Содержание 

     Введение

       В январе 1998 года был опубликован новый Федеральный закон  “О несостоятельности (банкротстве)”, который вступил в силу с 1 марта 1998 года. Новый закон по некоторым позициям значительно отличается от старого и включает в себя целый ряд положений, являющихся новыми для российского законодательства. В нем обнаруживается стремление законодателей обеспечить по возможности исчерпывающее регулирование соответствующих отношений. Вместе с тем, в ряде случаев это оказалось невозможным, в силу специфики некоторых групп правоотношений, например, таких как регулирование профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг, требующих излишне детальной регламентации, выходящей за рамки регулирования данного закона. В связи с этим в подобных ситуациях допускается принятие иных федеральных законов и других нормативных правовых актов.

     Рынок ценных бумаг в России до сих пор  не имеет достаточной правовой базы, организационной и информационной структуры, а также достаточного и разнообразного количества ценных бумаг.

     Особенностью  нынешнего этапа в развитии рынка  ценных бумаг является его дерегуляция, что выражается в небольшом наборе средств и объектов государственного регулирования, вследствие недостатка существования данного сегмента по времени. Это проявляется в  том, что основной упор в развитии рынка ценных бумаг основан на максимальном саморегулировании со стороны профессиональных участников рынка, что влечет за собой, в большинстве случаев, не эффективное, а зачастую и невыгодное для клиента управление ценными бумагами и как следствие приводит к банкротству.

     Законодательство  о несостоятельности (банкротстве) представляет собой сложную систему  правовых норм. Основанием правового  регулирования несостоятельности (банкротства) являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Но все же, в системе правового регулирования несостоятельности (банкротства) центральным нормативным правовым актом является Федеральный закон  « О   несостоятельности (банкротстве)».

     Таким образом, изучая механизм правового  регулирования и практику применения нормативных актов, регулирующих институт несостоятельности банкротства  на примере профессиональных участников рынка ценных бумаг, можно проанализировать причины возникновения несоответствий положений правовых норм, регулирующих несостоятельность реальным возможностям их реализации и применения. Представляется возможным выявить основные особенности структурных связей законодательства о несостоятельности (банкротстве) с иными материальными и процессуальными правовыми нормами, регулирующими данную деятельность в системе права России, выделить основные проблемы правоприменительной практики в области несостоятельности и предположить возможные пути дальнейшего совершенствования нормативной базы для данной сферы экономики страны.

     Проведение  такого анализа, основанного на данных материалов судебно-арбитражной практики, сложившейся за период действия Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и Федерального закона «О рынке ценных бумаг»  является основной целью этой работы. Деление на три главы представляется наиболее рациональным для достижения этой цели.

     В первой из них рассматривается основной Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» уточнения и изменения, которые его коснулись. Новый Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» значительно отличается от действующего ранее «О несостоятельности (банкротстве) предприятий»  и включает в себя целый ряд положений, являющихся новыми для российского законодательства.

     В второй главе рассматриваются основные понятия о профессиональной деятельности и профессиональных участниках рынка ценных бумаг, требования к профессиональным участникам рынка, а также  статус профессионального участника рынка ценных бумаг в законодательстве Российской Федерации, правовое регулирование данного процесса, правовая природа национальной законодательной базы, регулирующей данные аспекты, а также теоретические основы.

       В третьей главе автор постарался  обозначить основные правила и особенности, а так же проблемы, возникающие на  практике применения нормативных актов, регулирующих процесс несостоятельности юридических лиц, в течение процедуры наблюдения, конкурсного производства и мирового соглашения. А также выявить закономерности влияния арбитражной практики на совершенствование законодательства о банкротстве.

     Источниками для написания данной работы послужили  правовые акты Российской Федерации, регулирующие институт несостоятельности юридических  лиц, комментарии к исследуемым  источникам права, данные ведущими российскими  учеными, публикации российской прессы. В анализе развития законодательной  базы, регулирующей процесс банкротства, использовались монографии российских и зарубежных авторов, материалы  научных журналов.

