Адвокатская деятельность. 4

Содержание

Задание1……………………………………………………………..3

Задание 2……………………………………………………………..5

     Задание 3…………………………………………………………….11

Литература…………………………………………………………..14 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Вариант 10 

1.Как осуществляется допуск адвоката к участию в гражданском деле в суде?

     Полномочия  представителя должны быть выражены в доверенности, оформленной в  соответствии с требованиями ст. 185 ГК РФ.

     Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и  доверителем. Адвокат выступает  в качестве представителя доверителя - физического лица в гражданском  судопроизводстве только на основании  договора поручения (ст. 25 Закона об адвокатуре). Адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый адвокатским  образованием (п. 1 ст. 6 Закона об адвокатуре и п. 5 ст. 53 ГПК РФ).

       Как правило, значение представительства  в гражданском процессе раскрывают  через категорию ценностей, которые  можно реализовать и защищать, используя институт представительства.  Так, А.Ф. Клейнман, связывая представительство  в суде с принципом судебного  демократизма, одновременно подчеркивал,  что представительство способствует  осуществлению права на защиту, т.е. права сторон и третьих  лиц защищать в суде права  и законные интересы¹. И.М. Ильинская, Л.Ф. Лесницкая акцентируют внимание на том, что представительство содействует оказанию помощи гражданам и юридическим лицам, способствует осуществлению правосудия по гражданским делам². А.А. Мельников видит значение представительства в следующем: защите прав и законных интересов, осуществлении субъективных прав, получении квалифицированной юридической помощи, содействии суду в установлении истины по делу³.

     Юридическое значение представительства заключается  и выражается в возможностях использования  правового потенциала представительства  в целях реализации субъективных процессуальных прав, защиты и охраны интересов, имущества, иных ценностей и благ в гражданском судопроизводстве. Здесь имеется в виду значение представительства как комплексной гарантии сторон, третьих лиц в гражданском процессе. Это качество представительства охватывает различные элементы, а потому имеет особое юридическое значение. И прежде всего в тех случаях, когда представительство осуществляет специалист, профессионал, например адвокат.

       Именно адвокат имеет реальную  возможность разъяснить человеку  и гражданину их право обратиться  в суд за защитой интересов,  имущества, возмещением причиненного  вреда и т.д. Затем он может  составить исковое заявление,  собрать и представить в суд  необходимые доказательства, успешно  действовать в интересах доверителя  на стадии подготовки дела  к судебному разбирательству  и в ходе рассмотрения и  разрешения дела по существу  в суде первой инстанции. Профессионализм  и деловитость адвоката-представителя  могут сыграть важную роль  в заключении мирового соглашения  сторон. Если же суд не согласится  с требованиями и доводами  представителя или удовлетворит  их частично, адвокат вправе обжаловать  судебное решение в апелляционном,  кассационном порядке, принимая  тем самым меры для восстановления  нарушенных прав и интересов  стороны, представителем которой  он является. 

2.Каковы формы участия адвоката в третейском разбирательстве хозяйственных споров между организациями? Может ли адвокат выступать в роли судьи третейского суда? Какими правовыми нормами это предусмотрено?

     27 июля 2002 года вступил в силу  Федеральный Закон «О третейских  судах в Российской Федерации». В соответствии с данным законом,  третейские суды вправе рассматривать  практически все часто встречающиеся  споры, вытекающие из гражданских  правоотношений, как между юридическими, так и физическими лицами. Таким  образом, третейские суды могут  рассматриваться в качестве альтернативного  способа рассмотрения гражданских  дел.

     В предпринимательской сфере рассмотрение экономических споров, возникающих  в отношениях между хозяйствующими субъектами, в третейском суде имеет  ряд неоспоримых преимуществ  по отношению к арбитражным судам.

