Лицензирование отдельных видов деятельности. 2

МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«УФИМСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ АКАДЕМИЯ ЭКОНОМИКИ  И СЕРВИСА» 
 
 
 
 
 
 

                                     Кафедра «У и ЭП» 
 
 
 
 
 

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

По дисциплине: «Правовые основы предпринимательства» 

на тему:  «Лицензирование отдельных видов деятельности ». 
 
 
 
 
 
 

Уфа - 2011

Содержание

Введение…………………………………………………………………………...3

1. Объект лицензирования………………………………………………………..5

1.1 Правовое регулирование лицензирования отдельных видов деятельности............................................................................................................5

1.2 Понятие и  субъектный состав лицензирования…………………………….9

2. Особенности  лицензирования отдельных видов  деятельности……………13

2.1 Правовое регулирование видов деятельности, не регулируемых Законом «О лицензировании…»………………………………………………………….13

2.2 Система лицензирования……………………………………………………20

Заключение……………………………………………………………………….23

Список использованной литературы…………………………………………...25 

     Введение

     В Российской Федерации провозглашена  свобода предпринимательской деятельности.

     Вместе  с тем, осуществление предпринимательской  деятельности может требовать от предпринимателя соответствия определенным параметрам. Это особенно актуально, когда осуществляемая деятельность связана с риском для жизни  и здоровья людей (например, производство лекарственных препаратов).

     Поэтому предприятия, осуществляющие отдельные  виды деятельности, подлежат дополнительной проверке со стороны органов государственной  власти.

     При этом для эффективного развития современной  экономики необходимо четкое установление пределов действия института лицензирования без чрезмерного расширения или  необоснованного сокращения лицензируемых  видов деятельности. Это связано, прежде всего, с тем, что избыток  лицензируемых видов деятельности порождает так называемые административные барьеры, которые мешают развитию государства  с рыночной экономикой. В настоящее  время пришло осознание того, что  государственное влияние эффективнее  тогда, когда устанавливаются общие  правовые рамки деятельности, в которых  предоставляется полная свобода  предпринимательской инициативе. При  этом очень важны детальная правовая регламентация указанного явления  на федеральном уровне и единый законодательный  подход к формированию перечня лицензируемых  видов деятельности.

     Правовое  регулирование лицензирования осуществляется Федеральным законом Федеральный закон Российской Федерации от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", иными законами и подзаконными актами.

     В настоящее время наблюдается  тенденция к сужению круга  лицензируемых видов деятельности. На наш взгляд, это не всегда оправдано, и требует тщательного подхода  к разработке нормативно-правовой базы. В противном случае, это может  повлечь неблагоприятные последствия.

     Так, например, при отказе от лицензирования какого-либо потенциально опасного вида деятельности необходимо введение иного  института, способного свести к минимуму негативные последствия, например, страхования  данного вида деятельности.

     Учитывая, что в последнее время наблюдается  тенденция к сужению круга  лицензируемых видов деятельности, вопрос о необходимости отдельных  видов деятельности является актуальным на современном этапе.

     1. Объект лицензирования.

     1.1 Правовое регулирование лицензирования отдельных видов деятельности.

     Положения п. 1 ст.1 Федерального закона Российской Федерации от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ определяют область общественных отношений, а также объект и субъектный состав правоотношений, подпадающих под действие данного закона.

     Исходя  из положений настоящего пункта объектом данных правоотношений является механизм лицензирования, который предполагает не только процесс выдачи и получения  лицензии, но и правотворческую (принятие нормативно-правовых актов в области  лицензирования отдельных видов  деятельности), правоприменительную (переоформление, аннулирование лицензий, ведение  реестров лицензий и т.п.) и правоохранительную (контроль и привлечение к ответственности  за нарушение законодательства о  лицензировании отдельных видов  деятельности) функции лицензирующих  органов. При этом данный объект правоотношений строго ограничен перечнем видов деятельности, предусмотренных главой 2 ст. 12 Закона № 99-ФЗ, а именно 49 видами деятельности. Следовательно, все другие виды деятельности не подпадают под действие комментируемого Закона в силу того, что для их осуществления либо вообще не требуется лицензия, либо установлен особый порядок лицензирования.