     Используемые  источники и проблематика работы представляются достаточно актуальными  на сегодняшний день. Данная тема интересна  еще и тем, что она отражает не только проблемы правового института  несостоятельности, но и общие тенденции  несоответствия российского законодательства реалиям экономического развития рынка ценных бумаг в нашей стране. 
 

ГЛАВА I. Правовое  регулирование несостоятельности

               (банкротства). 

     Основанием  правового регулирования несостоятельности (банкротства) являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее  – Кодекс) о несостоятельности (банкротстве) индивидуальных предпринимателей (ст.25)¹ и юридических лиц (ст.65)².

     Круг  содержащихся в Кодексе правовых норм, регулирующих несостоятельность (банкротство) участников имущественного оборота, не исчерпывается названными статьями. К числу таких норм, непосредственно регламентирующих эти правоотношения, должны быть отнесены положения о том, что в случаях, когда стоимость имущества юридического лица, являющегося коммерческой организацией (за исключением казенного предприятия) либо действующего в форме потребительского кооператива, благотворительного или  иного фонда, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может  быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65 Кодекса, то есть путем признания его банкротом (п. 4 ст. 61).

     Кроме того, многие нормы Кодекса, хоть и  не затрагивающие непосредственно  банкротства, имеют определяющее значение для решения целого ряда ключевых вопросов, возникающих в связи  с несостоятельностью (банкротством) юридических лиц. Речь идет о положениях, регулирующих, например, организационно-правовые формы юридических лиц; право  собственности и другие вещные права; обязательственные правоотношения; вопросы ответственности за нарушения  обязательств; порядок заключения, изменения и расторжения договоров  и другие.³

     И все же законодатель, принимая Гражданский  кодекс Российской Федерации, учитывал, что правовое регулирование правоотношений, возникающих при несостоятельности (банкротстве) субъектов гражданских правоотношений, невозможно без специального законодательства, детальнейшим образом регламентирующего все вопросы, связанные как с материально-правовыми, так и с процессуальными аспектами этих отношений. Данное обстоятельство послужило причиной включения в Кодекс общей отсылочной нормы к специальному законодательству (п.3 ст.65): «Основанием признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве)».⁴

     Таким образом, в системе правового  регулирования несостоятельности (банкротства) участников имущественного оборота  центральным нормативным правовым актом является Федеральный закон  «О несостоятельности (банкротстве)» (далее  – Закон о банкротстве), при  подготовке и принятии которого обнаружилось в целом стремление обеспечить по возможности исчерпывающее регулирование  соответствующих отношений. Вместе с тем в ряде случаев это  оказалось невозможным в силу специфики некоторых групп правоотношений, требующих излишне детальной  регламентации, выходящей за рамки  предмета регулирования данного  закона. В связи с этим в подобных ситуациях допускается принятие иных федеральных законов и других нормативных правовых актов. Однако следует обратить внимание на то, что  все указанные случаи, а также  уровень соответствующего нормативного акта прямо обозначены в тексте Закона о банкротстве.

     Предметом регулирования Закона о банкротстве  признается весь комплекс отношений, возникающих  в связи с неплатежеспособностью  юридических лиц как участников имущественного оборота. Прежде всего, определяются критерии и внешние  признаки несостоятельности (банкротства), которые для арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве должника, являются основанием для применения к должнику соответствующих процедур, предусмотренных Законом о банкротстве, либо добровольного объявления должником о своей несостоятельности (банкротстве) при соблюдении требований, предусмотренных Законом.

     Специфической чертой предмета правового регулирования  Закона о банкротстве является включение  в него наряду с материально-правовыми  большого числа норм, относящихся  к процессуальному законодательству. Принимая во внимание значительное своеобразие  такой категории дел, как дела о несостоятельности (банкротстве), законодатель включил в текст  Закона о банкротстве большое  число норм, регламентирующих порядок  их разрешения арбитражным судом. Основная часть специальных правил, посвященных  порядку рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве), сосредоточена в главе  III Закона о банкротстве «Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде» ⁵. Однако круг процессуальных правил этим не исчерпывается, в тексте Закона, в других его главах, имеется немало иных процессуальных норм, регламентирующих действия арбитражного суда и участников дела о банкротстве применительно к отдельным процедурам несостоятельности должника. Причем указанные процессуальные нормы применяются в приоритетном по отношению к правилам, помещенным в главе III Закона о банкротстве порядке.