     Хотя  ныне действующий Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и ограничивает срок рассмотрения конкретного спора  одним месяцем со дня вынесения  определения суда о назначении дела к судебному разбирательству, практикующие адвокаты нередко сталкиваются с  ситуацией когда данные сроки  не соблюдаются. Одной из наиболее распространенных ситуаций, приводящих к затягиванию  арбитражного процесса, является отсутствие у суда информации о надлежащем уведомлении  участника спора. Зачастую недобросовестный контрагент указывает в договоре лишь юридический адрес, по которому он фактически не находится. Арбитражный  суд, направляя повестки о времени  и месте судебного разбирательства  по таким адресам, в ответ получает почтовые уведомления с отметкой об отсутствии необходимого адресата по данному адресу. При наличии  такой информации арбитражный суд  не вправе приступать к рассмотрению дела (В производстве адвокатов находилось дело, к рассмотрению которого арбитражный  суд не мог приступить в течении года, именно из-за отсутствия информации о надлежащем уведомлении стороны в споре). В Федеральном Законе «О третейских судах в Российской Федерации» данная проблема разрешена, а именно, «документы и иные материалы считаются полученными в день их доставки, хотя бы адресат по этому адресу не находится или не проживает». Поэтому стороны третейского соглашения заинтересованы в предоставлении своего фактического места нахождения.

     Если  стороны не договорились об ином, то третейское разбирательство осуществляется в заседании третейского суда с участием сторон или их представителей. Думается, что представителями в  третейском суде, как индивидуальных предпринимателей, так и организаций  могут быть любые лица, в том  числе и юрист, не являющийся адвокатом  и не состоящий в штате данной организации. Данное положение во многом повысит интерес к третейскому  разбирательству со стороны юридической  общественности.

     При любой форме разбирательства  заседания третейского суда носят  закрытый характер, но с согласия сторон и по разрешению третейского суда на заседании могут присутствовать лица, не участвующие в деле. Конфиденциальный характер третейского разбирательства  зачастую имеет для сторон принципиальное значение и этим выгодно отличает третейский суд от арбитражного, где  доступ на заседания открыт.

     Представительство в третейском суде осуществляется по тем же правилам, что и в арбитражном  суде. Представителем юридического лица может быть его руководитель, обладающий таким полномочием по Уставу, а  также лицо, имеющее надлежащим образом  оформленную доверенность за подписью руководителя. При проведении устного  разбирательства в качестве представителя  рекомендуется привлекать человека, сведущего в юридических вопросах по существу спора, либо поручить представительство  сотруднику, чьи служебные обязанности  предполагают такую осведомленность. Сотруднику должна также быть выдана от имени предприятия соответствующая  доверенность.

     В таких случаях незаменимо участие  в деле адвоката.

     При передаче спора в третейский суд  стороны несут определенные расходы: гонорары третейским судьям (или третейские сборы в постоянно действующих  третейских судах); расходы на экспертов, переводчиков; оплата издержек свидетелям; оплата услуг адвокатов; командировочные  и др. Что касается первых двух категорий  расходов, то они возлагаются на ту сторону, против которой вынесено решение. Соглашением сторон или  по решению третейского суда может  быть установлен иной порядок распределения  этих расходов. Расходы самих сторон также могут быть перераспределены между сторонами по решению третейского  суда. Все вопросы, касающиеся расходов по рассмотрению спора в третейском суде, подробно регулируются регламентом  всех постоянно действующих третейских судов. Временное положение оставляет  этот вопрос на усмотрение сторон.

     Плюсы и минусы адвокатской деятельности в третейском суде: у сторон меньше возможностей сбора доказательств: судьи третейского суда не могут  обязать свидетеля явиться в  суд для дачи показаний и не вправе требовать, чтобы стороны  представили дополнительные доказательства.

     Адвокатской деятельностью является квалифицированная  юридическая помощь, оказываемая  на профессиональной основе лицами, получившими  статус адвоката в порядке, установленном  настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также  обеспечения доступа к правосудию.

     Правовой  статус адвоката при осуществлении  им защиты или представительства  доверителей в конституционном, гражданском, арбитражном, административном и уголовном судопроизводстве, а  также при производстве по делам  об административных правонарушениях  регламентируется соответствующим  процессуальным законодательством  Российской Федерации и Федеральным  законом от 31 мая 2002 г. 63_Ф3 «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

     Адвокатская деятельность является особой разновидностью социально-правовой деятельности, которая, хотя и осуществляется преимущественно  в частных интересах, в целом  носит публичный характер. Во многом благодаря именно этой деятельности обеспечивается действенность правового  регулирования, в том числе создаются  условия для соблюдения и использования  гражданами действующих в обществе правовых норм, а также для осуществления  контроля за правильностью применения законов органами государственной  власти, учреждениями, общественными  объединениями, органами местного самоуправления и должностными лицами.

