимствовании таких институтов всестороннее, полное исследование их становления, развития и действия в самых различных правовых системах.
Одним из приоритетных направлений
любого правового государства, является
становление независимых
Законодательные акты являлись
и продолжают оставаться основным источником
права в России, несмотря на то, что
законы не всегда оперативно способны
урегулировать постоянно
В последнее время актуальным
стал вопрос о распространении сферы
деятельности судебного прецедента
как источника международного частного
права и возможности его
Появление и дальнейшее развитие судебного прецедента складывалось по-разному, в зависимости от того в какой правовой системе он действовал.
Родиной судебного прецедента является правовая семья "общего права", а именно - Англия. В Англии возникло прецедентное право и в дальнейшем оказало влияние на развитие права во всех странах, находившихся под английским влиянием. Помимо этого, судебный прецедент является одним из основных источников права в США.
В странах континентальной
Европы акты высших судебных органов
не получили такого признания как
в странах англосаксонской
Отечественная правовая наука
до сих пор, как и в советский
период, разделена на два лагеря,
один из которых полностью отрицает
возможность существования
По мнению диссертанта, в современных условиях является актуальным признание за высшими судебными органами России функций по выработке судебных прецедентов.
Актуальность диссертационного исследования обусловлена также непосредственным участием российских физических и юридических лиц в международном торговом и гражданском обороте, требующем определенных знаний и опыта в наиболее эффективном использовании такого источника международного частного права как судебный прецедент в вопросах защиты своих прав и законных интересов при разрешении возникающих конфликтных ситуаций и гражданских дел иностранными судами.
Изложенные обстоятельства обусловили актуальность данного диссертационного исследования.
Степень разработанности темы в юридической литературе. В рассматриваемом объеме и аспекте исследований судебного прецедента в международном частном праве не проводилось.
Имеющиеся работы касались исследований проблем прецедента либо в пределах отдельных правовых систем, либо отдельных государств и отдельных вопросов прецедента.
К таким работам следует
отнести диссертационные
Объект исследования —
общественные отношения, связанные
с возникновением, развитием и
применением судебного
Предмет исследования - теоретические и практические вопросы создания и применения судебного прецедента как источника международного частного права в англосаксонской, романо-германской правовой семье, а также научное обоснование наличия судебного прецедента в странах, не относящихся к семье общего права.
Цель и задачи исследования. Целью данной работы является комплексный анализ возникновения, развития и действия судебного прецедента как источника международного частного права в различных правовых семьях современности.
Такая цель предопределила следующие задачи диссертационного исследования:
• Анализ процессов возникновения, развития и действия судебного прецедента в англосаксонской правовой семье;
• Выявление специфики применения судебного прецедента в Англии и США;
• Формирование определения понятия судебного прецедента как источника права;
• Раскрытие основных видов,
структуры судебного
• Анализ взаимоотношения судебного прецедента с законом в странах общего права;
• Изучение места судебного прецедента в странах романо-германской правовой семьи;
• Рассмотрение процесса создания и действия судебного прецедента в странах
континентальной Европы;
• Анализ проблемы становления и развития судебного прецедента в российской правовой системе;
• Исследование и обоснование предпосылок для признания за высшими судами РФ нормотворческих функций;
• Анализ решений Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, обладающігх прецедентным характером и обоснование их применения в качестве источника права в России;
• Разработка предложений по закреплению на законодательном уровне за актами высших судебных органов силы источника права;
• Изучение места судебных прецедентов Европейского Суда по правам человека в отечественной правовой системе.
Методологическую основу
данного исследования составили
современные методы познания и получения
научного результата. В процессе исследования
применялись общенаучные, частные
и специальные методы познания: исторический,
сравнительно-правовой и системный.
В рамках данного исследования автор
также использовал
Теоретической основой диссертации являются работы отечественных и зарубежных авторов.
Из отечественных авторов
теоретической основой
Общая характеристика судебной
системы и судебного
рассмотрены в работах зарубежных авторов Э. Лннэрса, Л. Барака, П. Бромхеда, Э. Дженкса, Р.Кросса, П. Порта, Р. Уолкера, Дж. Четира, а также в работах отечественных правоведов таких как - Т.В. Апаровой, PI.EO. Богдановской, В.В. Бойцовой, JT.B. Бойцовой, Г.В. Демченко, О.А. Жидкова, С.К. Загайновой, С.Л. Зивса, П. Люблинского, А.А. Максимова, Н.А. Подольской, А.К. Романова и других.