     Круг  юридических лиц – должников, попадающих в сферу действия Закона о банкротстве, определен указанным  Законом на основании п.1 ст. 65 Кодекса.⁶ Таким образом, в роли должника, в отношении которого может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве), может выступать любая коммерческая организация, за исключением казенного предприятия. Из числа некоммерческих организаций несостоятельными (банкротами) могут быть признаны лишь те из них, которые имеют организационно-правовую форму потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда. Банкротство иных некоммерческих организаций исключается.

     Существенными особенностями отличается правовое регулирование несостоятельности (банкротства) банков и иных кредитных организаций. Закон о банкротстве включает в себя лишь основные принципиальные положения о банкротстве этой категории должников, а в остальном  отсылает к специальному закону –  федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», нормы которого должны применяться  в приоритетном порядке.⁷

     Закон о банкротстве (пункты 5 – 7 ст. 1) определяет также соотношение содержащихся в нем норм и положений международного частного права. Основополагающие принципы соотношения внутреннего законодательства и международного частного права  установлены Конституцией Российской Федерации, согласно которой «общепризнанные  принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной  частью ее правовой системы».⁸

     Применение  нового Закона о банкротстве порождает  известные трудности. Во-первых, потому, что, как и его предшественники  предыдущих столетий, он объемен и  сложен по построению и формулировкам. По сравнению с Законом от 19 ноября 1992 года «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» объем его вырос  более чем в три раза. Усложнился и расширился понятийный аппарат, внесено  много уточнений процессуального  характера, появилось много принципиально  новых норм материального права. Во-вторых, трудности связаны с  новым, глубинным содержанием нового Закона о банкротстве, поскольку  он, по существу, вводит новую идеологию  этого процесса.

     Новый Закон в полной мере учитывает  специфику отдельных категорий  должников и предусматривает  связанные с этим особенности  применения к ним процедур банкротства, в отдельных параграфах так же отразились процедуры банкротства для сельскохозяйственных организаций, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.

     Другая  характеристика, о которой необходимо сказать, касается понятийного аппарата. Основные понятия содержит ст.2 нового Закона о банкротстве. Уточнения  коснулись, например, арбитражного управляющего, который сегодня выступает в  трех лицах: временного, внешнего и  конкурсного (ст. 2).

     Банкротство сегодня,  с позиций законодателя, -  это признанная арбитражным  судом или объявленная должником  неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить  обязанность по уплате обязательных платежей. Кроме самого определения, новый Закон (ст. 3) содержит признаки банкротства. Здесь уточняется срок неисполнения должником обязательств, который составляет 3 месяца (с момента  наступления даты исполнения). Еще  один признак, имеющий содержательное значение, сформулирован в ст. 5. Он касается размеров задолженности. В  соответствии с ним дело о банкротстве  может быть возбуждено арбитражным  судом, если требования к должнику –  юридическому лицу составляют не менее 500 минимальных размеров  оплаты труда. Таким образом, российский Закон  кроме факта неплатежей и временного их отрезка устанавливает и минимальную  задолженность.⁹

     Третий  аспект, на котором хотелось бы остановиться, - это процедуры банкротства, Статья 23 выделяет четыре процедуры для  юридических лиц: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Помимо процедуры конкурсного производства, применяемой при ликвидации должника – юридического лица, к нему могут быть применены и иные процедуры: наблюдение; внешнее управление; мировое соглашение. Последнее слово в выборе конкретной процедуры, применяемой к должнику, всегда остается за арбитражным судом.