     Анализ  истории лицензирования в России показывает непродуктивность регулирования  отношений, складывающихся в сфере  лицензирования, большим количеством  разноуровневых нормативных актов. Так, Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» предоставил свободу субъектам предпринимательства, в том числе и в выборе сфер деятельности. Государство оставило за собой монопольное право на осуществление лишь небольшого перечня видов деятельности, связанных с оружием, наркотиками, радиоактивными и драгоценными металлами, особо опасными заболеваниями, орденами и медалями, а также производством ликероводочных и табачных изделий (п. 3 ст. 21 Закона). Перечень лицензионных видов деятельности и порядок получения лицензии определялись Советом Министров РСФСР и Советами Министров входящих в ее состав республик или уполномоченными ими органами. Последующие корректировки законодательства, уравнявшие в правах субъекты РФ, распространили названные права на исполнительные органы власти краев, областей и городов федерального значения. В тот период в лицензионном нормотворчестве принимали участие и Верховный Совет СССР, и Президент, и Правительство Российской Федерации. Большую активность во внедрении системы лицензирования проявили отраслевые министерства. Таким образом, к началу 1993 г. были изданы более ста документов по вопросу лицензирования. В результате сложилась ситуация, при которой лицензированию подлежали почти все виды деятельности. Бессистемное вмешательство государственных органов в деятельность предприятий привело к тому, что арбитражные суды начали рассматривать иски об отмене актов, вводящих лицензирование, участились случаи обращения в суд предприятий, которым было отказано в выдаче лицензий.

     Вышеприведенные факты свидетельствуют о том, что в первые годы лицензирование использовалось скорее для управления, нежели для регулирования деятельности хозяйствующих субъектов. В последние  годы использование лицензирования как инструмента для вмешательства  в хозяйственную деятельность предприятий  стало встречаться намного реже: растет осознание того, что государственное  влияние эффективнее тогда, когда  устанавливаются общие правовые рамки деятельности, в которых  предоставляется полная свобода  предпринимательской инициативе.

     В главе 1 ст.1 Закона № 99-ФЗ строго очерчен круг субъектов, принимающих участие в процессе лицензирования. Это, прежде всего, органы исполнительной власти, как Российской Федерации, так и ее субъектов, которые, выполняя поставленные перед ними задачи в области лицензирования, наделены властными полномочиями по отношению к таким субъектам лицензирования, как юридические лица и индивидуальные предприниматели.

     К федеральным органам исполнительной власти в первую очередь следует  отнести Правительство РФ, поскольку  на него возложены такие важные в  области лицензирования задачи, как  утверждение положений о лицензировании конкретных видов деятельности, определение  федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, установление видов деятельности, лицензируемых  органами исполнительной власти субъектов  РФ.

     В РФ отдельные виды деятельности осуществляются предприятиями, организациями и  учреждениями независимо от организационно правовой формы, а также физическими  лицами, осуществляющими предпринимательскую  деятельность без образования юридического лица, на основании лицензии - специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования.

     Лицензирование  отдельных видов деятельности, являясь  формой государственного регулирования, ограничивает количество субъектов, занимающихся тем или иным видом деятельности, а также определяет условия и  требования его осуществления. Поэтому  допущенные в организации работы по лицензированию просчеты могут привести к большим экономическим и  социальным издержкам, создавая препятствия  на пути становления частного бизнеса  и вхождения в рынок новых  предпринимательских структур.

     С позиции государственных интересов, такой инструмент как лицензирование должен, с одной стороны, обеспечить защиту прав граждан от недобросовестного  предпринимателя, в тех случаях, когда данный вид деятельности требует  соблюдения условий его ведения, а с другой - не служить препятствием для развития предпринимательства, искусственно ограничивая рынки, процедурно и финансово усложняя получение  лицензии.

