Лицензирование отдельных видов хозяйственной деятельности

Институт бизнеса и права

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

ПО ДИСЦИПЛИНЕ: «ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО»

НА ТЕМУ: «ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ»

Автор: Ященкова Марина Александровна

Группа: 721

Руководитель: Колотилин А.В.

№ зачетн. кн.: 12 01 4672

Дата: 29.04.2013

Санкт – Петербург

2013 г

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ.

Конституция Российской Федерации, закрепляя принцип свободы предпринимательства (часть 1 статьи 8 Конституции РФ), устанавливает приоритет прав и свобод человека над интересами государства, гарантирует каждому право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (часть 1 статьи 34 Конституции РФ).

В Российской Федерации каждый вправе свободно осуществлять предпринимательскую деятельность. Единственным обязательным требованием является требование государственной регистрации предпринимателя либо юридического лица. Исходя из указанного положения, за субъектами предпринимательской деятельности закреплена общая правоспособность, то есть они могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В то же время отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии) (статья 49 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Специальное разрешение (лицензия) не является ограничением прав и свобод юридического лица или предпринимателя. В данном случае лицензия является разрешением государства на осуществление деятельности, которая может повлечь нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Государство в лице компетентных органов, таким образом, осуществляет предварительный контроль за деятельностью, которая является потенциально опасной для общества.

Право юридического лица и предпринимателя осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В данном случае речь идет о специальной правоспособности.

В соответствии со статьей 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Таким образом, законодателем установлено формальное равенство юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

По мнению Е.И. Спектора,  режим лицензирования, представляя собой одно из универсальных и эффективных легализующих средств государственного регулирования экономики, который наиболее юридически полно проработан в отличие от иных средств разрешительных режимов, является ограничителем свободы предпринимательской деятельности в целях защиты прав отдельных граждан и общества в целом, а также публичных интересов государства.

В контрольной работе рассмотрим институт лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности.

1. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ

1.1 История формирования  института лицензирования

Понятие «лицензирование» как универсальное, распространяющееся на многие виды хозяйственной деятельности, введено в нашей стране в обиход отечественной правовой науки с начала 90-х годов XX в., т.е. сравнительно недавно, хотя лицензирование как метод государственной политики в области экономики имеет более чем трехсотлетнюю историю. Практика лицензирования возникла в обществе с относительно развитой промышленностью и торговой деятельностью, где были легализированы самые разнообразные формы предпринимательской деятельности, функционировал относительно свободный, но строго контролируемый государством рынок, сформировалась активная творческая личность, способная создавать экономические ценности .

Лицензия появилась как документ разрешительного характера в области хозяйственной (торговой) деятельности и вследствие этого оказалась связанной с термином «разрешение». Однако, «разрешение» обычного разговорного характера следует отличать от «разрешения», имеющего строго юридическое содержание: этот вид разрешений характеризует то, что поведение, на которое и спрашивается разрешение, в принципе запрещено нормами права, поскольку оно может угрожать общественной и экономической безопасности, общественному порядку, интересам общества и государства. Но в определенных условиях, компетентные органы исполнительной власти могут по просьбе заинтересованного лица предоставить ему разрешение на просимое благо (действия). Такого рода «разрешения», имеющие юридическое содержание, могут касаться различных сфер социальной действительности. Это может быть разрешение государственного органа на передвижение по определенной территории или на выезд за ее пределы, разрешение на право иметь оружие, на доступ к материалам, составляющим государственную тайну и, наконец, разрешение осуществлять определенные хозяйственные действия .

Разрешительная система сформировалась в абсолютных монархиях Западной Европы и России в XVII - XVIII вв., когда монархическая власть осуществляла строгий полицейский надзор за своими подданными, детально регламентировала их жизнь и деятельность, позволяя выезжать в другую страну, на новое место жительства, заводить мастерскую и фабрику путем выдачи разрешений. Исторически такие «разрешения» возникли в области ограничений права на свободу передвижения в абсолютных монархиях западной Европы и России, но от такого рода разрешений эволюционно отпочковались все другие акты разрешительного характера, в частности патентные, регистрационные, лицензионные и паспортные .

