Международное право Белоусов

Содержание

Вопрос 1 3

Вопрос 2 5

Вопрос 3 12

Список литературы 20

Вопрос 1

1. Ответьте  на вопрос: что понимается под  термином «иностранец»? Назовите  категории иностранцев.

Иностранцы — лица, которые  находятся на территории государства, гражданами или подданными которого они не являются.

Из этого общего определения  можно выделить две категории  граждан:

Иностранные граждане —  те иностранцы, которые имеют доказательства своей принадлежности к гражданству (подданству) иностранного государства;

Лица без гражданства  — те иностранцы, которые не имеют  доказательств своей принадлежности к гражданству (подданству) какого-либо государства.

Обычно права иностранцев  ограничены по сравнению с правами  граждан: например, для устройства на работу им, как правило, требуется  специальное разрешение. Принимающее  государство может применить  к ним депортацию или высылку.

Правовой режим иностранцев  — совокупность прав и обязанностей иностранных граждан и лиц  без гражданства, установленных  национальным законодательством и  международными договорами страны пребывания.

Существует несколько  видов режимов:

режим национального пребывания — предоставление иностранным гражданам  такого объема прав, свобод и обязанностей, которым пользуются граждане данного  государства. В соответствии с Конституциями  большинства государств иностранные  граждане и лица без гражданства  пользуются правами и несут обязанности  наравне с гражданами;

преференциальный режим  — особый льготный экономический  режим, предоставляемый одним государством гражданам другого без распространения  на третьи страны;

режим наибольшего благоприятствования  — предоставление гражданам каждой из договаривающихся стран такого режима, которым пользуются граждане третьего государства и который является наиболее благоприятным;

режим реторсий — ответные, ограничивающие права и свободы  иностранных граждан меры, принимаемые  государством в ответ на дискриминационные  меры другого государства. В РФ режим  реторсий применяется в случае, если иностранным государством установлены  ограничения в реализации прав и  свобод граждан России (в такой  ситуации Правительство РФ вправе принять  решение об установлении соответствующего порядка реализации прав и свобод гражданами этого государства на территории России);

привилегированный режим  — связан с режимом капитуляций (англ.), по которому восточноевропейские  государства предоставляли гражданам  некоторых европейских государств значительно большие права, чем  своим собственным.  
Вопрос 2

2. Составьте  возможные варианты условия о  применимом праве для проекта договора, который должен быть заключен с иностранной организацией.

Иностранная организация  может вести предпринимательскую  деятельность в России через агента (ст. 1005 ГК), в том числе через  комиссионера (ст. 990 ГК). Для определения  ее налогового статуса следует определить, является ли такой агент зависимым  или нет (в смысле налогового законодательства). Если агент является зависимым, постоянное представительство считается образованным.

 Согласно ст. 306.9 НК, зависимым  агентом считается- лицо, которое на основании договорных отношений с этой иностранной организацией представляет ее интересы в Российской Федерации, действует на территории Российской Федерации от имени этой иностранной организации, имеет и регулярно использует полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий от имени данной организации, создавая при этом правовые последствия для данной иностранной организации.

 Определения независимого  агента НК не дает. Однако ст. 306.9 НК поясняет, что- иностранная организация не рассматривается как имеющая постоянное представительство, если она осуществляет деятельность на территории Российской Федерации через брокера, комиссионера, профессионального участника российского рынка ценных бумаг или любое другое лицо, действующее в рамках своей основной (обычной) деятельности.

 Выражение "в рамках  своей основной (обычной) деятельности" трактуется следующим образом.  Основной деятельностью данного  лица должна быть именно деятельность  брокера, комиссионера и т.д.  Если эта деятельность лицензируема (например, брокер), обязательно наличие  лицензии.

Возникает вопрос: что будет, если Агент является комиссионером (то есть совершает сделки не от имени  принципала, а от своего имени, хотя и за счет принципала, ст. 990 ГК), но при  этом не профессиональным комиссионером? Например, это может быть обычная  торговая организация, заключившая  договор комиссии с иностранной  компанией.

 Исходя из формально-логического  анализа текста ст. 306.9 можно придти  к выводу, что в данном случае  Агент не попадает под определение  зависимого агента, а, значит, постоянное  представительство не образуется. Однако по нашему мнению, это  всего лишь следствие некоторой  неточности в формулировках НК. Оговорка насчет "основной (обычной)  деятельности" демонстрирует намерение  законодателя явно включить рассматриваемый  случай в определение зависимого  агента.