Сравнению англосаксонской и романо-германской правовой семьи, и соответственно источников в данных семьях, к которым относится судебный прецедент, посвящены работы Р. Давида, К. Жоффе-Спинози, М.Н. Марченко, А.Х. Саидова и других.
В нашем государстве
Вопросы о роли и месте судебной практики в социалистическом праве были посвящены многие работы СИ. Вильнянского, А.А. Пионтковского, И. Тишкевича, В.А. Туманова, М.С. Ходунова, П. Орловского и других авторов.
В последнее десятилетие вопрос о создании судами нормы права стал одним из наиболее актуальных и именно этой проблеме в настоящее время уделяется повышенное внимание, что нашло отражение в работах Т.В. Апаровой, М.В. Баглая, А. Белова, Г.А. Гаджиева, П.А. Гука, Т.Н. Гуровой, В. Жуйкова, В.Д. Зорькина, М.В. Кучина, Л.В. Лазарева, В.М. Лебедева, Р.З. Лившица, Е. Мартынчика, А.Н. Медушевского, Т.Г. Морщаковой, B.C. Нерсесянца, С. Окуневича, Н.А. Подольской, А.Х. Саидова, В.Н. Синюкова, Л.В. Смирнова, Е.И. Спектор, Ю.А. Тихомирова, Б.С. Эбзеева, Ю.Х. Яхина и других.
Нормативную основу данного исследования составляют: Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года, Конституция РФ от 12 декабря 1993 года, федеральные конституционные законы РФ,
федеральные законы
РФ, судебные решения
Научная новизна диссертации
характеризуется комплексным
Основные положения
1. Рассмотрен теоретический
аспект судебного прецедента
в семье общего права и
2. Сформулировано авторское
определение понятия судебного
прецедента как решение высших
судебных органов по
3. Изучено современное
положение судебного
4. Обосновывается вывод автора о том, что в последнее время происходит сближение содействуют интеграция, глобализация мировой экономики, трансформация правовых норм.
5. Автором сделан вывод
о том, что в большинстве
стран континентальной Европы
прецедент представляет собой
вспомогательный источник
6. Обосновывается положение
о том, что в современной
России нет причин, препятствующих
закреплению за высшими
7. Сделан вывод о том,
что наряду с иными
8. Доказывается, что Постановления
Пленумов Высшего Арбитражного
Суда РФ и Верховного Суда
РФ по разъяснению правильного
понимания и применения на
практике законов, а также
9. Вносится предложение
о дополнении Федерального
10. Сделан вывод о том,
что в настоящее время
Теоретическая и практическая значимость диссертационной работы. Теоретическое значение диссертации заключается в том, что сформулированные в ней положения и выводы могут быть использованы в дальнейшей научно-исследовательской работе, а также для наиболее глубокого осмысления двух основных правовых семей современности и, в частности, судебного прецедента как источника международного частного права, а также воздействия полученных выводов и положений на российскую правовую систему. Сформулированные в работе, предложения о легализации судебного прецедента в качестве источника международного частного права в нашем государстве, могут быть использованы при совершенствовании действующих нормативных актов.
Практические выводы, содержащиеся в диссертации, способны найти применение при разработке учебного материала и чтения лекций студентам ВУЗов по курсу "Международное частное право", а также могут быть положены в основу нового курса "Прецедентное право РФ", необходимость введения которого с каждым годом возрастает.
Апробация результатов исследования.
Диссертация подготовлена на кафедре международного частного права ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права", где проведены ее рецензирование и обсуждение.
Положения диссертационного исследования нашли свое отражение в выступлении на международной конференции:
1. Международная V научно-практическая конференция молодых ученых "Актуальные проблемы частноправового регулирования". Самара, 2005г. 22- 23 апреля.
2. Всероссийская конференция "Актуальные проблемы права собственности". Саратов, 2003г. 24-25 сентября.