     Адвокат при выработке позиции по делу должен руководствоваться только интересами своего доверителя. Это означает, что  нужно придерживаться не буквы закона, который может быть несовершенным, а необходимо найти выход из критической  ситуации, причем законный.

     Особенности участия адвоката в качестве представителя  стороны в третейском суде заключаются  в том, что он при достижении соглашения о рассмотрении спора в данном суде оформляет исковое требование в форме письменного искового заявления. В нем указываются: дата и номер искового заявления; наименование сторон, их почтовые адреса и расчетные  реквизиты; цена иска, если иск подлежит оценке; исковое требование; обстоятельства, на которых основано исковое требование, и подтверждающие их доказательства; обоснованный расчет искового требования; законодательство, на основании которого предъявляется иск.

     К исковому заявлению прилагаются  документы, перечень которых должен содержаться в исковом заявлении, а также документы, подтверждающие наличие соглашения сторон о передаче спора на разрешение третейского  суда, и исковое требование.

     В течение срока, обусловленного сторонами  или определенного третейским судом, ответчик должен отправить отзыв  на исковое заявление третейскому  суду и в копии - ответчику.

     Особенность третейского разбирательства заключается  в том, что третейский суд самостоятельно определяет необходимость проведения заседания с участием сторон или  их представителей либо разрешения спора  только на основании документов и  других доказательств при отсутствии иного соглашения сторон.

     Адвокат-представитель  наделен правом представления доказательств  в подтверждение своих доводов  для защиты прав представляемого, а  также исследования доказательств, представленных противной стороной.

     До недавнего времени ответ вопрос может ли адвокат выступать в роли судьи третейского суда не был однозначным и были попытки даже отменить решения третейских судов на основании того, что третейскими судьями являлись адвокаты.

     31 марта 2009 года Президиум Высшего  арбитражного Суда Российской  Федерации подтвердил право адвокатов  участвовать в работе третейского  суда в качестве третейского  судьи при условии, что адвокат  не связан с участвующими в  третейском разбирательстве лицами  клиентскими отношениями и не  имеет иной заинтересованности  в деле

     «Кроме того, суд кассационной инстанции сослался на то, что в нарушение пункта 7 статьи 8 Закона о третейских судах третейским судьей был назначен адвокат.

       Названная норма Закона о третейских  судах императивно устанавливает  требования к кандидатуре третейского  судьи, а именно: третейским судьей  не может быть физическое лицо, которое в соответствии с его  должностным статусом, определенным  федеральным законом, не может  быть избрано (назначено) третейским  судьей.

       Согласно части 1 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 31.05.2002 №  63-ФЗ "Об адвокатской деятельности  и адвокатуре в Российской  Федерации" (далее - Закон об  адвокатской деятельности и адвокатуре) адвокат не вправе вступать  в трудовые отношения в качестве  работника, за исключением научной,  преподавательской и иной творческой  деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

       Сформулированная таким образом  норма Закона об адвокатской  деятельности и адвокатуре предусматривает  ограниченный (исчерпывающий) перечень  видов деятельности, которыми могут  заниматься адвокаты. Рассмотрение  споров, в том числе и в качестве  третейского судьи, к деятельности, разрешенной законом, не относится.

       Суд кассационной инстанции счел, что в связи с указанным  обстоятельством решение третейского  суда от 18.04.2008 принято незаконным  составом суда и нарушает основополагающий  принцип российского права, установленный  статьей 47 Конституции Российской  Федерации, заключающийся в том,  что никто не может быть  лишен права на рассмотрение  дела в том суде и тем  судьей, к подсудности которых  оно отнесено законом (пункт  2 части 3 статьи 239 Арбитражного

     процессуального кодекса Российской Федерации).

       Между тем данные выводы суда  кассационной инстанции являются  ошибочными ввиду следующего.

