Альтернативное решение споров

Оглавление: 

Введение…………………………………………………………………………...3

1 Понятие  альтернативного разрешения споров………………………………..5

2 Виды  альтернативного разрешения споров  …………………………………19

3 Значение  медиации, нотариата и третейских  судов как способов альтернативного  разрешения споров…………………………………………...14

Заключение……………………………………………………………………….24

Список  литературы………………………………………………………………25 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение 

     В связи с развитием деятельности третейских судов, расширением возможности  несудебного урегулирования экономических, трудовых, семейных и иных гражданско-правовых споров, в том числе путем достижения мировых соглашений, а также распространением практики прекращения уголовных дел в связи с примирением сторон, в России заметно вырос интерес юристов к альтернативным способам разрешения споров (АРС).

     Новые рыночные отношения и современный  подход государства к реагированию на преступления, не представляющие большой  общественной опасности, требуют более  гибких, экономичных, доступных и  оперативных способов разрешения споров, возникающих в процессе жизнедеятельности.

     Интерес к способам урегулирования разногласий  вне рамок суда или в суде, но до начала судебного разбирательства, с помощью квалифицированных  посредников увеличивается во многих странах мира и, в последнее время, значительно возрос в России.

     Концепция альтернативного разрешения коммерческих споров в современном понимании  может быть определена как совокупность приемов и способов разрешения споров между участниками предпринимательской  деятельности вне системы арбитражных судов Российской Федерации.

     Актуальность  темы контрольной работы обусловлена  тем, что рассмотрение споров в судах, государственных органах увеличивает  финансовые, временные и организационные  издержки участников гражданского оборота, создает дополнительные расходы для общества. При этом оно далеко не всегда приводит к урегулированию правового конфликта. Стороны продолжают ставить вопрос о пересмотре вынесенного решения, уклоняться от его исполнения, что влечет увеличение нагрузки на судебную систему и систему принудительного исполнения, рост бюджетных расходов на содержание органов судебной власти, органов принудительного исполнения. Внедрение альтернативных методов разрешения споров позволит в определенной мере преодолеть эти проблемы.

     Объектом  данного исследования являются общественные отношения сторон, целью которых является, альтернативное разрешение споров.

     Предмет контрольной работы – правовые нормы, доктринальные источники по теме исследования; судебная практика.

     Целью исследования является комплексный анализ альтернативных методов разрешения правовых споров.

     Достижение  поставленной цели потребовало решения  следующих задач:

     - рассмотреть понятие альтернативного разрешения споров;

     - выделить основные формы альтернативного  разрешения споров;

     - рассмотреть медиацию, участие нотариата и третейских судов как способов разрешения правовых споров;

     В данной работе, в основном, были использованы такие общенаучные методы, как  системный и функциональный подходы, а также анализ, синтез и сравнение.

     Теоретическую основу контрольной работы составляют труды следующих авторов: О.С. Блакитной, Е.А. Виноградовой, А.М. Зайцева, Н.В. Кузнецова, Т.Л. Савельевой, М.В. Немытиной и др.

1. Понятие альтернативного разрешения споров

     Впервые термин "альтернативное разрешение споров" (далее – АРС) стал применяться в США для обозначения гибких и неформальных процедур урегулирования конфликтов, которые возникли в противовес сложному и громоздкому официальному правосудию, стали его альтернативой. Среди методов альтернативного разрешения споров можно назвать: переговоры, третейское судопроизводство, медиация, международный арбитраж, технологии оценки дела и тому подобные методы. Все эти процессы были разработаны и усовершенствованы для того, чтобы помочь вовлеченным в конфликты сторонам прийти к обоюдному согласию в решении дела. В процедурах АРС стороны могут сами принимать участие в формулировке решения. А с вмешательством третьей нейтральной стороны обеспечивается объективный подход к делу¹.

     Конечно же, обращение в суд для многих является решением спора с позиции силы, демонстрацией подавления другой стороны. Однако, судебное разбирательство имеет три главных недостатка. Во-первых, оно насильственно, а это порождает проблемы с исполнением решения. Во-вторых, правовое регулирование через суд иногда обходится дороже, чем результат. И, в-третьих, в суде стороны не принимают никакого участия в создании конечного результата.

     Стоит заметить: даже используя АРС, стороны  могут подстраховаться, обеспечив  исполнение договоренностей принудительной государственной системой.