Структура диссертации.
Работа состоит из введения, двух глав, которые в совокупности объединяют пять параграфов, заключения и списка использованных нормативных актов и литературных источников.
судебных органов в
системе источников
Глава 2. Теоретические аспекты судебной практики и судебного
прецедента как источников права 99
Понятие и признаки судебной практики и судебного прецедента, их соотношение 99
Правовая природа судебной практики и судебного прецедента; их место в системе источников российского права 119
Особенности нормативности актов судебных органов, принимаемых в процедурах нормоконтроля 150
Заключение 172
Библиография 179
Введение к работе
Россия вступила в новый этап своего развития, характеризующийся тенденциями к европейской и мировой интеграции в том числе и в правовом пространстве. Реальностью сегодняшнего дня уже стали решения Конституционного Суда РФ, решения Европейского Суда по правам человека, которые представляют собой достаточно заметный, бурно развивающийся сектор в системе источников права, а также постановления пленумов высших судов как один из основных ориентиров при работе над конкретными делами.
Практикам все больше и больше приходится сталкиваться с проблемами использования именно судебных решений разного уровня в делах о защите конституционных прав граждан, прав человека и даже зачастую использовать их как единственный источник, регулятор определенных общественных отношений.
При этом в российской теории права продолжает господствовать доктрина, не признающая источниками права, а соответственно, и действительными регуляторами общественных отношений, ни судебную практику российских и международных судов, ни судебный прецедент как таковой. Однако современная правовая реальность, активные процессы преобразований в российской правовой системе свидетельствуют о том, что такое положение является не верным, тормозящим развитие важнейших механизмов в системе защиты прав человека и гражданина, надлежащего и эффективного регулирования всех возникающих в обществе правоотношений.
Диссертант же рассматривает судебную практику и судебный прецедент не в качестве официально признанных и доктринально подтвержденных источников российского права, а как фактические, реально существующие регуляторы современных общественных отношений
4 российской действительности, которые в настоящее время занимают определенное место в структуре праворегулирования и во многих ситуациях не могут быть заменены иными источниками права.
В тоже время необходимо отметить, что эти судебные праворегуляторы ещё не в полной мере сформировались как полноценный источник права, многие элементы их требуют совершенствования и поэтому в формулу «как источник права», использованную в работе в отношении судебной практики и судебного прецедента, автор вложил смысл сравнения, аналитического исследования данных явлений применительно к базовым, теоретическим понятия источника права.
В работе уделено особое внимание вопросам формирования этих правовых явлений в историческом плане и в иных правовых системах мира, а так же на надгосударственном (международном) уровне.
Российской правовой системе
более свойственно
5 важнейшего структурного элемента в системе источников права - судебного правотворчества.
Автор полагает, что исследование
этой проблемы обосновывает насущную
необходимость признания
Нельзя обойти вниманием
и другую сторону актуальности темы
исследования - необходимости повышения
качества судебной практики в целом
и её отдельных актов. В работе
предпринята попытка выработки
и научного обоснования требований,
предъявляемых к
Объект исследования составляют судебное правотворчество как явление правовой реальности, являющееся элементом правовой системы общества.
Предметом исследования является судебная практика и судебный прецедент в системе источников российского права.
Цель исследования состоит в разработке как теоретических положений, содержащих обоснование необходимости официального, признания судебной практики и судебного прецедента источниками
российского права, так и исследование судебной практики и судебного прецедента как специфических правовых явлений, их структуры, их внешних и внутренних связей, места и значения в системе права, а так же выработка практических рекомендаций правоприменителям по проблемам использования судебной практики и судебного прецедента в юридической деятельности. В диссертации поставлены для решения следующие задачи:
- исследовать исторические
аспекты развития судебной
судебного прецедента
в системе источников
судебную практику
и судебный прецедент в
источников права зарубежных стран;
- проанализировать судебную практику и судебный прецедент в
решениях международных судебных органов, при этом определить место и
роль решений международных судебных органов в системе источников
российского права;
- выделить основные признаки и дать теоретическое понятие
(определение) судебной
практики и судебного
этих явлений как институтов теории права с одной стороны и как правового
явления в современной российской действительности, с другой; установить
их соотношение:
- исследовать правовую природу судебной практики и судебного
прецедента посредством выявления их сущностных и формальных
составляющих для
элементов системы
права. Так же выявить
судебных органов (
регулирования правоотношений в обществе;
- определить место судебной
практики и судебного
системе источников
российского права, их
источниками права.