Таким образом, если российское лицо ведет предпринимательскую  деятельность от имени иностранной  организации на основании договора комиссии вне рамок своей обычной  деятельности (то есть не являясь профессиональным комиссионером), то оно является зависимым  агентом, и постоянное представительство  иностранной организации образуется.

 Существенно, что именно  такой трактовки придерживаются  и налоговые органы. Мы считаем  вероятным, что в случае судебного  разбирательства ту же позицию  займет и суд.

 В случаях, когда  постоянным представительством  иностранной организации является  российское лицо, оно обязано  в целях налогового учета иностранно  организации подать в налоговый  орган уведомление по форме 2501И. Уведомление подается в налоговый орган, учитывающий иностранные организации (в Москве - Инспекция №38 МНС). Однако налоговым агентом российское лицо при этом не является. Обязанность уплаты налога лежит на иностранной организации.

 Если же иностранная  организация ведет свою деятельность  через профессионального брокера,  комиссионера и т.п. (то есть  независимого агента), то постоянного  представительства не образуется. Например, иностранная организация  может приобретать и продавать  те или иные товары на бирже  через лицензированного брокера. 

В определенных случаях получаемые таким образом доходы подлежат налогообложению  у источника выплаты. При этом плательщик дохода (Агент) является также  и налоговым агентом (по данному  налогу). Это значит, что он исчисляет  и удерживает этот налог при выплате  дохода иностранной организации. К  доходам, облагаемым налогом у источника, относятся, в частности, доходы от реализации недвижимости в РФ, от реализации акций (долей) российских организаций, более 50 процентов активов которых состоит  из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, и др. (ст. 309 НК).

 Однако доходы от  реализации движимого имущества  (если не считать вышеупомянутых  акций) не облагаются налогом  у источника (ст.309.2 НК). При этом  у плательщика дохода, естественно,  не возникает и обязанностей  налогового агента.

 При наличии доходов  от источников в РФ, не относящихся  к ее отделению (представительству), иностранная организация подает  уведомление по форме 2504И по  месту нахождения источника дохода, даже если такие доходы не подлежат налогообложению

 Отдельно следует рассмотреть  случай, когда Россия имеет налоговое  соглашение со страной, где  имеет постоянное местонахождение  данная иностранная организация.  Положения международных договоров  имеют приоритет над внутренним  законодательством, поэтому применяются  именно положения международного  договора. Соглашение, в частности,  может вносить коррективы в  определение постоянного представительства,  а также в ставки налогов  у источника.

 В нашем случае это  Соглашение с Кипром. Рассмотрим  его соответствующие положения.

 Согласно ст. 5.1 Соглашения- "постоянное представительство" означает постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность предприятия одного Договаривающегося Государства на территории другого Договаривающегося Государства.

 При этом, согласно  ст. 5.6 Соглашения предприятие одного Договаривающегося Государства не будет рассматриваться как имеющее постоянное представительство в другом Договаривающемся Государстве только потому, что оно осуществляет предпринимательскую деятельность в таком другом Государстве через брокера, комиссионера или любого другого агента с независимым статусом при условии, что эти лица действуют в рамках своей обычной деятельности.

 Однако если лицо, иное чем агент с независимым статусом, осуществляет деятельность в одном Договаривающемся Государстве от имени предприятия другого Договаривающегося Государства, то считается, что это предприятие имеет постоянное представительство в первом упомянутом Договаривающемся Государстве в отношении любой деятельности, которую это лицо осуществляет для предприятия, если такое лицо имеет и обычно использует в этом Государстве полномочия заключать контракты от имени предприятия.

 Прибыль, относящаяся  к постоянному представительству,  облагается налогом в стране  местонахождения представительства  (ст. 7.1 Соглашения).

Как видим, положения НК и Соглашения в данном вопросе практически дублируют друг друга. Дело в том, что и те, и другие базируются на модели, разработанной Организацией экономического сотрудничества и развития.

Что касается доходов от реализации товаров, то, согласно ст. 13 Соглашения, доходы от отчуждения движимого  имущества, если оно не относятся  к постоянному представительству, подлежат налогообложению лишь в  стране местонахождения иностранной  компании.

(В частности, поскольку  акции являются движимым имуществом (ст. 130.2 ГК), и никаких оговорок  относительно акций российских  организаций, более 50 процентов  активов которых состоит из  недвижимого имущества, Соглашение  не предусматривает, то доход  от реализации таких акций  кипрской компанией обложению  налогом у источника не подлежит, в отличие порядка, предписанного  НК.)