Можно полагать, что слово «лицензия», обозначавшее документ разрешительного характера, выдаваемый государственным органом заинтересованному лицу, появилось во Франции в XVII в. в эпоху Людовика XIV и было продуктом политики кольберизма (названной по имени министра финансов Ж.-Б. Кольбера), одного из вариантов меркантилизма, важнейшей целью которого было увеличение доходов, в первую очередь путем достижения активного торгового баланса, поощрения развития французской промышленности, увеличения вывоза промышленных изделий и сокращения ввоза изделий иностранного производства. А в связи с тем, что торговля во Франции в XVII в. находилась под пристальным надзором правительства, каждый купец, вывозивший товары из страны и ввозивший их во Францию, обязан был получить от правительства лицензию, т.е. разрешение на торговлю.

Впервые в нашей стране разрешительный документ под четким названием «лицензия» появился в нормативно-правовом словаре советского государства в январе 1918 г. Роль лицензии во внешней торговле СССР менялась в связи со складывающейся экономической и политической обстановкой. До введения монополии внешней торговли (22 января 1918 г.) советское государство ограничивалось регулированием частной внешней торговли путем лицензий, выдававшихся отделов внешней торговли народного комиссариата торговли и правительством. До новой экономической политики в связи с малым объемом внешней торговли и фактическим осуществлением ее почти полностью самим народным комиссариатом, лицензионная система не получили большого развития. В условиях НЭПа, в связи с развертыванием торговли, допущением к внешнеторговым операциям ряда государственных и кооперативных организаций, смешанных обществ и некоторых частных фирм, под контролем и при регулировании их деятельности Наркомвнешторгом лицензионная система получила широкое развитие. Ни одно из ведомств, учреждений и советских организаций, никакое предприятие или частное лицо не имели права осуществлять какие-либо внешнеторговые мероприятия, вести переговоры или заключать сделки на ввоз и вывоз товаров без предварительного согласия народного комиссариата внешней торговли и получения на это соответствующей лицензии. Основными нормативно-правовыми актами, определяющими и развивающими лицензионную систему в советском государстве того времени, являлось: постановление СТО СССР от 29 сентября 1922 г., постановление СНК РСФСР от апреля 1923 г., постановление СНК РСФСР от 22 ноября 1929 г. и др.

В 1930 г. в связи с началом тотального огосударствления всего хозяйства страны была проведена реорганизация внешней торговли, которая фактически сделала ненужной систему лицензирования. Такой порядок фактически и юридически сохранялся и в дальнейшем в течение всех десятилетий функционирования советского государства .

Резюмируя изложенное, можно сказать, что применение методов лицензирования в условиях советской правовой системы было односторонним и ограниченным. Например, в сфере экспортно-импортной деятельности выдача лицензий Министерством внешней торговли Союза ССР и последующее заключение гражданско-правовых договоров государственными торговыми организациями представляли собой одну из форм реализации монополии внешней торговли. В качестве второй разновидности лицензирования, предусмотренной советской правовой системой, можно было рассматривать выдачу разрешения на использование изобретения или иного технического достижения, предоставляемого на основании лицензионного договора. В области права интеллектуальной собственности существовал и существует лицензионный договор, который не имеет ничего общего с лицензированием как формой государственного контроля. Таким образом, видно, что в условиях советского периода лицензирование применялось очень редко. И это объяснимо ввиду очевидного превосходства публично-правовых институтов над интересами субъектов частноправовой деятельности .

Развитие института лицензирования в 90-х годах XX столетия было обусловлено сменой экономических и правовых формаций; государство в этих условиях было заинтересовано в интенсификации частноправовой деятельности, однако ее осуществление вне государственной регламентации не представлялось возможным. Назрела необходимость введения методов действенного обеспечения защиты прав граждан и экономической безопасности России. Одним из таких методов и стало лицензирование - метод, практически апробированный в западноевропейской и российской экономической истории в течение четырех столетий .