     Для получения лицензии соискатель лицензии направляет или представляет в соответствующий  лицензирующий орган заявление  о предоставлении лицензии, в котором  указываются:

     - полное и (в случае, если имеется)  сокращенное наименование, в том  числе фирменное наименование, и  организационно-правовая форма юридического  лица, место его нахождения, адреса  мест осуществления лицензируемого  вида деятельности, который намерен  осуществлять заявитель, государственный  регистрационный номер записи  о создании юридического лица  и данные документа, подтверждающего  факт внесения сведений о юридическом  лице в единый государственный  реестр юридических лиц, - для  юридического лица;

     - фамилия, имя и (в случае, если  имеется) отчество индивидуального  предпринимателя, место его жительства, адреса мест осуществления лицензируемого  вида деятельности, который намерен осуществлять соискатель лицензии, данные документа, удостоверяющего его личность, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений об индивидуальном предпринимателе в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, с указанием адреса места нахождения органа, осуществившего государственную регистрацию, а также номера телефона и (в случае, если имеется) адреса электронной почты индивидуального предпринимателя;

     - идентификационный номер налогоплательщика  и данные документа о постановке  соискателя лицензии на учет  в налоговом органе;

     - лицензируемый вид деятельности в соответствии с частью 1 статьи 12 настоящего Федерального закона, который соискатель лицензии намерен осуществлять, с указанием выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности.

     . К заявлению о предоставлении  лицензии прилагаются:

     1) копии учредительных документов  юридического лица, засвидетельствованные  в нотариальном порядке;

     2) копии документов, перечень которых  определяется положением о лицензировании  конкретного вида деятельности  и которые свидетельствуют о  соответствии соискателя лицензии  лицензионным требованиям, в том  числе документов, наличие которых  при осуществлении лицензируемого  вида деятельности предусмотрено  федеральными законами;

     3) документ, подтверждающий уплату  государственной пошлины за предоставление  лицензии;

     4) опись прилагаемых документов

     1.2 Понятие и субъектный  состав лицензирования.

     По  своей природе лицензирование - это  форма государственного регулирования  предпринимательства, выражающаяся в  юридическом запрете заниматься той или иной деятельностью без  получения специального разрешения, то возникающие в этой сфере правоотношения между лицензирующими органами и  предпринимателями являются «вертикальными», поскольку складываются при осуществлении  особого вида публичной деятельности - лицензионной.

       «Вертикальные» правоотношения - это  отношения власти-подчинения, где  лицензирующий орган дает властные  предписания субъектам предпринимательской  деятельности, а те, в свою очередь,  обязаны исполнять указанные  предписания, а неисполнение влечет  за собой привлечение к ответственности.  При этом сам предприниматель  берет на себя обязательства  осуществлять лицензируемый вид  деятельности, соблюдая специальные  правила, а государство предоставляет  ему право вести эту деятельность.

     Само  понятие «лицензирования», которое  подразумевает наличие разрешительной политики государства относительно тех или иных видов деятельности предпринимателей, было введено в  обиход отечественной науки предпринимательского права и административно-правовой науки в целом не столь давно. В царской России не было понятия  о лицензировании. Государственный  контроль над предпринимателями  не использовал таких методов. Единственный раз, когда подобная практика применялась в деятельности исполнительно-распорядительных органов в России периода правления Романовых, пришелся на период так называемой «континентальной блокады» (1811-12 гг.), когда из-за конфликта Франции и Англии европейские страны ограничили торговлю с последней, фактически объявив ей бойкот. В России тогда предпринимателям выдавались особые «льготные письма», которые, по сути, представляли собой лицензии для торговли с Англией. В Советском Союзе проблема лицензирования не стояла по простой причине - отсутствия частного предпринимательства как такового. Государственные предприятия же в лицензировании не нуждались - зачем государству лицензировать самое себя?

     Если  же рассматривать постперестроечный  период истории Российского государства, то в тот момент понятие «лицензирование  отдельных видов деятельности»  вновь появилось в новом российском праве. Оно возникло в законодательной практике 2 декабря 1990 г. в отношении банковской сферы, когда вступили в действие вновь принятые Законы РСФСР «О банках и банковской деятельности» и «О Центральном банке РСФСР (Банке России)». 25 декабря 1990 г. появилось более общее понятие о лицензировании предпринимательской деятельности, когда, согласно 4 пункту ст. 21 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» начала действовать норма, предусматривающая такое лицензирование. Эта норма устанавливала, что отдельные виды деятельности предпринимателей в Российской Федерации могут осуществляться лишь на основании лицензии (специального разрешения компетентных органов). Предполагалось, что перечень видов предпринимательской деятельности, подлежащих лицензированию, будет определяться Правительством Российской Федерации.