     Пункт 1 статьи 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре не допускает вступления адвоката в трудовые отношения и  занятия им государственных и  муниципальных должностей. Деятельность в качестве третейского судьи  не опосредуется трудовым отношением, а должность третейского судьи  не относится к государственным  или муниципальным должностям.⁴» 
 
 
 

3.В коллегию адвокатов поступила жалоба на адвоката Ступина. В ходе проверки сведения о том, что адвокат грубо нарушил нормы адвокатской этики и фактически уклонился от выполнения взятых на себя обязательств перед доверителем, хотя оплату за работу получил в полном объеме согласно заключенному договору, подтвердились. Решением общего собрания коллегии адвокатов Ступин привлечен к ответственности согласно уставу адвокатского образования. Деньги доверителю были возвращены в полном объеме. Однако через некоторое время по новой жалобе доверителя в совет адвокатской палаты адвокат Ступин был вызван в квалификационную комиссию для дачи объяснения по существу жалобы. Вправе ли была квалификационная комиссия вызывать адвоката при указанных выше обстоятельствах? Может ли быть адвокат вновь привлечен к ответственности, теперь уже советом адвокатской палаты, и если да, то к какой именно? Как в указанном выше случае следует поступать? 

    Ответ:

    Согласно  ст. 33 ФЗ об адвокатской деятельности квалификационная комиссия создается  для приема квалификационных экзаменов  у лиц, претендующих на присвоение статуса  адвоката, а также для рассмотрения жалоб на действия (бездействие) адвокатов. Следовательно, квалификационная комиссия имела права вызвать адвоката Ступина для рассмотрения жалобы на его действия.

    Квалификационная  комиссия по результатам рассмотрения жалобы дает заключение о наличии  или об отсутствии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм кодекса  профессиональной этики адвоката, о  неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей.

    Заключение  квалификационной комиссии принимается  простым большинством голосов членов квалификационной комиссии, участвующих  в ее заседании, путем голосования  именными бюллетенями. Адвокат и  лицо, подавшее жалобу на действия (бездействие) адвоката, имеют право на объективное и справедливое рассмотрение жалобы. Указанные лица вправе привлечь к рассмотрению жалобы адвоката по своему выбору.

    Согласно  ст. 22 кодекса профессиональной этики  адвоката дисциплинарное производство включает следующие стадии:

    1) разбирательство в квалификационной  комиссии адвокатской палаты  субъекта Российской Федерации;

    2) разбирательство в Совете адвокатской  палаты субъекта Российской Федерации.

    Совет вправе принять по дисциплинарному  производству следующее решение:

• о наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, о неисполнении или ненадлежащим исполнении им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой и о применении к адвокату мер дисциплинарной ответственности;
• о прекращении дисциплинарного производства в отношении адвоката вследствие отсутствия в его действиях (бездействии) нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и, либо вследствие надлежащего исполнения им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой, на основании заключения комиссии или вопреки ему, если фактические обстоятельства комиссией установлены правильно, но ею сделана ошибка в правовой оценке деяния адвоката или толковании закона;
• о прекращении дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения Совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками, по тому же предмету и основанию;
• о прекращении дисциплинарного производства вследствие отзыва жалобы, представления, сообщения либо примирения лица, подавшего жалобу, и адвоката;
• о направлении дисциплинарного производства квалификационной комиссии для нового разбирательства вследствие существенного нарушения процедуры, допущенного ею при разбирательстве;
• о прекращении дисциплинарного производства вследствие истечения сроков применения мер дисциплинарной ответственности, обнаружившегося в ходе разбирательства Советом или комиссией;
• о прекращении дисциплинарного производства вследствие малозначительности совершенного адвокатом проступка с указанием адвокату на допущенное нарушение;
• о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие обнаружившегося в ходе разбирательства Советом или комиссией отсутствия допустимого повода для возбуждения дисциплинарного производства.

    Решение совета адвокатской палаты по дисциплинарному  производству может быть обжаловано адвокатом, привлеченным к дисциплинарной ответственности, в трехмесячный срок со дня, когда ему стало известно или он должен был узнать о состоявшемся решении.

    На  основании вышеизложенного можно  сказать, что Ступин может быть привлечен  к дисциплинарной ответственности  Советом адвокатской палаты субъекта федерации. 

     Литература

1. Гражданский процесс//Под ред. - М.Г. Авдюкова. - М., 1970. - С. 43.
2. Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Указ. соч. - С. 11.
3. Мельников А.А. Указ. соч. - С. 297.
4. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 23.07.2008) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (принят ГД ФС РФ 26.04.2002).

5.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 17412/08 Москва 31 марта 2009 г.