 Для других видов  движимого имущества мы видим,  что при отсутствии постоянного  представительства доходы от  их реализации не подлежат  обложению налогом ни по НК, ни по Соглашению.

 Иностранное юридическое  лицо имеет постоянное представительство  в Москве, осуществляющее деятельность  подготовительного и вспомогательного  характера. 

Очевидно, имеется в виду, что имеется зарегистрированное представительство, но в силу указанной  специфики своей деятельности оно  не является постоянным представительством в налоговом смысле.

При этом агент не имеет  полномочий на заключение договоров  от имени принципала, действует от своего имени, но за счет принципала в  рамках своей обычной деятельности.

 Ключевой вопрос - что  именно является "обычной деятельностью"  агента. Если это - приобретение  и реализация товаров, постоянное  представительство образуется. Если  это - агентская деятельность (например, брокер), то не образуется.

 Ответ.

 Случай 1. Если обычной  деятельностью Агента является  деятельность независимого агента, то ведение иностранной организацией  предпринимательской деятельности  через такого Агента не образует  постоянного представительства.  Доходы от реализации движимого  имущества не подлежат налогообложению  у источника; обязанностей налогового  агента у Агента не возникает.  Иностранная организация подает  уведомление в налоговый орган  с целью налогового учета.

 Случай 2. Если агентская  деятельность не является обычной  деятельностью Агента, то ведение  иностранной организацией предпринимательской  деятельности через такого Агента  образует постоянное представительство.  Прибыль, полученная иностранной  организацией от этой деятельности, облагается налогом на прибыль.  Обязанность уплаты налога лежит  на иностранной организации. Налога  у источника не возникает, обязанностей  налогового агента у Агента  не возникает. Агент подает  уведомление в налоговый орган  с целью налогового учета иностранной  организации.

 Примеры.

 Пример 1. Иностранная  организация (Принципал) покупает  и продает товары на российской  бирже, действуя через лицензированного  брокера (Агент). Это случай 1.

 Пример 2. Российская торговая  организация (Агент) покупает  и продает товары от своего  лица, но за счет иностранной  организации (Принципала) на основании  договора комиссии. Это случай 2.

Пример 3. Российская организация (Агент) покупает и продает товары от своего лица, но за счет иностранной  организации (Принципала) на основании  договора комиссии. При этом основной деятельностью Агента является деятельность комиссионера.

В принципе, это случай 1. Однако для обоснования данной позиции  в налоговых органах и, возможно, в суде должны иметься веские доказательства того, что деятельность комиссионера действительно является основной для  российской организации (положения  уставных документов; наличие многих клиентов, с которыми заключаются  договора комиссии; при необходимости, наличие соответствующих лицензий и т.п.). Кроме того, надо будет  обосновать и тот факт, что данные доходы не относятся к существующему  зарегистрированному представительству  компании.

 Замечание

 Помимо всего вышесказанного, может встать вопрос, не является  ли заключение агентского договора  между Принципалом и Агентом  притворной сделкой, то есть  заключенной с целью прикрытия  других, истинных отношений между  ними (ст. 170 ГК). (Например, не ведет  ли на самом деле российская  организация торговую деятельность  самостоятельно, лишь притворяясь  комиссионером.) В таком случае  данная сделка является ничтожной,  а, значит, не имеющей юридических  последствий (кроме последствий,  связанных с самой ее недействительностью). При этом каждая из сторон  обязана возвратить другой стороне  все полученное по сделке (ст. 167 ГК).

Во избежание подобной ситуации отношения между Агентом  и Принципалом должны иметь подробное  документальное оформление (договор  комиссии, счета по сделкам, отчеты комиссионера и т.п.). Кроме того, из условий договора должна быть ясна экономическая мотивация его  заключения каждой из сторон.

Пример 4. Договор комиссии между Агентом и Принципалом  признан судом недействительным. Принципал должен вернуть Агенту полученные от него средства, и наоборот. Постоянного представительства  нет. Обязанностей налогового агента у  Агента не возникает. Прибыль, полученная по сделкам купли-продажи товара (они остаются в силе), облагается налогом в составе прибыли  Агента. Возможны административные, гражданско-правовые и уголовные последствия. 
Вопрос 3

3. Проанализировав  договоры о правовой помощи, в  которых участвует РФ, укажите,  какие коллизионные нормы применяются  к семейным отношениям, осложненным  иностранным элементом.