     Совершенно  ново для российского законодательства наблюдение, которое, вводится непосредственно  с момента принятия арбитражным  судом заявления о банкротстве  должника. Главная цель этой процедуры -  обеспечить сохранность активов  должников до вынесения арбитражным  судом решения по существу дела. Выполнение этой задачи возлагается  на временного управляющего, назначенного арбитражным судом. При этом руководитель должника не отстраняется от выполнения своих обязанностей, однако, определенные сделки, которые могут привести к  отчуждению недвижимого и иного  имущества (в зависимости от суммы  сделки), он может совершать исключительно  с согласия временного  управляющего. Другая задача временного управляющего в период наблюдения – разобраться  с финансовым состоянием должника и  определить, имеется ли возможность  восстановить его платежеспособность (при наличии признаков банкротства). Именно временный управляющий еще  до принятия арбитражным судом решения  по существу дела о банкротстве должен созвать собрание кредиторов, которое  на основе информации временного управляющего о результатах анализа финансового  состояния должника принимает одно из следующих решений: о введении внешнего управления и обращении  в арбитражный суд с соответствующим  ходатайством или об обращении в  арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом  и открытии конкурсного производства. Таким образом, принимая решение  по делу о банкротстве, арбитражный  суд может опираться на волю управляющего.

     В этот период не  начисляются также  неустойки (штрафы, пени) по этим обязательствам и финансовые (экономические) санкции  по обязательным платежам. В целях  компенсации потерь кредиторов и  государства (по обязательным платежам) на все «замороженные» суммы должны начисляться лишь проценты по ставке рефинансирования Центрального банка РФ.¹⁰

     Принятие  судом решения о признании  должника банкротом влечет открытие конкурсного производства. Новый Закон подробно останавливается на процедуре конкурсного производства. В главе 6 «Конкурсное производство», во-первых, речь идет о сроке, (он не может превышать один год) и правовых последствиях открытия конкурсного производства. Так, согласно ст.98 с открытием конкурсного производства считается наступившим срок всех денежных обязательств, прекращается начисление неустоек и процентов, снимаются ограничения на коммерческую тайну, а также ранее наложенные аресты и т.п. Во-вторых, законодатель подробно определил полномочия конкурсного управляющего. В частности, последний наделяется функцией осуществления инвентаризации и оценки имущества должника. В данной главе речь идет о конкурсной массе, счетах должника в ходе конкурсного производства, очередности удовлетворения требований кредиторов и порядке продажи имущества должника.

     Достаточно  внимания новый Закон уделил и  мировому соглашению. Ему посвящена  глава 7, включающая 10 статей, подробно раскрывающих форму, содержание и правовые последствия заключенного мирового соглашения. На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве  должник и кредиторы вправе заключить  мировое соглашение. Заключение мирового соглашения, предусматривающего отсрочку или рассрочку исполнения обязательства, уступку прав требований должника, исполнение обязательств должника третьими лицами, скидку с долгов и т.п., вполне приемлемый способ окончания дела о  банкротстве.¹¹

     Однако  действовавший ранее закон выдвигал практически непреодолимое препятствие  для мирового соглашения: в течение  двух недель после утверждения мирового соглашения арбитражным судом кредиторы  должны были получить удовлетворение своих требований в размере не менее 35 процентов суммы долга.

     Новый Закон снимает это и другие препятствия на пути достижения мирового соглашения, которое становится предметом  свободного волеизъявления сторон. Утверждение  арбитражным судом мирового соглашения влечет прекращение производства по делу о банкротстве. Если мировое  соглашение заключается на стадии конкурсного  производства, принятое арбитражным  судом решение о признании  должника банкротом и открытии конкурсного  производства не подлежит исполнению.

     Итак, при осуществлении практически  всех процедур банкротства в качестве одного из главных действующих лиц  выступает временный, внешний, конкурсный управляющий, объединяемый согласно Закону одним понятием – арбитражный управляющий.

     В соответствии с Федеральным законом  арбитражным управляющим может  быть назначено физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающего специальными знаниями. Арбитражные управляющие действуют  на основании лицензии, выдаваемой государственным органом РФ по делам  о банкротстве и финансовому  оздоровлению. В случае банкротства  по вопросам социального обеспечения  управляющий приравнивается к руководителю организации-должника.