     Альтернативные  способы разрешения споров (АРС) - целая  система приемов, средств, методов, от сугубо конфиденциальных, в которых  принимают участие только стороны (переговоры), до имеющих черты публичного разбирательства, заканчивающегося вынесением обязательного для сторон решения (арбитраж, третейский суд). АРС - это форма частного урегулирования отношений между сторонами. Вместе с тем АРС должны служить целям правосудия, обеспечению процессуальных гарантий защиты прав и интересов сторон и повышению эффективности разрешения сложных правовых ситуаций в суде².

     Суть  мирного разрешения спора заключается  в том, что между сторонами  отсутствует прямая конфронтация, в  силу чего они готовы идти на компромисс. В этом случае стороны спора по взаимной договоренности обращаются к третьему нейтральному лицу, которое способствует нахождению взаимовыгодного для них варианта. В отличие от переговоров, которые проходят, как правило, без участия третьего лица и в силу этого не подпадают под понятие АРС, в каждом из вариантов мирного разрешения спора привлечение независимого и незаинтересованного в исходе спора лица является обязательным. Однако это не означает, что привлеченное таким образом лицо будет решать спор по существу. Наоборот, дружественное урегулирование спора предполагает, что сами стороны придут к решению, которое их устроит. И это существенный психологический момент в подобного рода процедурах. Ведь решение, достигнутое самими сторонами в ходе примирительной процедуры, как правило, и не требует принудительного исполнения, потому что стороны удовлетворены им и заинтересованы в его исполнении. Более того, именно тот факт, что в результате процедуры мирного разрешения спора не выносится обязывающего стороны решения, является нередко преимуществом, поскольку в этом случае участники более охотно сообщают все обстоятельства спора, даже те, которые могут отрицательно повлиять на их позицию. Каждый участник понимает, что если он не сообщит всю информацию посреднику, это повлечет за собой невозможность достижения компромисса. Все это создает более комфортную обстановку для спорящих сторон, тем самым способствуя нахождению наиболее эффективного решения. Указанные особенности как раз и предопределяют то, что мирные способы урегулирования разногласий сейчас все чаще выделяют в самостоятельную категорию среди всех способов разрешения споров.

     Под альтернативными способами применительно  к России следует понимать внесудебные  или негосударственные способы  разрешения споров.

     Целью АРС, вернее целью действий участвующих в споре сторон в процессе АРС, является достижение определенного результата – разрешения конфликта.

     К принципам применения АРС можно  отнести:

     - законность АРС – стороны спора  должны руководствоваться действующим  законодательством и соглашением, заключенным между ними;

     - добровольность на использование  процедуры АРС – передача спора  на разрешение путем АРС возможна, как правило, лишь при наличии  согласия на это всех сторон  спора. Исключением является ситуация, когда стороны обязаны использовать какую-либо процедуру АРС в силу указания закона или суда;

     - добровольность разрешения спора  путем АРС - для окончательного  разрешения спора стороны должны  выразить свое согласие с его  условиями. Такое согласие оформляется,  как правило, в виде соглашения гражданско-правового характера. Исключение составляют те способы АРС, где спор разрешается вне зависимости от согласия сторон с условиями его разрешения;

     - активность сторон спора –  предполагает совершение определенного  рода действий сторон спора независимо от их непосредственного участия в момент разбирательства (при условии, что стороны были извещены надлежащим образом о дате и месте разрешения спора);

     - конфиденциальность – предполагает  тот случай, если стороны спора  не договорились об ином, вся информация, относящаяся к примирительной процедуре является конфиденциальной, за исключением тех случаев, когда ее раскрытие требуется в соответствии с действующим законодательством;

     - системность и взаимосвязанность  действий лиц, участвующих в  процедуре АРС при рассмотрении и разрешении спора;

     - информированность – издание  специальной литературы и учреждение  средств массовой информации  для освещения допустимых альтернативных  способов разрешения споров и  проблем примирения сторон; подготовка  и выпуск учебно-методических пособий и комментариев к нормативным актам, регулирующих вопросы примирения сторон; проведение специальных семинаров и конференций, направленных на разъяснение общественности о преимуществах мирного урегулирования споров;

     - подготовка квалифицированных специалистов в области применения альтернативных методов разрешения правовых споров (посредников (медиаторов), конфликтологов и т. д.)³.

     Итак, проблема эффективного и быстрого разрешения конфликтов всегда остро стояла перед  современной системой государственного правосудия. С уверенностью можно сказать, что в настоящее время она получает все большую актуальность в связи с развитием в ряде стран альтернативных методов урегулирования споров.Использование альтернативных способов разрешения споров не влечет для сторон негативных последствий, а, наоборот, позволяет им сохранить доверительные отношения и продолжить деловое сотрудничество в результате найденного компромисса.

