Адвокатская деятельность. 7

Содержание

 

1. Задачи и цель организации адвокатуры. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре………………………………………...3
2. Участие адвоката в суде первой инстанции……………………….6
3. Тактика работы адвоката по делам о расторжении брака, взыскании алиментов……………………………………………..……………..11
4. Задача……………………………………………………..……........13
5. Практическое задание…………………………………………...…15

Нормативные правовые акты

Список использованной литературы

Статьи и публикации………………..……………………………………….......18

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1 Задачи и цель организации адвокатуры. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре

 

Цели и задачи адвокатуре ставит общество в целом, а не определенный круг лиц. В адвокатуре действуют специальные правила доступа к специальности, осуществления профессиональной деятельности, контроля над ней и т.п.

Согласно Федерального закона №63-ФЗ от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления¹.

Адвокатура – социально-правовой институт гражданского общества, который выполняет задачи, обусловленные частным интересам граждан и юридических лиц.

Только адвокаты наделяются профессиональным иммунитетом среди людей, занимающихся сходной деятельностью. Обусловлено это тем, что адвокат – единственный субъект оказания квалифицированной юридической помощи ни от кого не зависящий, он защищен адвокатской тайной и гарантиями невмешательства в профессиональную деятельность, самостоятельно выбирает форму организации своего труда и несет полную ответственность перед клиентом за качество своей работы, в случае нарушения норм профессиональной этики подлежит суду адвокатского сообщества через органы корпоративного самоуправления.

Целью адвокатской деятельности является создание условий для реализации конституционного права на квалифицированную  юридическую помощь. Законодательство ставит возможные цели, подлежащие достижению в ходе адвокатской деятельности - защита прав, свобод и интересов доверителей; обеспечение доступа последних к правосудию (ч.1ст.1ФЗ №63).

Вторая цель является дополнительной и вытекает из первой. Необходимость ее выделения заключается в том, что исходя из уровня развития юриспруденции и судебного процесса в случае отсутствия у одной из сторон квалифицированного юридического помощника у нее мало шансов на благоприятный исход своего дела.

Понятие «законодательство» теорией права толкуется в двух смыслах. В широком смысле – в качестве совокупности всех нормативных правовых актов, регулирующих ту или иную сферу общественных отношений. В узком – когда речь идет только о законах как актах высшей юридической силы. Данный Закон исходит из широкого понятия законодательства.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции  РФ, которая гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ). Под такой помощью подразумевается адвокатская юридическая помощь.

Состоит законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре из ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», других федеральных законов, Кодекса профессиональной этики адвоката, который устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности. В Кодекс включены принципы и нормы профессионального поведения адвоката, процедурные основы дисциплинарного производства, которое обеспечивает рассмотрение жалоб и различных представлений на действия (бездействие) адвоката, их разрешение в соответствии с Законом и исполнение принятого решения.

Обязанность адвоката соблюдать  Кодекс предусмотрена подп. 4 п. 1 ст. 7 Закона. Принимая присягу в соответствии со ст. 13 Закона, каждый адвокат обязуется в своей деятельности руководствоваться Кодексом профессиональной этики адвоката.

Также законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре  состоит из нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих адвокатскую деятельность, также законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ.

Согласно Конституции РФ: Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора².

Законодатель, называя законодательство об адвокатуре, нигде не упоминает международных норм права об адвокатуре и права граждан на защиту. Между тем они непосредственно связаны с деятельностью российских адвокатов.

Как отмечает А.Г. Кучерина: Устав Организации Объединенных Наций документ, подтверждающий право людей всего мира на создание условий, при которых законность будет соблюдаться, и провозглашает как одну из целей достижение сотрудничества в создании и поддержании уважения к правам человека и основным свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и религии³.

Как отмечает В.А. Вайпан: Всеобщая декларации прав человека утверждает принципы равенства перед законом, презумпцию невиновности, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым судом, а также все гарантии, необходимые для защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния⁴.

В законе отсутствует, но также является важным то, что нормативные акты, противоречащие Конституции РФ, Закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», а также общепринятым принципам и нормам международного права и международным договорам РФ, не подлежат применению.

2 Участие адвоката  в суде первой инстанции

 

Согласно подп. 4 п. 2 ст. 2 Федерального закона №63-ФЗ от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» оказывая юридическую помощь, адвокат: …участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве.

Гражданские дела бывают различных видов сложности и  порой без квалифицированной  помощи адвоката просто не обойтись.

Оказание квалифицированной  юридической помощи и представительство – важнейшие составляющие права на судебную защиту.

Главная задача адвоката в судебном разбирательстве – оказание квалифицированной юридической помощи своему доверителю.