Для этого: проанализировать
официальной правовой
доктриной источники права,
регулятивного воздействия на правовую действительность и установить в
7 сравнительном плане наличие таких же признаков в составе института судебной практики и судебного прецедента;
- исследовать некоторые проблемы правоприменения судебной практики и судебного прецедента, связанные с процессуальными правилами производства по различным категориям дел, аналогичностью ситуаций и иными аспектами правоприменения; при этом особое внимание уделить анализу особенностей нормативности актов судебных органов, принимаемых в процедурах нормоконтроля;
Методологическая база исследования. Методологической основой диссертации является диалектический метод познания, такие общенаучные приемы исследования такие как исторический, логический, социологический, системный и другие. Правовая проблематика работы предопределила использование формально-юридического, сравнительно-правового методов. Поскольку большое место в работе занимает исследование практики органов, участвующих в осуществлении правосудия с элементами правотворчества: как конституционных судов, так и судов общей юрисдикции, то применялся метод конкректных социально-правовых исследований. Основой исследования являются концептуальные положения общей теории права, теории конституционного права и конституционного правосудия, отраслевых процессуальных дисциплин. Исследованными являются нормативные правовые акты, в том числе, федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации», другие федеральные конституционные законы и федеральные законы, законы субъектов федерации, регламентирующие деятельность судов по осуществлению правосудия и принятию судебных актов, посредством которых формируется судебная практика и судебный прецедент.
Исследуемые вопросы имеют и новый правовой источник - решения Конституционного Суда Российской Федерации, конституционных (уставных) судов субъектов федерации, решения различных судов общей юрисдикции и арбитражных судов Российской Федерации, опубликованные
8 материалы судебной практики,
решения международных
Степень разработанности темы.
В настоящее время в
отечественной научной
Вместе с тем в литературе
по общей теории права, конституционному,
процессуальным отраслям права (уголовному,
гражданскому, административному и
т.п.) достаточно активно исследуются
различные аспекты системы
Целый ряд ученых-правоведов советского периода исследовали теоретические и практические проблемы, связанные с формированием, природой, проявлениями и действием в системе права судебной практики.
После принятия действующей
Конституции РФ, провозглашения судебной
власти самостоятельной и независимой,
создания органов судебного
Наиболее значительные из них принадлежат современным российским ученым-юристам и практикам. Это , в частности , труды Авакьяна С.А., Боботова СВ., Витрука Н.В., Вопленко Н.Н., Гаджиева Г.А.., Гук П.А., Дроздова Г.В., Ершова В.В., Жуйкова В.М., Загайновой С.К., Козловой Е.И., Кутафина О.Е., Кряжкова В.А., Кудрявцева И.Н., Кучина
9 MB., Лившица Г.З., Лучина В.О., Лукашевой Е.Н., Лазарева В.В., Лазарева Л.В., Лебедева В.М., Марченко М.Н., Михалевой Н.А., Морщаковой Т.Г., Наумова А.В., Нешатаевой Т.Н., Нерсесянца B.C., Ржевского В.А., Топорнина Б.Н., Туманова В.А., Шульженко Ю.Л., Эбзеева Б.С. и других.
Среди зарубежных исследователей
проблем судебного

- Возобновление липняков 2014 год
- Возраст и его влияния на уголовную ответственность
- Возрастная динамика речевого развития младших школьников
- Возрастная динамика смысла любви
- Возрастные особенности восприятия рекламы
- Возрастные особенности игровой культуры русского народа
- Возрастные особенности развития интеллекта в подростковом возрасте
- Возникновение и развитие адвокатуры в дореволюционной России
- Возникновение и развитие института опеки и попечительства
- Возникновение, ограничение, изменение и прекращение прав на землю
- Возникновение Османской Империи
- Возникновение права собственности
- Возникновение права собственности
- Возникновение права собственности. Способы приобретения