Уже в первой половине 90-х годов XX в. целый ряд федеральных законов и подзаконных актов предусмотрели лицензирование как метод воздействия государства на экономические отношения. К ним относились: Закон РФ «О центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 2 декабря 1990 г., Федеральный закон «О связи» от 16 февраля 1995 г., Федеральный закон «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 г., Федеральный закон «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г., Указ Президента РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации» от 8 июля 1994 г. Важное значение имело базисное постановление Правительства РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 24 декабря 1994 г., которое регламентировало осуществление органами исполнительной власти выдачу, приостановление и аннулирование лицензии. Достоинство данного нормативного акта заключалось в том, что оно было универсальным по своему характеру и распространяло действие лицензий на целый ряд сфер хозяйственной деятельности, что, естественно, сыграло определенную роль. Только за период 1994-1998 гг. органы исполнительной власти осуществляли лицензирование свыше 900 видов коммерческой и даже (в редких случаях) некоммерческой деятельности.

Однако легитимная предпринимательская деятельность сдерживалась ввиду явно недостаточного развития правового базиса: регламентация лицензирования осуществлялась в этот период федеральными законами, законами РФ, РСФСР, СССР, а также многочисленными подзаконными актами. Их применение при отсутствии базового федерального закона о лицензировании порождало многочисленные коллизии, содействовало противоправной деятельности лицензиатов и должностных лиц лицензирующих органов.

Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25 сентября 1998г. стал тем актом, который подвел своеобразный промежуточный итог в становлении лицензирования как правового института. Благодаря его принятию были созданы предпосылки законодательного обеспечения конституционных гарантий граждан в сфере экономической деятельности . Но этот Закон, несмотря на всю его прогрессивность, действовал недолго. Он содержал излишнее количество лицензируемых видов деятельности, и к 2001 г. назрела необходимость в сокращении их количества. Это сокращение и произошло при принятии Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 г. Данный Закон составил правовую основу лицензирования в Российской Федерации.

1.2 Понятие лицензирования. Критерии и принципы лицензирования

В российском праве понятие «лицензирование хозяйственной деятельности» едва ли не впервые появилось 2 декабря 1990 г., когда были приняты Законы РСФСР «О банках и банковской деятельности» и «О Центральном банке РСФСР». Несколько позже общая норма, предусматривающая лицензирование хозяйственной деятельности, появилась п.4 ст.21 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности».

Эта норма устанавливала, что отдельные виды хозяйственной деятельности могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Предполагалось, что перечень видов деятельности будет определен Правительством РФ или Правительством входящих в нее республик .

В дальнейшем по мере появления и развития отдельных видов деятельности государство вводило, причем иногда с большим опозданием, их лицензирование. Так произошло с биржами, правило о лицензировании, которых появилось сначала 20 марта 1991 г., а затем было развито в специальном акте 31 мая 1991 г. Далее было предусмотрено специальное или дополнительное лицензирование биржевой деятельности на рынке ценных бумаг, по поводу которого действует Положение, утвержденное Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг 19 сентября 1997 г.

Новым шагом в правовом регулировании лицензирования предпринимательской деятельности стал Федеральный закон от 25 сентября 1998 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» . Этот нормативный акт содержит основные понятия и подходы к лицензированию большинства видов предпринимательской деятельности. Не распространяется этот закон на порядок некоторых конкретных видов деятельности, лицензирование которых установлено иными федеральными законами. К числу последних видов деятельности относятся банковская, страховая, биржевая и др.

Под лицензированием понимаются мероприятия, связанные с выдачей лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий и надзором лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий .

Итак, из этого определения можно выделить следующие элементы: лицензирование - это мероприятия государства связанные непосредственно с его функциями - защитой интересов и прав граждан.

Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности" выделяются объекты лицензирования - лицензируемые виды деятельности. То сеть лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Возникает вопрос: какая деятельность подлежит лицензированию, а какая нет? Законом по этому поводу выделяется ряд критериев. К лицензируемым видам деятельности относят виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

При осуществлении лицензирования, государство в лице надлежащих органов руководствуется рядом принципов:

1. защита свобод, прав, законных интересов, нравственности и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства;

2. обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации;

3. утверждение единого перечня лицензируемых видов деятельности и единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации;

4. гласность и открытость лицензирования;

5. соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Таким образом, лицензирование - это инструмент, используемый государством в лице полномочных органов, для защиты непосредственно интересов граждан и самого государства.

1.3 Понятие лицензии . Требования, условия и содержание лицензии.

