Банковское право. 11

Содержание 

1.Составить сравнительную  таблицу или сравнить в свободной  форме правовое регулирование  расчетов по инкассо в законодательстве  РФ и в Унифицированных правилах по инкассо (публикация Международной торговой палаты N 522) в редакции 1995 г…………………………………….2

Задачи……………………………………………………………………………22

Список литературы………………………………………………………….….28 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Составить сравнительную таблицу  или сравнить в  свободной форме  правовое регулирование  расчетов по инкассо  в законодательстве РФ и в Унифицированных правилах по инкассо (публикация Международной торговой палаты N 522) в редакции 1995 г.

     Расчеты по инкассо регулируются § 4 гл. 46 ГК РФ и гл. 8 - 12 ч. I Положения о безналичных  расчета в РФ. Кроме того, существует кодификация банковских обычаев, применяемых в международной банковской практике при проведении инкассовых операций, в виде Унифицированных правил по инкассо Международной торговой палаты в редакции 1995 г. (URC 522). Однако эти Правила применяются при осуществлении международных торговых операций и при наличии прямой ссылки на них в договоре.

     В соответствии с п. 1 ст. 874 ГК РФ при  расчетах по инкассо банк обязуется  по поручению клиента осуществить  за счет клиента действия по получению  от плательщика платежа и (или) акцепта  платежа. Правовой основой для списания денежных средств со счета является ст. 854 ГК РФ, где указано, что списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

     Инициатором платежа при инкассовой форме  расчетов является получатель. Поэтому  перечисление средств в порядке  инкассо называется дебетовым переводом. Применение инкассо юридически более выгодно покупателю, т.к. платеж производится при получении им документов и с его согласия. Что касается продавца, то для него инкассовая форма расчетов гарантирует, что товар не перейдет в распоряжение покупателя до тех пор, пока он не совершит платеж, т.к. до совершения платежа документы остаются в распоряжении инкассирующего банка.

     Документы, с которыми производятся операции по инкассо, Унифицированными правилами  разделяются на две группы: финансовые документы (например, векселя, чеки) и коммерческие документы (счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные или отгрузочные документы и др.). В связи с этим URC 522 различают чистое инкассо и документарное инкассо. Чистое инкассо - это инкассо финансовых документов, не сопровождаемых коммерческими документами. Документарное инкассо представляет собой инкассо финансовых документов, сопровождаемых коммерческими документами и коммерческих документов, не сопровождаемых финансовыми документами.

     Российское  законодательство, в отличие от Унифицированных  правил, не разграничивает чистое и  документарное инкассо, а также  не включает в понятие "инкассо" действия банка по истребованию платежа  или акцепта при предъявлении одних только коммерческих документов, т.е. вторую разновидность документарного инкассо. Кроме того, в российском законодательстве установлен иной субъектный состав инкассовых расчетных обязательств, чем в URC 522. Согласно ст. 3 Унифицированных правил по инкассо участники именуются: а) доверитель - лицо, которое поручает своему банку операцию по инкассированию; б) банк-ремитент - банк, которому доверитель поручил операцию инкассо; в) инкассирующий банк - любой банк, кроме банка-ремитента, участвующий в процессе обработки инкассового поручения; г) представляющий банк - делающий представление плательщику. В соответствии со ст. 874 ГК РФ участники инкассовой операции именуются: получатель (доверитель), банк-эмитент (банк-ремитент), банки-корреспонденты (инкассирующие банки), исполняющий банк (представляющий банк), плательщик.

     Отличительной особенностью российского законодательства является распространение норм об инкассовой форме расчетов не только на правоотношения гражданско-правового характера, но и на публичные правоотношения (в  части бесспорного списания средств со счета по исполнительным документам и инкассовым поручениям контролирующих органов).

     Согласно  Положению о безналичных расчетах расчеты в порядке инкассо  проводятся на основании платежных  требований и инкассовых поручений. Форма этих расчетных документов, как и для платежных поручений, установлена в ОКУД ОК 011-93 (класс "Унифицированная система банковской документации").