     Новой ступенью правового регулирования  лицензирования предпринимательской  деятельности является принятый 15 сентября 1998 г. Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с  изменениями от 26 ноября 1998 г.)

     Этот  Закон внес ясность в концепцию  правового регулирования предпринимательской  деятельности посредством лицензирования, поставил лицензирование предприятий  и предпринимателей на прозрачную, четкую основу, определил процедуру  и порядок лицензирования.

     Согласно  статье 3 Закона о лицензировании лицензией признается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Как видно из данного определения соискателем лицензии могут быть только действующие юридические лица и индивидуальные предприниматели.

     Под понятием лицензируемой деятельности следует понимать вид деятельности, на осуществление которой на территории Российской Федерации требуется получение лицензии. То есть само наличие лицензии является для организации необходимым условием на право заниматься подобной деятельностью. Подобный вывод закреплен также в пункте 3 статьи 49 ГК РФ, которая прямо предусматривает, что возможность юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

     Основным  условием предоставления лицензии является соблюдение соискателем лицензионных требований и условий, то есть установленных  положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и  условий, выполнение которых лицензиатом  обязательно при осуществлении  лицензируемого вида деятельности.

     2. Особенности лицензирования  отдельных видов  деятельности.

     2.1 Правовое регулирование видов деятельности, не регулируемых Законом «О лицензировании…»

     Пункт 2 Статьи 1 Федерального закона № 99-ФЗ дает исчерпывающий перечень видов деятельности, на которые не распространяется действие Закона. Данное положение обусловлено рядом особенностей перечисленных видов деятельности, их специфическим характером, сроками действия, особым характером ответственности за нарушение условий лицензии, специальными нормативными актами, регулирующими особый порядок лицензирования.

     В рамках данной работы целесообразно  остановиться на особенностях лицензирования этих видов деятельности, позволяющих  вывести их из-под сферы действия Закона № 99-ФЗ.

     Так, согласно Федеральному закону «О банках и банковской деятельности» от 30.12.08 № 395-1, лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации  выдается Центральным банком Российской Федерации (далее - ЦБ РФ) после ее государственной  регистрации. Такие лицензии выдаются без ограничения сроков ее действия. Закон «О банках и банковской деятельности»  предусматривает особый вид ответственности  для кредитных организаций, осуществляющих банковские операции без соответствующей  лицензии: ЦБ РФ вправе предъявить в  арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего  без лицензии банковские операции, если получение такой лицензии является обязательным. Граждане, незаконно  осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом  порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность (ст. ст. 12 - 13 Закона).

     Учитывая  специфику такого предмета лицензирования, как деятельность, связанная с  защитой государственной тайны, Закон РФ от 11.12.07 № 5485-1 «О государственной тайне» устанавливает, что для получения допуска предприятиями, учреждениями и организациями к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, необходимо наличие лицензии на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности. Лицензия на проведение указанных работ выдается на основании результатов специальной экспертизы предприятия, учреждения и организации и государственной аттестации их руководителей, ответственных за защиту сведений, составляющих государственную тайну. Более того, в указанном Законе установлен ряд обязательных условий, при выполнении которых предприятию, учреждению, организации может быть выдана лицензия (ст. 27 Закона).

     Федеральный закон от 30.12.08 № 171-ФЗ «О государственном  регулировании производства и оборота  этилового спирта, алкогольной и  спиртосодержащей продукции» предусматривает, что лицензированию подлежат виды деятельности, связанные с производством и  оборотом этилового спирта, алкогольной  и спиртосодержащей продукции, за исключением  закупки этилового спирта, алкогольной  и спиртосодержащей продукции (в  целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала  при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях) и розничной продажи спиртосодержащей продукции, которые четко перечислены в ст. 18. В названном Законе определен порядок выдачи лицензий и установлено, что документы, представленные организацией в лицензирующий орган для получения лицензии, регистрируются и подлежат экспертизе лицензирующим органом (п. 5 ст. 19). Лицензирующий орган до принятия решения о выдаче лицензии вправе провести обследование организации на соответствие установленным лицензионным требованиям. В ст. 20 указанного нормативного акта предусмотрены особый порядок и условия приостановления, возобновления, прекращения действия лицензии и аннулирования лицензии.