Как отмечает И.А. Владимирова: Обязательным элементом понятия квалифицированной юридической помощи выступает требование соблюдения адвокатом этических и нравственных норм⁵.

Адвокаты по гражданским  делам берутся за процессы любого вида сложности. Они гарантируют  компетентную квалифицированную юридическую  помощь своему доверителю на протяжении всего гражданского процесса. Вступление адвоката в процесс может происходить на любом этапе, но чем раньше произойдёт этот момент, тем больше у доверителя шансов на положительный исход дела.

Определение правовой позиции  по делу адвокатом в суде первой инстанции начинается с обращения доверителя (гражданина, представителя юридического лица) за юридической консультацией. Также согласно Гражданского процессуального кодекса РФ: Суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях⁶.

Как отмечает Л.В. Туманова: Значение ст. 50 ГПК РФ состоит в том, чтобы в суде надлежащим образом было осуществлено представительство ответчика, который не может быть сам лично привлечен в процесс ввиду неизвестности его места пребывания⁷.

С момента принятия поручения на представление интересов доверителя в суде формируется адвокатское производство по гражданским делам.

Адвокату при принятии поручения по гражданскому делу следует провести предварительный анализ пожеланий доверителя на соответствие их требованиям действующего законодательства. По результатам встречи и ознакомления с предоставленными доверителем материалами предложить доверителю правовую позицию по делу, а также предупредить доверителя о предполагаемых рисках при дальнейшем движении дела.

Данные действия адвоката направлены на соблюдение законного  интереса доверителя, т.е. возможности принять окончательное решение о работе с адвокатом по делу либо о прекращении работы.

Подготовка адвоката-представителя  к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству  и подчинена общим задачам  этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя  доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством. Вместе с тем закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката, т.е. важнейших составных его правового статуса.

Адвокат-представитель  вправе совершать от имени представляемого  все процессуальные действия, предусмотренные  п.1 ст. 35 ГПК РФ. Однако в доверенности специально должны быть оговорены такие полномочия представителя, как право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ). Пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Гражданский процесс требует:

- ясного и совершенно правильного представления о существовании и нарушении права;

- доказательств и нарушения этого права;

- представления этих доказательств суду;

- защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом.

Это четыре периода, через  которые проходит гражданский процесс.

Судебное разбирательство является центральной стадией гражданского судопроизводства. Для него характерны устная форма, непосредственность исследования доказательств и непрерывность  процесса, за исключением времени, назначенного для отдыха (ст. 157 ГПК РФ).

После объявления состава суда в  соответствии со ст. 164 ГПК адвокат-представитель  имеет право заявить отвод  мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику (ст. ст. 16 – 18 ГПК РФ).

Лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства, связанные с  разбирательством дела. Они разрешаются  судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

После доклада дела суд заслушивает  объяснения сторон.

Затем суд устанавливает последовательность исследования доказательств и переходит к следующей стадии судебного рассмотрения дела.

Судебные прения состоят из речей  лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и его  представитель, затем – ответчик и его представитель.

В своей речи адвокат должен высказать  согласованную с доверителем  правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом  доказательства. Он указывает на то, какие обстоятельства дела, по его  мнению, можно считать доказанными, а какие обстоятельства так и не получили подтверждения. В заключение представитель высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руководствоваться.

При возникновении необходимости  следует использовать и право  на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих в деле, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.

В соответствии со ст. 231 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представитель  вправе ознакомиться с протоколом судебного  заседания и в течение 5 дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания, указав на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.

Надлежащее исполнение адвокатом принятого поручения  на ведение дела в суде предполагает постоянное участие адвоката в процессе судебного разбирательства, также оформление процессуальных документов, таких как исковые заявления, апелляционные или кассационные жалобы на судебные акты в случаях неудовлетворенности доверителя состоявшимся решением суда, отзывы и возражения, заявления и ходатайства, иные предусмотренных гражданским и арбитражным процессуальным законодательством документы.

Обеспечение конституционного права гражданина Российской Федерации  на квалифицированную юридическую  помощь невозможно без соблюдения адвокатской тайны.

В соответствии с ч. 1 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» распространяет режим адвокатской тайны на любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

В этой связи все материалы, содержащие такие сведения, содержат адвокатскую тайну.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3 Тактика работы адвоката по делам о расторжении брака, взыскании алиментов

 

Одним из видов юридической  помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и защита интересов доверителя по правовым вопросам.

Адвокату необходимо в течение непродолжительного времени  установить психологический контакт  с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную  юридическую помощь.

К участию в деле подготовка адвоката происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства, т.е. уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону  он представляет в процессе.