     В соответствии с п. 9.1 Положения о  безналичных расчетах в РФ платежное  требование представляет собой расчетный документ, содержащий требование кредитора по основному договору к должнику об уплате определенной денежной суммы. Расчеты посредством платежных поручений могут осуществляться с предварительным акцептом и без акцепта плательщика. По общему правилу производятся расчеты с предварительным акцептом. Срок для акцепта устанавливается сторонами основного договора, но не может быть менее 5 рабочих дней. В случае если договором срок для акцепта не установлен, он считается равным 5 рабочим дням и начинает течь со дня, следующего после поступления платежного требования в банк. Акцепт платежного требования может быть полным и частичным. При неполучении в установленный срок заявления об акцепте или отказе от акцепта платежное требование возвращается в банк-эмитент без исполнения.

     Без акцепта плательщика согласно п. 9.4 Положения о безналичных расчетах в РФ расчеты платежными требованиями осуществляются в случаях: 1) установленных  законодательством; 2) предусмотренных  сторонами по основному договору при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения. При безакцептном списании денежных средств в платежном требовании обязательно должна быть сделана ссылка на закон, на основании которого осуществляется взыскание (с указанием его номера, даты принятия и соответствующей статьи), а если взыскание осуществляется на основании договора - на номер такого договора и соответствующий его пункт, предусматривающий право безакцептного списания. Кроме того, если безакцептное списание осуществляется на основании договора между плательщиком и получателем, в договоре банковского счета с плательщиком должно быть предусмотрено условие о возможности безакцептного списания денежных средств. Наряду с этим плательщик должен представить в обслуживающий банк сведения о кредиторе (получателе средств), который имеет право выставлять платежные требования на списание денежных средств в безакцептном порядке, о наименовании товаров (работ или услуг), за которые будут производиться платежи, а также об основном договоре, предусматривающем право безакцептного списания.

     Несмотря  на использование в законодательстве и на практике термина "безакцептное списание средств", применительно  к случаям, когда такое списание предусмотрено в договоре между контрагентами, его нельзя отнести к случаям списания без согласия (акцепта) плательщик¹. По сути дела, последний дает согласие на списание средств с его счета, но заранее, т.е. до поступления в банк расчетного документа.

     Инкассовое поручение, согласно п. 12.1 гл. 12 ч. I Положения о безналичных расчетах, является расчетным документом, на основании которого производится списание денежных средств со счета плательщика в бесспорном порядке. Инкассовые поручения применяются:

     1) в случаях, когда бесспорный порядок взыскания денежных средств установлен законодательством, в том числе и для взыскания денежных средств органами, выполняющими контрольные функции;

     2) для взыскания по исполнительным  документам;

     3) в случаях, предусмотренных сторонами по основному договору (п. 12.2 Положения).

     На  практике взыскание денежных средств  на основании инкассового поручения  производится по первым двум основаниям. При этом, как и в случае безакцептного  списания средств на основании платежного требования, в поручении должна быть ссылка на соответствующий закон, договор или исполнительный документ.

     Моментом  исполнения денежного обязательства  при расчетах по инкассо будет  момент списания суммы долга со счета  плательщика.

     Из  анализа законодательства о расчетах видно, что при регулировании списания средств без согласия владельца счета в нем употребляются два термина: "безакцептное" и "бесспорное" списание средств. Установить различия между ними довольно сложно, т.к. нередко нормативные акты употребляют эти термины в разных значениях. Вместе с тем сложились определенные правила употребления этих терминов. Безакцептное списание денежных средств применяется, как правило, только в случаях, когда такой порядок расчетов предусмотрен контрагентами в основном договоре. А бесспорное списание - тогда, когда речь идет о взыскании по исполнительным документами, а также о взыскании органами, выполняющими контрольные полномочия.

     Проблема  бесспорного списания денежных средств  в течение последних десяти лет остается актуальной². Это связано с тем, что, во-первых, нет четкого перечня законов, которые предусматривали бы исчерпывающий перечень случаев, когда такое списание допускается. Несмотря на то что согласно ст. 854 ГК РФ и п. 12.2 Положения о безналичных расчетах такие случаи должны устанавливаться в законодательстве, в настоящее время они предусмотрены также рядом подзаконных актов (в частности, актов Президента РФ, Правительства РФ, ведомственных нормативных актов, законов субъектов РФ и т.д.), что противоречит ГК РФ.