     Итак, новый Закон, касающийся важнейшей  сферы гражданско-правового регулирования, начал действовать. Хочется верить, что у него есть перспективы и  он будет эффективнее, полезнее для  российской экономики, чем его предшественник.¹² 
 
 
 

ГЛАВА II. Основные понятия и виды профессиональных       

                   участников рынка ценных бумаг     

     Профессиональный  участник рынка ценных бумаг - это индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, осуществляющее профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг. Определим, прежде всего, статус этого субъекта.

     В соответствии с ч.19 ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.

     Закон "О рынке ценных бумаг" (равно  как и другие правовые акты) не содержит легального определения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Сформулировать его можно только исходя из конкретных направлений указанной  деятельности.

     Таковыми  являются: брокерская деятельность; дилерская  деятельность; депозитарная  деятельность; деятельность по управлению ценными  бумагами; деятельность по определению  взаимных обязательств (клиринг); деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг; деятельность по организации  торговли на рынке ценных бумаг.

       В настоящем Законе определен  широкий круг лиц - субъектов  отношений в сфере эмиссии,  размещения, обращения ценных бумаг.  К таковым относятся эмитенты, владельцы ценных бумаг, профессиональные  участники рынка ценных бумаг,  финансовые консультанты на рынке  ценных бумаг, добросовестные  приобретатели ценных бумаг.

     Основными участниками рынка ценных бумаг  являются эмитенты, инвесторы и профессиональные участники.

     Эмитенты  – это «производители» товара «ценные бумаги» -  лица, которые  выпускают в обращение ценные бумаги и несут обязательства  по ним от своего имени и за свой счет. Эмиссионная деятельность для  них не является профессиональной и  для ее осуществления  им не нужна  специальная  лицензия.

     Инвесторы – это  покупатели  товара «ценные  бумаги». Они приобретают ценные бумаги за свой счет, на свой страх и  риск. Инвестиционная деятельность для  них также не является профессиональной, ибо рисковать своими деньгами может  кто угодно, никакого разрешения (лицензии) для этого не нужно.

     Профессиональные  участники рынка ценных бумаг - юридические  лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл.2 настоящего Закона.

     Законом №185-ФЗ было изменено понятие профессионального  участника рынка ценных бумаг. Так, из профессиональных участников рынка  ценных бумаг были исключены кредитные  организации, а также индивидуальные предприниматели. Однако рынок, на котором обращается специфический товар, должен иметь и своих оптовых и розничных продавцов, свою особую организацию торговли, свою инфраструктуру. Вся деятельность, связанная с оборотом ценных бумаг, является для них профессиональной. Она предоставляет собой все виды услуг, связанных с ценными бумагами: выполнение приказов клиентов на покупку и продажу ценных бумаг, доверительное управление ценными бумагами клиента, хранение ценных бумаг, организация рынка ценных бумаг и т.д. Ее осуществление требует не только специальных знаний, опыта, организации, значительных объемов первоначального капитала, но и получения специального разрешения от государственных органов – лицензию. Профессиональная деятельность на фондовом рынке находится под строгим контролем государства.

     Как было уже сказано, в России основным законодательным актом, регламентирующим профессиональную деятельность на рынке  ценных бумаг, является Федеральный  закон РФ " О рынке ценных бумаг". В соответствии с данным законом  следующие виды деятельности на рынке  ценных бумаг являются профессиональными видами деятельности.

     Брокерская  деятельность на рынке ценных бумаг  – это совершение сделок с ценными бумагами за счет и по поручению клиента, то есть это посредническая деятельность. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, который занимается брокерской деятельностью, называется  брокером.

     Брокер  может совершать   сделки  с ценными бумагами на основе договора  поручения или  договора комиссии, заключенного с клиентом. В случае, когда брокер действует на основании договора поручения, он выступает в качестве поверенного и заключает сделки от имени клиента - доверителя. Именно клиент в этой ситуации выступает в качестве стороны сделки. В случае, когда брокер действует на основании договора комиссии, он выступает в качестве комиссионера и заключает сделки в интересах клиента – комитента не от имени клиента, а  от своего имени.

     Дилерская деятельность – это совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем котировки ценных бумаг. Лицо, которое занимается дилерской деятельностью, называется дилером.