Лицензия - разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю . Лицензия выдается отдельно на каждый лицензируемый вид деятельности. Вид деятельности, на осуществление которого получена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Законодатель говорит о лицензионных требованиях. Среди них в соответствии с законодательством можно выделить обязательные и специальные требования и условия .

Лицензионные условия - это совокупность установленных норм и правил, выполнение которых обязательно для получения и дальнейшего владения лицензией на осуществление лицензируемого вида деятельности.

К обязательным лицензионным требованиям и условиям при осуществлении лицензируемых видов деятельности законодатель относит: соблюдение законодательства Российской Федерации, экологических, санитарно-эпидемиологических, гигиенических, противопожарных норм и правил, а также положений о лицензировании конкретных видов деятельности.

Кроме обязательных требований законодателем предусмотрены и специальные. Так в отношении лицензируемых видов деятельности, требующих для их осуществления специальных знаний, в лицензионные требования и условия могут дополнительно включаться квалификационные требования к соискателю лицензии, в частности квалификационные требования к работникам юридического лица или гражданину, являющемуся индивидуальным предпринимателем, а также требования о соответствии указанным специальным условиям объекта, в котором или с помощью которого осуществляется такой вид деятельности .

Перечень дополнительных лицензионных требований и условий в отношении лицензируемого вида деятельности определяется положением о лицензировании конкретного вида деятельности.

Действие лицензии ограничивается сроком, территорией, субъектом, получившим лицензию, а также деятельностью, на которую получена лицензия.

Вид деятельности, на осуществление которого получена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. То есть, передача лицензии иному юридическому лицу или предпринимателю, законодателем исключена. Это объясняется тем, что при получении лицензии, лицензиат выполняет ряд индивидуальных лицензионных требований .

При ликвидации юридического лица или прекращении действия свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя выданная лицензия теряет юридическую силу.

Деятельность, на осуществление которой федеральными органами государственной власти выдана лицензия, может осуществляться на всей территории Российской Федерации. Деятельность, на осуществление которой лицензия выдана лицензирующим органом субъекта РФ, может осуществляться на территории данного субъекта РФ. На территориях иных субъектов Российской Федерации такая деятельность может осуществляться при условии уведомления лицензиатом лицензирующих органов соответствующих субъектов Российской Федерации.

При нарушении этого правила, то есть, за осуществление деятельности на основании лицензии, выданной лицензирующим органом субъекта Российской Федерации, на территориях иных субъектов Российской Федерации без уведомления лицензирующих органов данных субъектов Российской Федерации, лицензиат несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Лицензия является срочным разрешением, то есть ограниченным во времени. Сроком действия лицензии является тот промежуток времени с момента ее выдачи, который, лицензиат может осуществлять предусмотренную лицензией деятельность.

Срок действия лицензии устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности, но не может быть менее чем три года. Федеральными законами и положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.

Срок действия лицензии может быть продлен по заявлению лицензиата, если иное не предусмотрено положением о лицензировании конкретного вида деятельности. В продлении срока действия лицензии может быть отказано в случае, если за время действия лицензии зафиксированы нарушения лицензионных требований и условий .

В лицензии указывается:

1. наименование органа, выдавшего  лицензию;

2. для юридических лиц - наименование  и юридический адрес;

3. для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество, паспортные  данные (серия, номер, кем и когда выдан, место жительства);

4. вид деятельности, на осуществление  которой выдается лицензия;

5. срок действия лицензии;

6. условия осуществления лицензируемой  деятельности;

7. регистрационный номер лицензии  и дата выдачи.

Содержанием последней является перечень полномочий, составляющих компетенцию хозяйствующего субъекта  Его определение вызывает некоторые вопросы. В частности, нуждаются в уточнении пределы усмотрения органов управления в установлении этого перечня. Известно, что должностные лица по собственному усмотрению вычеркивают или вписывают в выдаваемую лицензию отдельные направления деятельности. Это представляется недопустимым. Необходимо, чтобы в лицензию включались по просьбе хозяйствующего субъекта все виды не запрещенных законом операций в пределах данного направления деятельности, для ведения которых этот субъект представил необходимые обоснования .

Лицензия подписывается руководителем (в случае его отсутствия - заместителем руководителя) органа лицензирования и заверяется печатью этого органа.