     Во-вторых, сам институт бесспорного списания не согласуется положениями Конституции РФ. Согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. N 20-П "По делу о проверке конституционности пунктов. 2 и 3 части 1 статьи 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 г. "О федеральных органах налоговой полиции"³ бесспорный порядок взыскания штрафов признан превышением конституционно допустимого ограничения права, закрепленного в п. 3 ст. 35 Конституции РФ, согласно которому никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Определением Конституционного Суда РФ от 4 марта 1999 г. N 50-О ⁴ разъяснено, что вывод Конституционного Суда РФ, признавшего, что бесспорный порядок взыскания с юридических лиц сумм штрафов и иных санкций без их согласия, т.е. при возражениях против указанных взысканий, является неконституционным вне зависимости от того, каким органом - налоговой полицией или налоговой службой - принимается решение о производстве взыскания и каким нормативным актом такое право ему предоставлено, распространяется на все иные органы, в том числе государственные службы и фискальные органы.

     Безусловно, бесспорное списание может иметь  место, но оно должно применяться  в исключительных случаях. Практика показала, что бесспорное списание лучше всего использовать для взыскания денежных средств органами, выполняющими контрольные функции, а также для взыскания по исполнительным документам. Поэтому в законодательстве и банковских правилах следует закрепить только два этих основания. Кроме того, конечно, следует сократить и упорядочить перечень законодательных актов, на основании которых производится такое списание.

     Что касается безакцептного списания, то его необходимо сохранить, но только для случаев, когда такое списание предусмотрено контрагентами по основному договору. Соответствующие изменения нужно внести и в банковские правила.

     Расчетные сделки, оформляющие платежи с  использованием платежных требований и инкассовых поручений, основаны, как  и расчеты платежными поручениями, на договорах банковского и корреспондентского счета.

     Развитие  международного торгового оборота  требует унификации правил расчетных  обязательств, в том числе и  по инкассовым операциям. Большой вклад  в этом направлении сделан международной  торговой палатой, которой были разработаны Унифицированные правила по инкассо. Указанные Правила впервые одобрены палатой в 1956 г. и в дальнейшем неоднократно пересматривались с учетом тенденций развития и потребностей делового оборота (в частности, изменения и дополнения вносились в 1976, 1978⁵ и 1995⁶ гг.). В отечественной юридической доктрине данные Правила рассматриваются в качестве неофициальной кодификации международных обычаев и обыкновения в области инкассовых расчетов⁷.

     Проведем  сравнительно-правовой анализ норм Унифицированных правил по инкассо, редакции 1978 г. (в дальнейшем - УПИ (публ. N 322)) и действующей в настоящее время редакции 1995 г. (в дальнейшем - УПИ (публ. N 522)), а также положений отечественного законодательства и банковских правил в сфере инкассовых операций. 
Прежде всего необходимо определить условия применения данных Правил к международным расчетам по инкассо.

     В соответствии с УПИ (публ. N 322) исследуемые  Правила подлежали применению ко всем инкассовым операциям и были обязательны для участвующих  сторон при условии, что, во-первых, они не вступали в противоречие с положениями национального законодательства и правилами, носящими обязательный характер, а во-вторых, отсутствовала прямая оговорка сторон о неприменении данных Правил.

     Этот  подход был характерен и для отечественной банковской практики. В силу п. 252 Инструкции Внешторгбанка СССР от 25.12.85 N 1 "О порядке совершения банковских операций по международным расчетам" Правила приобрели обязательную силу для клиентуры Внешторгбанка при осуществлении международных расчетов. Отступление от Унифицированных правил допускалось лишь в случае, когда это было прямо согласовано всеми заинтересованными сторонами, участвующими в расчетах.

     В настоящий момент в соответствии с новой редакцией Унифицированных  правил перечень условий их применения дополнен еще одним принципиальным требованием - Правила должны быть включены в текст инкассового поручения (ст. 1 УПИ (публ. 522)). Таким образом, необходимо наличие в поручении клиента прямой ссылки на эти Правила.