Правовое регулирование  семейных отношений с участием иностранцев  включает в себя правовое регулирование  брака и развода, личных неимущественных  и имущественных отношений супругов, личные неимущественные и имущественные  отношения родителей и детей  и других членов семьи, правовое регулирование  усыновления (удочерения).

Как уже отмечалось, данному  вопросу посвящен 7 раздел СК РФ.

До вступления в силу Семейного  кодекса РФ браки в РСФСР независимо от гражданства лиц, вступающих в  брак, заключались по советскому законодательству. В настоящее время вопросы  заключения и расторжения брака  определяются с помощью коллизионных норм. Такие нормы предусмотрены  как международными договорами, так  и внутренним законодательством  – Семейным кодексом РФ (ст. 156 – 160 СК РФ).

Заключение  брака возможно на территории Российской федерации гражданином РФ с иностранным гражданином (лицом без гражданства) и иностранными гражданами.

Форма и порядок заключения брака на территории России определяется по российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ). Это значит, что брак должен заключаться в органах  записи актов гражданского состояния. Браки, совершенные в России по религиозным  обрядам, на основе обычаев, не порождают  правовых последствий.

Условия заключения брака  согласно п. 2 ст. 156 СК РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в  брак, законодательством государства, гражданином которого является лицо в момент заключения брака, с соблюдением  требований ст.14 СК РФ в отношении  обстоятельств, препятствующих заключению брака (наличие другого нерасторгнутого  брака, недееспособность, наличие близкого родства, отношения по усыновлению). В ходе применения коллизионной нормы, отсылающей в отношении условий  вступления в брак к законам страны гражданства супруга, могут возникать  трудности при наличии у этого  супруга нескольких гражданств. В  таком случае если одно из гражданств - российское, применению подлежит законодательство РФ. При наличии двух (нескольких) гражданств, ни одно из которых не является российским, подлежащее применению законодательство определяется по выбору обладателя иностранных  гражданств. Что касается лиц без  гражданства, то, поскольку такие  лица наиболее тесно связаны с  государством, где они постоянно  проживают, условия заключения их браков в России закон (п. 4 ст. 156 СК РФ) подчиняет  законодательству государства, в котором  они имеют постоянное место жительства.

Иностранные граждане, проживающие  на территории РФ, могут заключать  браки в своих консульских  органах. Такие браки признаются в России действительными при  соблюдении одновременно двух условий: 1) если имеется взаимность (т.е. если в государстве, которое назначило  посла или консула, зарегистрировавшего  брак, признаются действительными браки, заключенные в российских дипломатических  представительствах или консульских  учреждениях) и 2) если супруги в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула.

Заключение брака гражданами РФ возможно и за пределами Российской Федерации. Это возможно как в дипломатическом или консульском учреждении (при этом применяются нормы Российского законодательства и в отношении формы, и в отношении условий заключения брака), так и в компетентных органах других государств. Заключенные в органах иностранных государств браки признаются в России действительными при условии соблюдения законодательства государства места заключения брака (ст. 158 СК РФ). Имеется в виду соблюдение предписаний о форме и условиях вступления в брак, содержащихся в законодательстве, указанном коллизионной нормой этого государства. Но требуется соблюдение и еще одного условия - должны отсутствовать предусмотренные ст. 14 СК РФ

Браки иностранных граждан, лиц без гражданства, заключенные  за пределами территории РФ, также  признаются в российской Федерации  согласно п.2 ст.158 СК РФ при условии  соблюдения законодательства государства, на территории которого они заключены.

На территории России браки с иностранными гражданами расторгаются на общих основаниях: согласно п. 1 ст. 160 СК РФ расторжение браков между гражданами России и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также браков между иностранными гражданами производится в соответствии с российским законодательством. Место заключения брака и место жительства супругов с точки зрения российской коллизионной нормы решающего значения не имеют. Но в соответствии с Минской конвенцией 1993 г. и Кишиневской конвенцией 2002 г. при расторжении брака на территории РФ супругами – гражданами стран СНГ применению подлежит законодательство страны их гражданства.

За пределами  РФ российские граждане, проживающие за границей, могут расторгать браки в дипломатических представительствах и консульских учреждениях России, если речь идет о браке, расторжение которого по российскому законодательству возможно в органах записи актов гражданского состояния. Также расторжение брака возможно, в-третьих, в компетентных органах иностранных государств. Их решения признаются в России действительными и в том случае, когда речь идет о супругах - российских гражданах, и тогда, когда один из супругов имеет российское, а другой - иностранное гражданство, и тогда, когда оба супруга - иностранные граждане.