     Применение  методов АРС эффективно в следующих  случаях:

     1) когда под угрозой разрыва находятся деловые отношения сторон, для установления и развития которых были произведены большие затраты; АРС в таких случаях являются наиболее предпочтительным, поскольку носит менее конфронтационный характер, чем судебное разбирательство, и позволяет избежать обострения отношений;

     2) когда необходимо быстрое и  экономное разрешение спора; применение  АРС обычно требует меньших  затрат и укладывался в более  короткие сроки;

     3) когда стороны стремятся к  конфиденциальности;

     4) когда спор касается не столько права, сколько технических вопросов; за рубежом большее количество таких споров передаемся на рассмотрение соответствующих специалистов⁴.

     К альтернативному разрешению споров следует относиться как к системе, существующей параллельно с официальным  правосудием. Судебная процедура должна применяться лишь тогда, когда это действительно необходимо или когда иные, альтернативные, методы оказались безуспешными. Альтернативное разрешение споров не заменяет и не может заменить правосудие, не преграждает и не должно преграждать доступ к нему, не конкурирует с ним.

     Все альтернативные (негосударственные) способы разрешения споров можно разделить на две группы в зависимости от характера результата: окончательное решение, обязательное или нет. Результатом посредничества или примирения могут быть рекомендации по разрешению спора сторон. Результатом третейского разбирательства является решение третейского суда.

     Существуют  также различия по характеру участия  самих сторон в процедуре разрешения спора. В посредничестве и примирении стороны принимают активное участие. Представители сторон могут присутствовать при принятии решения. Роль посредника и примирителя состоит в помощи сторонам в принятии решения, заключении соглашения, разрешающего спор.

     Участие же сторон в третейском разбирательстве пассивное. Решение принимается третейскими судьями, которые не являются представителями сторон, даже если они назначены ими. Стороны не участвуют в принятии решения.

     Выполнение  соглашения, заключенного на основе рекомендаций посредника или примирителя, зависит от сторон. Выполнение же решения третейского суда обязательно для сторон и гарантируется государством возможностью получения исполнительного листа в государственном суде.

     Все способы АРС можно охарактеризовать как мягкие и цивилизованные методы. Стороны их используют добровольно. Такие несудебные формы разрешения гражданско-правовых споров функционируют и развиваются за счет самих участников спора и не требуют затрат на их содержание.

2. Виды  альтернативного разрешения споров

     Наиболее  распространенными методами АРС являются переговоры, медиация (посредничество), третейское разбирательство (арбитраж). Соединение в различных вариантах элементов этих основных видов привело к возникновению комбинированных методов АРС (мини-суд, посредничество-арбитраж, независимое заключение эксперта и др.). К альтернативным относятся также процедуры, применяемые в суде после возбуждения дела, но до начала судебного разбирательства: досудебное совещание по урегулированию споров, досудебный арбитраж, упрощенный суд присяжных и др.

     Рассмотрим  основные виды альтернативных разрешений споров:

     1. Третейский суд

     Несмотря  на то, что в данном термине присутствует слово "суд", третейское судопроизводство мало в чем схоже с государственной  судебной системой. Третейский суд - это независимый орган, который создается по согласию сторон для рассмотрения споров. В западной правовой традиции третейские суды получили название "арбитраж".

     В то же время много говорилось о  злоупотреблениях третейским судопроизводством, особенно с целью рейдерства. Противники третейского разбирательства аргументируют свою позицию тем, что третейские суды и лица, заключающие договоры, в которые вписывают третейские оговорки, имея личный третейский суд, компания (в частности, банк) может с его помощью выносить выгодные для себя решения.

     2. Международный арбитраж

     Международный арбитраж - это организованное на основе соглашения сторон разбирательство  спора арбитром (арбитрами), решения  которого обязательны для сторон. Институционный арбитраж осуществляется постоянно действующим арбитражным органом. Арбитраж ad hoc создается сторонами для рассмотрения конкретного спора, который передается на рассмотрение на основании арбитражного соглашения.

     Арбитражное и судебное решения отличаются тем, что арбитражное решение обязательное и окончательное для сторон с момента решения.

     3. Медиация

     Медиация - это процесс, где нейтральный  посредник помогает сторонам в разрешении спора. Понятие "медиация" происходит от латинского mediarе - "посредничать". Роль медиатора - облегчить общение сторон, помочь им сфокусировать внимание на реальных причинах спора и выбрать варианты решения. Цель этого процесса заключается в том, что стороны сами приходят к обоюдному согласию в разрешении конфликта.