     В отечественном законодательстве возможность применения Унифицированных правил к международным инкассовым операциям установлена пунктом вторым ст. 874 ГК РФ, а также ст. 31 Федерального закона от 02.12.90 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в редакции от 21.03.2002)⁸. В силу указанных норм Унифицированные правила должны рассматриваться в качестве обычаев делового оборота⁹, т.к. для них характерны все конструктивные признаки данного источника права, определенные ст. 5 ГК РФ, в частности:

     - они широко применяются в международной банковской практике, которая представляет собой разновидность предпринимательской деятельности;

     - правила, являясь актом неофициальной  кодификации, не предусмотрены  законодательством (исключение составляет  ряд норм, воспринятых отечественным законодательством и отраженных в ст. ст. 875, 876 ГК РФ).

     Следует учитывать, что в силу п. 2 ст. 5 ГК РФ не допускается применение обычаев, противоречащих договору и императивным нормам национального законодательства (к числу которых, например, можно отнести пункт третий ст. 874 ГК РФ, определяющий принципы разграничения ответственности между банком-эмитентом и исполняющим банком). 
Вопрос о соотношении обычаев делового оборота и диспозитивных норм закона является дискуссионным¹⁰. Исходя из смысла ст. 5 ГК РФ, приоритет установлен лишь в отношении императивных норм. Между тем в соответствии с п. 5 ст. 421 ГК РФ обычаи делового оборота применимы в случае, если условия договора не определены сторонами и диспозитивными нормами (следовательно, приоритет распространен и на эти нормы). Однако в ряде случаев закон устанавливает, что диспозитивные нормы применяются, если иное не предусмотрено обычаями делового оборота (например, ст. ст. 311 и 312 ГК РФ).

     Представляется, что нормы пункта пятого ст. 421 ГК РФ не противоречат, а дополняют положения пункта второго ст. 5 ГК РФ: обычаи применяются в случаях, когда условия договора не определены сторонами и нормами законодательства (императивными и диспозитивными). Приоритет же обычаев над диспозитивными нормами является не общим правилом, а исключением из него, допустимым лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.

     Теперь  обратимся к вопросу о понятии и видах инкассовых операций.

     В соответствии со ст. 2 УПИ (публ. N 522) инкассо  представляет собой операции с финансовыми и (или) коммерческими документами, осуществляемые банками на основании полученных инструкций в целях:

     - получения платежа и (или) акцепта;

     - выдачи коммерческих документов  против платежа и (или) акцепта;

     - выдачи документов на других  условиях (например, против гарантийного письма о принятии обязательств).

     К числу финансовых документов, выставляемых на инкассо, Правила относят документы, которые используются для получения  денежного платежа (переводные и  простые векселя, чеки, платежные  расписки и др.). Коммерческими же документами являются транспортные, товарораспорядительные, страховые документы, счета-фактуры, документы о праве собственности и другие подобные документы, не относящиеся к финансовым.

     В зависимости от вида инкассируемых  документов выделяются чистое и документарное инкассо. Первая из указанных разновидностей определяется в Правилах как инкассо исключительно финансовых документов (например, чека), не сопровождаемых коммерческими документами. К числу же документарного Правила относят либо инкассо коммерческих документов, сопровождаемых финансовыми (например, выставление продавцом при расчетах за продукцию, поставленную по коммерческому кредиту, на инкассо товарных документов и переводного векселя, выписанного на имя покупателя и подлежащего предъявлению для акцепта и последующей оплаты), либо инкассо исключительно коммерческих документов. 
Направление доверителем товаров непосредственно в адрес банка или на консигнацию банку¹¹ для последующей выдачи плательщику против платежа и (или) акцепта по общему правилу выходит за пределы содержания инкассовых операций. Вместе с тем в силу статьи 10 УПИ (публ. N 522) такая поставка товаров допустима при условии получения от банка предварительного согласия. При этом банки не обязаны совершать какие-либо действия в отношении данных товаров (в том числе по их хранению или страхованию). Поведение банка в этой ситуации подчиняется только его собственной воле - он предпринимает меры по обеспечению сохранности товаров только в тех пределах, которые были им согласованы в каждом из случаев. Банки освобождаются от ответственности за судьбу и состояние товаров, а также за упущения третьих лиц, которым были поручены их хранение и защита.