Заключение брака во всех государствах порождает, а расторжение  брака – прекращает правоотношения между супругами.

Личные  неимущественные и имущественные  права и обязанности супругов, согласно ст. 161 СК РФ, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. А при его отсутствии - законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. если супруги не имеют и не имели совместного места жительства, то правоотношения регулируются законодательством Российской Федерации.

Установление  и оспаривание отцовства, материнства определяются по законодательству государства, гражданином которого является ребенок по своему рождению (п.1 ст.162 СК РФ). На территории России порядок установления и оспаривания отцовства и материнства в соответствии с п.2 ст.162 СК РФ осуществляется по российскому законодательству.

Права и обязанности родителей и  детей по общему правилу определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. (ст.163 СК РФ). Если родители и дети не имеют совместного места жительства, права и обязанности сторон определяются по законодательству государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца к отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок.

 Несколько иные правила  выбора применимого права установлены  ст.164 СК РФ в отношении алиментных обязательств других членов семьи и алиментных обязательств совершеннолетних детей. По общему правилу эти правоотношения, так же как и родительские, регулируются законодательством государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства. Однако при отсутствии такового алиментные обязательства данного вида определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

В Семейном кодексе РФ отсутствуют  правила выбора применимого права  относительно опеки и попечительства. Такие коллизионные нормы содержатся в двусторонних и много сторонних международных соглашениях, что означает допустимость присутствия в указанных отношениях иностранного элемента. В соответствии с Конвенцией СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, уголовным и семейным делам обязанность принять опекунство (попечительство) устанавливается законодательством государства, гражданином которого является лицо, назначаемое опекуном (попечителем). Установление или отмена опеки и попечительства производятся по законодательству государства, гражданином которого является лицо, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство. Правоотношения между опекуном (попечителем) и подопечным регулируется законодательством страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя).

При рассмотрении вопросов усыновления (удочерения) вопрос о праве, подлежащем применению к усыновлению, встает в случаях, когда:

1) ребенок и усыновитель  являются гражданами разных государств;

2) усыновление - при одинаковом  гражданстве сторон - производится  на территории другого государства.

В Российской Федерации усыновление  российских детей иностранными гражданами ранее было сравнительно редким явлением и осуществлялось на общих основаниях, т.е. с применением российского (советского) права. Однако с ростом числа усыновляемых иностранцами детей появилась необходимость  корректировки законодательства, касающегося  как порядка усыновления, так  и коллизионных вопросов.

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165 СК РФ усыновление (в том числе  отмена усыновления) на территории России иностранными гражданами ребенка, являющегося  российским гражданином, производится в соответствии с законодательством  страны гражданства усыновителя (а  если это лицо без гражданства - в  соответствии с законодательством  государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления). При усыновлении  в России российского ребенка  супругами, имеющими разное иностранное  гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены  требования, предусмотренные законодательством  как государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена. Но также должны быть соблюдены нормы  российского законодательства: ст.124-126, ст.127 (кроме абз.8 п.1), ст.128, ст.129, ст.139 (кроме абз.5), ст.131 – 133 Семейного  кодекса РФ,

Что касается международных  договоров, то общие принципы усыновления  нашли отражение в Конвенции  ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. Конкретно вопросам усыновления  посвящена наиболее значимая в настоящее  время Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении  иностранного усыновления от 29 мая 1993 г. Исходя из принципа защиты интересов  усыновляемых детей, закон (п. 2 ст. 165 СК РФ) формулирует правило, имеющее  общий ограничительный характер: независимо от гражданства усыновителя  при нарушении прав ребенка, установленных  российским законодательством и  международными договорами России усыновление  не может быть произведено, а произведенное  усыновление подлежит отмене в судебном порядке. Пленум Верховного Суда РФ в  Постановлении от 20 апреля 2006 г. N 8 "О  применении судами законодательства при  рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" разъяснил, что под интересами детей при усыновлении следует, в частности, понимать создание благоприятных  условий (как материального, так  и морального характера) для их воспитания и всестороннего развития

Посредническая деятельность по усыновлению детей, т.е. любая  деятельность других лиц в целях  подбора и передачи детей на усыновление  от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, в России не допускается. Посреднической деятельностью, однако, не является деятельность органов  опеки и попечительства и органов  исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей по выявлению и устройству детей, а также деятельность специально уполномоченных иностранными государствами  органов или организаций по усыновлению  детей, которая осуществляется на территории России в силу международного договора РФ или на основе принципа взаимности.