Адвокат-представитель  истца обязан передать ответчику  копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить  перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может  получить самостоятельно без помощи суда.

Адвокат-представитель  ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания  этих требований; представляет истцу  или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу  или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ)

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

По делам о расторжении  брака и взыскании алиментов  адвокатом должны учитываться не только интересы представляемой стороны, также интересы несовершеннолетних детей.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4 Задача

 

Петров обратился с исковым  заявлением о расторжении брака мотивируя тем, что с супругой проживает с 2000 года, дальнейшая совместная жизнь не возможна. Просит расторгнуть брак, зарегистрированный 01 сентября 2000 года в Доме бракосочетания г.Читы актовая запись № 01. Спора о разделе совместно нажитого имущества с супругой нет. Имеют несовершеннолетнего ребенка, 2001 г.р.. На содержание ребенка он будет добровольно представлять денежное содержание в сумме 2000 рублей ежемесячно.

Во время  судебного заседания  супруга Петрова предъявила встречный иск, в котором просит взыскать с Петрова алименты на содержание несовершеннолетнего ребенка и на её содержание, предоставив суду справку с женской консультации, о том, что она находится в декретном отпуске. О расторжение брака она не возражает. С суммой алиментов в размере 2000 рублей на ребенка она не согласна, предоставила суду справку о заработной плате мужа в размере 40 000 рублей ежемесячно.

- Разрешите дело на основании  норм СК РФ и ГПК РФ;

- Какое решение вынесет суд?

 

Решение

 

На основании ст. 16 СК РФ брак может быть прекращен путем его расторжения по заявлению одного или обоих супругов, при этом расторжение брака при наличии у супругов общих несовершеннолетних детей производится в судебном порядке.

В связи с чем, на основании  изложенного, исковое заявление Петрова подлежит удовлетворению.

Кроме того, согласно ст. 103 СК РФ размер алиментов, устанавливаемый  по соглашению об уплате алиментов  на несовершеннолетних детей не может  быть ниже размера алиментов, которые  они могли бы получить при взыскании алиментов в судебном порядке (ст. 81 СК РФ).

Статья 81 предусматривает, что алименты взыскиваются судом  с их родителей ежемесячно на одного ребенка в размере ¼ дохода родителей.

В связи с этим, исходя из интересов ребенка, поскольку  размер алиментов по соглашению (2000 рублей) ниже размера алиментов, взыскиваемых в судебном порядке (10000 рублей) встречное заявление Петровой подлежит удовлетворению.

Суд примет решение об удовлетворении исковых требований Петрова о расторжении брака, а также примет решение об удовлетворении исковых требований Петровой об удержании алиментов на содержание несовершеннолетнего ребенка.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

5 Практическое задание:

- Исковое заявление о расторжении брака Петрова

В мировой суд г. Читы

Истец: Петров

адрес проживания

Ответчик: Петрова

адрес проживания

 

Исковое заявление о  расторжении брака

 

С ответчицей я вступил в брак, зарегистрированный  01 сентября 2000 года в Доме бракосочетания г. Читы актовая запись №01.

От брака имеем общего ребенка, 2001 года рождения.

Совместная супружеская жизнь с ответчицей не сложилась по причине несходства характеров.

Вследствие указанных  причин считаю, что дальнейшая совместная жизнь и сохранение семьи невозможны. Брачные отношения между мной и ответчицей прекращены. С этого момента не ведется общее хозяйство. Спора о разделе имущества, являющегося нашей совместной собственностью, нет.

На содержание ребенка буду предоставлять денежное содержание в сумме 2000 рублей.

На основании вышеизложенного  и руководствуясь ст. ст. 21, 80 СК РФ

ПРОШУ:

1. Расторгнуть брак  заключенный, 01.09.2000 года в Доме бракосочетания г. Читы актовая запись №01 между Петровым и Петровой.

Приложение:

1. Квитанция об оплате госпошлины;

3. Свидетельство о заключении брака;

4. Копия свидетельства  о рождении ребенка;

5. Копия искового заявления.

Дата                                                             подпись

- Встречное исковое  заявление Петровой

В мировой суд г. Читы

Истец: Петрова

адрес проживания

Ответчик: Петров

адрес проживания

Исковое заявление о взыскании алиментов

 

01 сентября 2000 года в  Доме бракосочетания г. Читы  актовая запись №01 был заключен брак между мною и Петровым. В 2001 году у нас родился ребенок.

Совместная жизнь с ответчиком не сложилась, брачные отношения между нами прекращены, общее хозяйство не ведется, единого семейного бюджета нет. Дальнейшая совместная жизнь стала невозможна. О расторжении брака не возражаю.