Следует также отметить, что бланки лицензий имеют степень защищенности на уровне ценной бумаги на предъявителя, учетную серию и номер. Они являются документом строгой отчетности. Приобретение, учет и хранение бланков лицензий осуществляет орган лицензирования.

Лицензирующие органы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют. В реестре лицензий должны быть указаны :

1) сведения о регистрации лицензии  в реестре лицензий;

2) основания и даты приостановления и возобновления действия лицензии;

3) основание и дата аннулирования  лицензии;

4) иные сведения, определенные положениями  о лицензировании конкретных  видов деятельности.

Информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой для ознакомления с ней физических и юридических лиц. Информация, содержащаяся в реестре лицензий, в виде выписок о конкретных лицензиатах предоставляется физическим и юридическим лицам за плату. Плата за предоставление информации, содержащейся в реестре лицензий, зачисляется в соответствующий бюджет.

Информация из реестра лицензий органам государственной власти и органам местного самоуправления предоставляется бесплатно.

Срок предоставления информации из реестра лицензий не может превышать три дня со дня поступления соответствующего заявления.

2. ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.

Федеральный закон № 99-ФЗ от 4 мая 2011 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» в редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 242-ФЗ (далее – Закон), за исключением некоторых положений, с 3 ноября 2011 г. заменил ранее действовавший Федеральный закон № 128-ФЗ (далее – Закон № 128-ФЗ) с идентичным наименованием.

Указанный Закон принят во исполнение плана по реализации программы развития конкуренции в Российской Федерации на 2009—2015 гг., утвержденного распоряжением Правительства РФ от 19.05.2009 № 691-р, и плана по совершенствованию государственного управления в 2009—2010 гг., утвержденного распоряжением Правительства РФ от 03.12.2009 № 1862-р.

Из основных изменений, которые внесены Законом, можно выделить следующие:

1.Сокращение списка лицензируемых видов деятельности;

2. Отмена срока действия лицензий;

3. Возможность использования электронно-цифровой подписи при подаче необходимых для получения лицензии документов в электронной форме;

4. Разграничение и сокращение полномочий лицензирующих органов; создание открытого информационного ресурса, содержащего информацию о выданных лицензиях;

5. Изменение порядка осуществления лицензионного контроля.

Принимая во внимание указанные изменения, а также правительственные программы, на основании которых был издан Закон, на первый взгляд, прослеживается стремление законодателя ослабить государственное регулирование в сфере экономики и общий тренд на либерализацию отношений в области лицензирования. Помимо этого, логично было бы предположить, что Закон призван частично переложить функцию регулирования с государственных органов на саморегулируемые организации.

Итак, рассмотрим, насколько данные предположения действительны и как механизм их реализации прописан в Законе.

I. Сокращение «списка  видов лицензируемых видов деятельности»

Как указывается в пояснительной записке к проекту Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», одним из важных положений проекта Закона является дальнейшее сокращение перечня лицензируемых видов деятельности в связи с наличием иных методов регулирования, в том числе аккредитации, аттестации специалистов, контроля и надзора за соблюдением требований технических регламентов, включая обязательную сертификацию и декларирование соответствия продукции.

В действительности некоторые виды деятельности исключены из категории лицензируемых в новом Законе:

1. Осуществление работ по изготовлению протезно-ортопедических изделий по заказам граждан;
2. Реставрация объектов культурного наследия (памятников истории и культуры);
3. Перевозки железнодорожным транспортом багажа, грузобагажа и грузов (за исключением опасных грузов);
4. Производство и реализация специального игрового оборудования;
5. Обеспечения авиационной безопасности;
6. Геодезическая и картографическая деятельность, не относящаяся к работам федерального значения;
7. Коллекционирование и экспонирование оружия и патронов;
8. Перевозка химического оружия;
9. Транспортировка отходов I–IV классов;
10. Перевозки воздушным транспортом пассажиров или пассажиров для собственных нужд юридического лица либо индивидуального предпринимателя (согласно Закону №128-ФЗ лицензированию подлежали все подобные перевозки);
11. Изготовление и ремонт средств измерений;
12. Перевозка пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более восьми человек, по заказам юридического лица или индивидуального предпринимателя (такого исключения для деятельности по заказу по Закону №126-ФЗ не существовало).