     В соответствии с ч. 1 ст. 3 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате  от 30.12.08 № 4462-1, нотариальной деятельностью  вправе заниматься гражданин Российской Федерации, получивший лицензию на право  заниматься этой деятельностью. Федеральная  регистрационная служба организует выдачу, а ее территориальные органы выдают лицензии на право нотариальной деятельности. Специфика лицензирования нотариальной деятельности заключается не только в особом субъектном составе, но и специальных требованиях, предъявляемых к соискателям таких лицензий: российское гражданство, высшее юридическое образование, прохождение стажировки в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, успешная сдача квалификационного экзамена (Приказ Минюста России от 16.07.2007 № 149 «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной регистрационной службой государственной функции по выдаче лицензии на право нотариальной деятельности»). Важно также отметить, что гражданин, получивший лицензию, но не приступивший к работе в должности нотариуса в течение трех лет, допускается к должности нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена.

     Закон РФ от 29.11.07 № 4015-1 «Об организации  страхового дела в Российской Федерации» регулирует вопросы лицензирования деятельности субъектов страхового дела, определяя специальный субъектный состав (орган страхового надзора, страховщики, страховые брокеры), исчерпывающий  перечень документов, необходимых для  получения лицензии на осуществление  добровольного и (или) обязательного  страхования, а также их дополнительных видов, перестрахования, взаимного страхования, страховой брокерской деятельности. В целях проверки полученной информации орган страхового надзора вправе направлять в организации запросы в письменной форме о предоставлении (в пределах их компетенции) информации, касающейся документов, представленных соискателем лицензии.

     Согласно  ст. 39 Федерального закона от 30.12.08 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», все виды профессиональной деятельности на рынке  ценных бумаг осуществляются на основании  лицензии, выдаваемой федеральным органом  исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется  тремя видами лицензий: лицензией  профессионального участника рынка  ценных бумаг, лицензией на осуществление  деятельности по ведению реестра, лицензией  фондовой биржи. При лицензировании деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг к соискателям  предъявляются особые лицензионные требования. Так, например, для получения  лицензии необходимо:

     - наличие у лицензиата не менее  одного контролера, для которого  работа у лицензиата является  основным местом работы;

     - наличие у единоличного исполнительного  органа соискателя лицензии опыта  работы в должности руководителя  отдела или иного структурного  подразделения соответствующей  организации, в должностные обязанности  которого входит принятие (подготовка) решений по вопросам в области  финансового рынка не менее  одного года;

     - отсутствие судимости за преступления  в сфере экономической деятельности  и (или) преступления против  государственной власти у лиц,  входящих в состав совета директоров (наблюдательного совета), членов  коллегиального исполнительного органа, руководителя и контролера лицензиата и др.

     Лицензирование  внешнеэкономических операций регулируется несколькими нормативными актами. Так, Федеральный закон от 02.02.06 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования  внешнеторговой деятельности» определяет условия лицензирования в сфере  внешней торговли товарами, при соблюдении которых лицензия становится основанием для экспорта и (или) импорта отдельных  видов товаров. Отсутствие лицензии является основанием для отказа в  выпуске товаров таможенными  органами Российской Федерации. Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации через свои территориальные органы может выдавать участникам внешнеторговой деятельности три вида лицензий: разовую, генеральную  и исключительную.

     Федеральный закон от 01.12.08 № 183-ФЗ «Об экспортном контроле» определяет, что внешнеэкономические  операции, предусматривающие передачу контролируемых товаров и технологий (в том числе прав на них) иностранным  лицам, ввоз отдельных видов контролируемых товаров и технологий на таможенную территорию Российской Федерации в  случаях, если это необходимо для  обеспечения безопасности государства  или выполнения международных обязательств Российской Федерации, подлежат лицензированию. Лицензии на осуществление внешнеэкономических операций выдаются специально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в области экспортного контроля.

     Приобретение  оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации подлежит лицензированию на основании ст. 9 Федерального закона от 30.12.08 № 150-ФЗ «Об оружии». Исключение составляет приобретение оружия и патронов к нему государственными военизированными организациями. Лицензии на приобретение оружия и патронов к нему выдаются органами внутренних дел на основании  заявлений граждан Российской Федерации. Срок действия таких лицензий - шесть месяцев со дня выдачи.