Между мной и ответчиком имеется  соглашение об уплате алиментов в сумме 2000 рублей, при этом заработная плата Петрова составляет 40000 рублей, что подтверждается справкой о заработной плате.

В настоящее время  я занимаюсь воспитанием ребенка, не работаю и не имею никаких источников дохода, что подтверждается справкой с женской консультации о нахождении меня в декретном отпуске в соответствии со ст. 89 Семейного кодекса РФ я имею право на получение содержания от бывшего супруга до достижения ребенком возраста 3 лет.

Ответчик работает в  коммерческой фирме и имеет возможность оказать мне материальную поддержку, однако он отказался выплачивать мне содержание в добровольном порядке.

На основании ст.23-24, 80-82 и 89 Семейного кодекса РФ

ПРОШУ:

1) Взыскать с ответчика алименты в мою пользу на содержание ребенка в размере 1/4 части всех видов заработка и иного дохода до совершеннолетия ребенка.

2) Взыскать с ответчика алименты на мое содержание до достижения ребенком возраста 3 лет в размере 10 минимальных размеров оплаты труда.

Приложение:

1. Копия искового заявления;

2. Копия свидетельства  о браке;

3. Копия свидетельства  о рождении ребенка;

4. Справка с женской консультации;

5. Справка о заработной плате ответчика;

6. Квитанция об уплате  госпошлины.

Дата                                                             подпись

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Нормативные правовые акты

 

1. Конституция Российской Федерации/СПС КонсультантПлюс.
2. Федеральный закон №63-ФЗ от 31.05.2002 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ред. от 23.07.2008) (принят ГД ФС РФ 26.04.2002).
3. Гражданский кодекс Российской Федерации/СПС КонсультантПлюс.
4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации/СПС КонсультантПлюс.
5. Семейный кодекс Российской Федерации/СПС КонсультантПлюс.

 

Список использованной литературы

 

1. Адвокатура в России: Учебник / Под ред. Л.А. Демидовой, В.И. Сергеева. – М.: Юстицинформ, 2004. – 260 с.
2. Баранов Д.П. Смоленский М.Б. Адвокатское право (адвокатская деятельность и адвокатура в России): Учебник для вузов. Изд-во «Дашков и К», 2006. – 368 с.
3. Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России: Учебное пособие. - М.: 2000. – 376 с.
4. Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. М.: Юстицинформ, 2006. – 704 с.
5. Владимирова И.А. Особенности гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом. М.: 2006. – 205 с.
6. Гаврилов С.Н. Адвокатура в Российской Федерации: Учеб. пособие. – М.: Юриспруденция, 2000. - 320 с.
7. Кучерена А.Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России: Монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2009. – 434 с.
8. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный)/А.В. Арендаренко, А.Н. Головистикова, Л.Ю. Грудцына и др.; под ред. А.Г. Кучерены. М.: Деловой двор, 2009. – 248 с.
9. Смоленский М. Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. Серия «Высшее образование» - Ростов н/Д: «Феникс», 2004. - 256 с.
10. Тарло Е.Г. и др. Адвокатура в России. М.: Омега, 2002. – 190 с.

 

Статьи и публикации

 

1. Архипов В.В. Статья: Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре и трудовое законодательство «Адвокат», 2009. №2.
2. Галоганов Е.А. Статья: Участие защитника в суде первой инстанции «Адвокатская практика», 2005. №1.
3. Зрелов А.П. Статья: Структура законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре «Адвокат», 2008. № 7.
4. «Методические рекомендации по ведению адвокатского производства» (утв. Советом Федеральной палаты адвокатов 21.06.2010 (протокол № 5)).
5. Туманова Л.В. Некоторые вопросы представительства в гражданском судопроизводстве // Арбитражный и гражданский процесс. 2010. № 3.
6. Чашин А.Н. Статья: К вопросу об участии защитника в суде первой инстанции «Адвокатская практика», 2005. № 3.

¹ Федеральный закон №63-ФЗ от 31.05.2002 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ред.от 23.07.2008) (принят ГД ФС РФ 26.04.2002). ч.1 ст. 3.

² Конституция Российской Федерации/СПС КонсультантПлюс. ч.4 ст.15.

³ Кучерина А.Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России: Монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2009. с. 58.

⁴ Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. М.: Юстицинформ, 2006. с. 78.

⁵ Владимирова И.А. Особенности гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом. М.: 2006. с.9.

⁶ Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации/СПС КонсультантПлюс. ст. 50.

⁷ Туманова Л.В. Статья: Некоторые вопросы представительства в гражданском судопроизводстве/Арбитражный и гражданский процесс.2010. №3. с. 29.