     4.Переговоры 

     Переговоры - это сердце всех соглашений, в действительности, это часть повседневной жизни. До сих пор ведутся дебаты, является ли процесс переговоров процессом АРС, так как они всегда были путем разрешения многих дел. Однако процесс переговоров необходимо переосмыслить, потому как он, несомненно, лежит в основе всех процессов АРС⁵.

     Другие  процессы АРС отличаются от переговоров  участием одной или более нейтральных  сторон. Традиционные переговоры, со своей  стороны, включают только стороны и, если они представлены, то и адвокатов. Процесс переговоров получил больше внимания после расширение взгляда на разрешение конфликтов. Были выявлены различные виды и стили переговоров. Юридические переговоры могут происходить неформально или на специальной основе, если адвокаты обсуждают другие аспекты дела. При действительном желании урегулировать дело переговоры могут носить более структурированный и формальный характер. В формальных переговорах процесс делится на несколько этапов, которые могут быть описаны как подготовка или планирование; предварительное ориентирование, первоначальные предложения; обмен информацией; сужение различий и прекращение прений.

     Несмотря  на существование различных теорий, существуют два основных используемых стиля для описания переговоров: сопернический и решающий проблему (который так же может называться кооперативный и сотруднический). Было замечено, что оба стиля интегральные по отношению к процессу, и человек, умело ведущий переговоры, знает какой стиль, когда более выгоден. Большинство юристов, однако, не обучены теории переговоров, и конечно им не хватает умений. Многие опираются на интуицию и юридический процесс.

     Теория  переговоров так же различает  два основных вида процессов: конкурентный и сотруднический. В конкурентном виде переговоров чаще используется сопернический или конкурсный стили. Если прямые переговоры не приводят к удовлетворительному решению, тогда настает время для помощи третьей нейтральной стороны. Понимание того, какая помощь необходима процессу переговоров, несомненно, поможет сторонам в выборе процесса АРС, который позволит наиболее эффективно решить конфликт.

     5. Гибриды

     Возможно  так же разработать свою собственную  специфическую процедуру АРС, комбинируя разные способы, друг с другом. Этот прием известен как гибриды или  комбинированные процессы.

     Чаще  всего встречаемая процедура-гибрид - Мед-Арб, которая представляет собой  комбинацию процессов медиации и  арбитража. Если на протяжении медиации стороны не могут прийти к обоюдному  согласию, медиатор может изменить свою роль и рассудить остающиеся вопросы. Или в других случаях, когда медиация заходит в тупик или трудно определить виновную сторону, тогда роль судьи в арбитражном суде играет другой человек.

     Мини-суд, используемый сначала в больших  общих исках, - это гибрид переговоров, медиации и оценки дела. Часто основой соглашения является желания обоюдной пользы, которую они могут извлечь в случае совместных дел. Разрешением не затяжных дел можно сохранить отношения в бизнесе. В процессе мини-суда адвокаты и общие исполнители встречаются с экспертами и нейтральным советчиком, и каждая сторона представляет свое виденье разрешения дела. Затем следуют переговоры между общими исполнителями, которые обычно проходят без участия адвокатов и нейтральной стороны. В случае неудачи эксперт-советник выносит свое, не обязывающее решение относительно решения дела. После чего переговоры продолжаются, если не удается достигнуть разрешения конфликта, то нейтральный представитель становится медиатором.

     Возможно  видоизменение каждой из этих процедур. Если стороны желают договориться заранее, то оценка присяжных во время конференции умеренного решения может быть обязывающей. Подобным образом можно прийти к согласию принять вердикт Суммарного Суда Присяжных как окончательный. Поэтому в большинстве ситуаций после обдумывания стремлений клиента и анализа возможных способов разрешения конфликта вероятней всего, что необходимая процедура будет либо найдена, либо разработана. При этом, юристы, адвокаты, третья нейтральная сторона и консультант АРС должны работать вместе⁶. 

     3 Значение медиации, нотариата и третейских судов как способов альтернативного разрешения споров 

     Медиация - это альтернативная форма разрешения конфликта с участием третьей нейтральной, беспристрастной, не заинтересованной в данном конфликте стороны - медиатора, который помогает сторонам выработать определенное соглашение по спору, при этом стороны полностью контролируют процесс принятия решения по урегулированию спора и условия его разрешения. Имеет определенные условия и правила ведения, очередность действий, фаз, а также основывается на следующих принципах:

     - добровольность,

     - конфиденциальность,

     - взаимоуважение,

     - равноправие сторон,

     - принятие,

     - нейтральность и беспристрастность  медиатора,

     - прозрачность процедуры⁷.

     Это процесс, в котором стороны встречаются  с совместно избранным, беспристрастным, нейтральным специалистом-медиатором (посредником), который помогает им вести переговоры, с целью выработки взаимоприемлемого жизнеспособного решения в условиях существующих между ними различий интересов.