     Совершение  инкассирующим банком действий в  отношении товаров влечет за собой  следующие правовые последствия:

     - у данного банка возникает  обязанность незамедлительно известить  о предпринятых мерах тот банк, от которого было получено инкассовое поручение;

     - комиссия и расходы, понесенные  банком в связи с какими-либо  действиями, предпринятыми по защите товаров, относятся на счет стороны, от которой он получил инкассо.

     В случае если товары были направлены непосредственно  в адрес банка или на консигнацию  банку без его предварительного согласия, такой банк не обязан принимать  поставку товара. Риск и ответственность за данные товары продолжает нести сторона, которая их отправила.

     Пункт (е) ст. 10 Унифицированных правил по инкассо редакции 1995 г. содержит новую  норму, согласно которой инкассирующий  банк, организующий выдачу направленных ему на консигнацию и оплаченных товаров плательщику, считается получившим полномочия на совершение этих действий от банка-ремитента. В этом случае банк-ремитент должен предоставить инкассирующему банку возмещение всех понесенных убытков и расходов.

     Для отечественной законодательной модели характерен иной подход к определению содержания инкассовой формы расчетов.

     Российское  законодательство не разграничивает чистое и документарное инкассо, а также  не допускает работу банков с товарами в рамках инкассовых операций¹².

     В соответствии со ст. 874 ГК РФ в рамках расчетов по инкассо банк обязуется совершить по поручению и за счет клиента действия, направленные исключительно на получение от плательщика платежа и (или) акцепта платежа. Таким образом, действия по выдаче документов против платежа и (или) акцепта, а также на других условиях исключены из содержания инкассовых операций. Между тем плюсом отечественного законодательства является то, что оно в соответствии с международными правовыми тенденциями предусматривает возможность использования при расчетах по инкассо векселей и чеков. В частности, возможность их инкассирования установлена ст. 882 ГК РФ и п. 18 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.37 N 104/1341 и применяемого на территории России в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 11.03.97 N 48-ФЗ¹³.

     В отечественных банковских правилах содержание инкассовых операций чрезмерно  сужено в сравнении не только с  Унифицированными правилами, но и нормами  ГК РФ. Так, в силу пунктов 8.1 и 8.3 части первой Положения Центрального банка РФ от 12.04.2001 N 2-п "О безналичных расчетах в РФ" (в дальнейшем - Положение о безналичных расчетах)¹⁴ инкассовые расчеты сведены лишь к совершению банком-эмитентом по поручению и за счет клиента действий, направленных исключительно на получение платежа. При этом к документам, выставляемым на инкассо, отнесены только платежные требования и инкассовые поручения, которые представляются в банк-эмитент вместе с реестром расчетных документов. Таким образом, в Положении о безналичных расчетах из содержания инкассовых операций исключены действия по получению от плательщика простого акцепта (без требования о платеже). Кроме того, Положение не предусматривает возможность инкассирования векселей и чеков (подобная тенденция необоснованного ограничения оборота векселей прослеживается также и в нормах о расчетах аккредитивами: в силу п. 4.1 Положения о безналичных расчетах из перечня возможных обязательств банка-эмитента исключены действия по оплате, акцепту и учету переводных векселей, что противоречит нормам ст. 867 ГК РФ)¹⁵.

     Необходимо  также отметить, что отличительной  особенностью российского законодательства является распространение норм об инкассовой форме расчетов не только на правоотношения гражданско-правового характера, но и на публичные правоотношения (в части бесспорного списания средств со счета по исполнительным документам и инкассовым поручениям контролирующих органов). Между тем Унифицированные правила по инкассо применимы только к отношениям в области международного торгового оборота.

     Интерес представляет также вопрос о составе  и правовом положении участников расчетов по инкассо.

     В соответствии с пунктом (а) ст. 3 УПИ (публ. 522) к сторонам, участвующим  в инкассовых операциях, относятся  доверитель, банк-ремитент и инкассирующие банки (включая представляющий банк). Понятие же плательщика как лица, которому должно быть сделано представление по инкассовому поручению, определено отдельно в пункте (b) указанной статьи, следовательно, Унифицированные правила не рассматривают данное лицо в качестве стороны расчетов по инкассо¹⁶.

     Доверителем является лицо, которое поручает своему банку операцию по инкассированию. Таким образом, при определении  статуса получателя средств Унифицированные  правила исходят из того, что он:

     - является кредитором по денежному  обязательству, связывающему его с плательщиком;

     - имеет счет в банке-ремитенте;

     - выступает в роли доверителя, поручая банку проведение инкассовых  операций от своего имени и за свой счет.

     В силу ст. 25 Правил доверитель может назначить своего представителя на случай надобности при неакцепте и (или) неплатеже. В этом случае в инкассовом поручении должны быть определены полномочия представителя под угрозой отказа банков от исполнения его инструкций. 
Банк-ремитент - это банк, которому доверитель поручает операцию по инкассо. К числу инкассирующих относятся любые банки, участвующие в операции по выполнению инкассового поручения и не являющиеся банком-ремитентом. Представляющим является банк, который делает представление плательщику (т.е. передает в соответствии с полученными инструкциями документы, выставленные на инкассо, непосредственно в распоряжение плательщика). При этом Унифицированные правила рассматривают представляющий банк в качестве разновидности инкассирующих банков. 
Действия банков по исполнению инкассовых поручений в силу ст. 9 УПИ (публ. N 522) должны подчиняться принципам добросовестности и разумной заботливости.

     Банки вправе отказаться от выполнения инкассового  поручения и связанных с ним  инструкций с условием незамедлительного извещения об этом той стороны, от которой получены инструкции. В соответствии с нормами УПИ (публ. N 322) отказ допускался только в случае невозможности выполнения банком инструкций "по каким-либо причинам"¹⁷. В Унифицированных правилах редакции 1995 г. право банка на отказ от исполнения таким условием не ограничено. Более того, статья 1 (п. b) УПИ (публ. N 522) устанавливает, что у банков вообще отсутствует обязанность выполнять поручения и инструкции по инкассо.

     В соответствии со ст. 5 данных Правил инкассирующий банк определяется доверителем. При отсутствии такого указания банк-ремитент может использовать по своему выбору любой банк в стране платежа (акцепта). Пункт (f) указанной статьи устанавливает новое правило: инкассирующий банк может использовать представляющий банк по своему собственному выбору, если банк-ремитент не указал его. 
Унифицированные правила исходят из принципа возложения риска, связанного с привлечением инкассирующих банков к исполнению инструкций по инкассо, на доверителя (принцип освобождения от ответственности за действия инструктируемой стороны). Пункт (b) ст. 11 УПИ (публ. N 522) дополнительно конкретизирует этот принцип. В частности, устанавливается, что банк, передающий инструкции, не несет ответственности за их исполнение другим банком, даже в случае, если сам проявил инициативу в выборе этого банка.

     В силу пункта (с) указанной статьи сторона, инструктирующая другую сторону об оказании услуг, обязана предоставить инструктируемой стороне возмещение по всем обязательствам, возлагаемым иностранными законами и обычаями. Ранее же такая обязанность возлагалась на доверителя в соответствии со ст. 3 УПИ (публ. N 322).

     Для отечественной законодательной  модели и банковской практики характерен иной подход к определению субъектного  состава инкассовых расчетных обязательств. В частности, в соответствии со ст. 874 ГК РФ, а также пунктами 1.4 и 8.1 части  первой Положения о безналичных расчетах устанавливаются следующие особенности:

     - получатель средств не рассматривается законом в качестве доверителя;

     - плательщик (наряду с получателем  средств) отнесен к числу участников расчетов по инкассо;

     - банк, обслуживающий получателя средств, в который клиент направляет инкассовое поручение, именуется банком-эмитентом (а не банком-ремитентом);