     Медиация  позволяет экономить время, финансы  и, что самое главное, - эмоциональные ресурсы. В отличие от судебного процесса, процесс медиации работает в полной мере и с эмоциональной составляющей возникшего несогласия сторон, что, с одной стороны, необходимо и полезно для выработки участниками взаимоприемлемого соглашения, а с другой - может предотвратить тяжелые последствия психологической травмы и обеспечить жизнеспособность соглашения. При этом сам процесс достижения соглашения всегда остаётся скрытым от посторонних глаз и не предаётся огласке.

     Во  многих конфликтных ситуациях, возникающих  на работе или в семье, медиация является единственной альтернативой судебному  процессу, который несет очень  высокие риски для участников, в том числе требует значительных временных и финансовых затрат. Кроме  того, после юридического разбирательства стороны часто разрывают друг с другом, и доверительные отношения между ними становятся невозможными на долгие годы или даже на всю жизнь. По закону суд обязан приложить все усилия для взаимного примирения сторон, и приблизительно в каждом третьем деле стороны действительно удается примирить. При более или менее удовлетворительном разрешении спора судье не нужно выносить приговор. Однако суду не всегда удается разрешить конфликт путем урегулирования с таким же профессионализмом и в столь же краткие сроки, как это делает медиатор с помощью процедуры медиации. Суды ограничиваются только рассмотрением обстоятельств, представленных в рамках данного дела. Однако часто конфликт, который рассматривает суд, лишь вершина айсберга, в то время как проблемы во взаимоотношениях, которые и являются коренной причиной конфликта, практически не принимаются и не могут приниматься в расчет. Разрешение конфликта при участии профессионального медиатора – это дорогостоящая процедура, однако урегулирование незначительных конфликтов в судебном порядке, например ссор между соседями, может обойтись сторонам гораздо дороже. Правда, если с помощью медиации не удастся урегулировать конфликт, то придется нести дополнительные расходы на судебное разбирательство. С другой стороны, существует риск, что дело будет передано в вышестоящие инстанции, если при первом рассмотрении суд не сможет вынести удовлетворительного решения.

     Как правило, в процедуре медиации участвует  квалифицированный и профессиональный медиатор и две конфликтующие стороны, которые дали согласие на медиацию.

     Роль  медиатора состоит, с одной стороны, в том, чтобы следить за общими условиями (регламентом), которые были выработаны до начала процесса медиации (правила и структура), и, с другой стороны, сделать «невысказанное» осознаваемым сторонами и обсуждаемым, за счет своих стараний обнаружить и сделать прозрачными специфические, постоянно встречающиеся дисфункциональные модели коммуникации участников.

     Для того чтобы действовать в качестве медиатора, необходимо уметь принимать и признавать других людей в их проявлениях, при этом медиатор вовсе не обязан ни разделять их мнения, ни одобрять их поведение.

     Выделяют  следующие преимущества медиации:

     1) Медиация помогает сэкономить  время, деньги и эмоциональные силы участников спора.

     2) При ее проведении обстановка, организация, регламент и содержание  процесса могут быть определены  индивидуально. 

     3) Медиация ориентирована не столько  на конфликт (выяснение кто прав, а кто виноват) или на выигрыш,  сколько на конструктивный поиск решений.

     4) В плане временных затрат медиация  может быть легко подстроена  под потребности участников и  может учитывать эмоциональные  и личные аспекты спора. 

     5) При этом сфера частных интересов  участников полностью защищена, поскольку процесс медиации это конфиденциальный процесс.

     6) Медиация позволяет участникам  спора посмотреть в будущее  и использовать свои творческие  способности⁸.

     Исходя  из вышесказанного медиация, являясь  процедурой, ориентированной на будущее, обеспечивает сторонам сохранение партнерских отношений, возможность продолжать совместную деятельность.

     Как известно, медиация представляет собой  перспективную форму разрешения правовых конфликтов во внесудебном  порядке и состоит в переговорах  между спорящими сторонами при участии и под руководством нейтрального третьего лица - посредника, не имеющего при этом права выносить обязательное для сторон решение. Так, в частности, анализируя потенциал развития процедур медиации в нотариальной практике, следует отметить, что современный российский нотариат предоставляет все возможности, необходимые для соблюдения и полного раскрытия в процедуре медиации ее принципов. Преимущества проведения процедуры медиации при участии нотариуса по сравнению с разрешением спора сторонами самостоятельно, с привлечением каждой из них юристов или в судебном порядке, состоят, по мнению исследователей, в следующем: