Договор кредита и займа

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………………..3

1  ПОНЯТИЕ  ДОГОВОРА ЗАЙМА И  КРЕДИТНОГО  ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ………………………..…………………………………4

2 ОСОБЕННОСТИ  ДОГОВОРА ЗАЙМА И КРЕДИТА В  ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ……………………………………………………………………7

2.1 Правовые  особенности договора займа…………………………….…………..7

2.2 Существенные  условия кредитного договора…………………………….….10

3. ИСПОЛНЕНИЕ  ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ДОГОВОРУ ЗАЙМА

И КРЕДИТНОМУ ДОГОВОРУ………………………………………………..….19

3.1 Общие правила исполнения обязательства

по договору займа (кредитному договору)…………………………………….....19

3.2 Перемена лиц в заемном (кредитном) обязательстве…………………..……22

3.3 Исполнение заемного (кредитного) обязательства

третьим лицом………………………………………………………………………25

ЗАКЛЮЧЕНИЕ……………………………………………………………………..28

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ………………………...…….29

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность  темы курсовой работы обусловлена тем, что развитие рыночной экономики в Республике Беларусь  предопределяет необходимость совершенствования не только рациональных форм хозяйствования, всемерно адаптированных к быстро меняющимся условиям внешней и внутренней экономической среды, но и адекватных возможностей привлечения денежных средств для решения различных задач – пополнения недостатка в оборотных средствах, приобретения или строительства инвестиционных активов и др.

Либеральные изменения  в общественно-политической жизни  общества и коренные преобразования в экономике нашей страны, выразившиеся, в первую очередь, в создании свободного рынка товаров, работ и услуг, обусловили острейшую необходимость реформирования существовавшей правовой системы. В связи с этим открылась сфера для регулирования отношений граждан и юридических лиц на основе общепризнанных в мире принципов частного права: независимости и автономии личности, признания и защиты частной собственности, свободы договора.

Преобразование  правовых основ неизбежно должно было дать вторую жизнь значительному  числу правовых институтов, в том  числе и институтам гражданского права, многие из которых были незаслуженно забыты на протяжении последних десятилетий. В их числе необходимо назвать и договоры займа и кредита.

Целью курсовой работы является изучение правового регулирования договора займа и кредита их сравнительная характеристика.

Для достижения указанной цели в  курсовой работе были поставлены следующие задачи:

– дать понятие договора займа и кредита;

– охарактеризовать договоры займа и кредита;

– проанализировать  правовые  нормы, регулирующие порядок  заключения договора займа и кредита.

Объектом  исследования являются общественные отношения, складывающиеся между участниками гражданского оборота по поводу предоставления денежных средств и вещей, определенных родовыми признаками, на условиях возвратности и платности, опосредованные договорами займа и кредита.

Предметом исследования являются проблемы гражданско-правового регулирования отношений по договорам займа и кредита, основные положения современной доктрины гражданского законодательства и судебной практики, посвященные договорам займа и кредита.

Методологической  основой исследования является общенаучный диалектический метод познания. Использованы также и специальные методы: логический, исторический, системный, сравнительно-правовой, конкретно-социологический.

Глава 1  ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА ЗАЙМА И КРЕДИТНОГО ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

На первый взгляд отношения в сфере займа и  кредита могут показаться довольно схожими. И заем, и кредит предполагают финансовые взаимоотношения сторон и связаны с передачей денег. Кроме того, оба этих термина объединяет одна и та же глава 42 «Заем и кредит» Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК). Однако, несмотря на кажущееся сходство, кредитный договор является всего лишь разновидностью договора займа и оба эти договора существенно отличаются друг от друга. Рассмотрим более подробно отличительные признаки данных договоров [27, c. 9].

Статьей 771 ГК кредитный  договор определен как сделка, по которой банк или иная кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуется  предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, предусмотренных законодательством, а кредитополучатель обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Как экономическая  сущность, так и правовая природа  кредитного договора близки к природе договора займа, но вместе с тем у данных договоров достаточно много различий, поэтому в юридической литературе по-разному решается вопрос о правовой природе кредитного договора.

В соответствии со ст. 760 ГК по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Исходя из приведенного определения предметом займа могут являться деньги либо иные вещи, определенные родовыми признаками (легальное деление вещей на индивидуально-определенные и определенные родовыми признаками содержится в ст. 138 ГК).

Договор займа  является односторонним договором. Это такой договор, в соответствии с которым одна сторона - заимодавец - имеет только права (обязанности предоставить заем он не несет, поскольку предоставление займа является юридическим фактом, с которым связано начало действия договора; если заем не предоставлен, то договора нет): право требования возврата займа и уплаты процентов, если договор не безвозмездный. Другая сторона - заемщик - не имеет права требования исполнения от заимодавца (до такого исполнения договор не является заключенным); она несет обязанности по возврату полученного займа и уплате процентов, если стороны не определили, что проценты не уплачиваются.

Белорусское законодательство исходит из презумпции возмездности договора займа. Согласно п. 1 ст. 762 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов. Исходя из диспозитивности данной нормы, стороны могут заключить и безвозмездный договор займа, прямо указав в договоре, что проценты по нему не уплачиваются.

Говоря о  возмездности договора, необходимо обратить внимание на следующее. Согласно п. 1 ст. 393 ГК возмездным является договор, по которому сторона должна получить плату  или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить другой стороне что-либо без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Анализируя  договор займа, В.Ф.Чигир указывал: "Посредством этого договора заемщик может получить в собственность или оперативное управление деньги или родовые вещи, не передавая заимодавцу за это никакого эквивалента. Лишь впоследствии заемщик возвращает заем" [10, c. 72]. Таким образом, возврат суммы займа не является встречным предоставлением и договор займа, по которому не предусмотрена уплата процентов, является безвозмездным.

Из краткой  характеристики договора займа, изложенной выше, можно отметить, что данный вид договора представляет собой  тот фундамент, на основе которого создана конструкция кредитного договора.

М.М.Агарков  рассматривал кредитный договор  как предварительный договор  о заключении в будущем договора займа [8, c. 82].

Близкий к вышеизложенному  подход был закреплен в Основах  законодательства Союза ССР и  союзных республик 1991 года, в которых кредитный договор рассматривался как синоним договора займа и предусматривалась особая разновидность предварительного договора - обязательство предоставить кредит (ст. 114 Основ). В связи с этим кредитные договоры включали два договора: консенсуальный предварительный договор о заключении кредитного договора в будущем и реальный кредитный договор. Данная позиция была основана на признании реальным всякого договора займа, в том числе банковского кредита.

Наиболее распространено рассмотрение кредитного договора как разновидности договора займа [26, c. 195]. Эта позиция подтверждается прямым указанием закона (ст. 771 ГК) о применении к отношениям по кредитному договору правил о договоре займа с учетом особенностей, установленных законодательством. Кроме того, такой вывод следует и из сравнения договора займа и кредитного договора.

Как видим, исходя из вышеперечисленных признаков  кредитный договор представляет собой частный случай договора займа.

Из определения  данного вида договора (ст. 137 БК и ст. 771 ГК) следует, что кредитный договор является консенсуальным - вступает в силу с того момента, когда стороны достигнут соглашения по всем существенным условиям.

Кредитный договор  является двусторонним (взаимным). Банк обязан предоставить кредит, в силу чего кредитополучатель вправе требовать исполнения этой обязанности. В свою очередь кредитополучатель обязан вернуть кредит в установленный договором срок и уплатить проценты, а банк вправе требовать выполнения этой обязанности. При этом очевидно, что обязанности кредитополучателя по указанному договору возникают только после предоставления ему кредита, т.е. после исполнения своего обязательства кредитодателем.

Кредитный договор  всегда является возмездным в силу прямого указания закона. Проценты за пользование кредитом относятся к существенным условиям данного вида договора [3, ст. 140].

Сторонами кредитного договора являются банк или небанковская кредитно-финансовая организация в  роли кредитодателя и юридическое  либо физическое лицо в роли кредитополучателя.

Кредитополучателями могут выступать кредитоспособные юридические и физические лица. Можно  выделить следующие составляющие кредитоспособности: юридическую право- и дееспособность (способность иметь права и  нести обязанности), финансовую кредитоспособность (финансовое состояние, что включает в себя состояние собственных оборотных средств, состояние и состав дебиторской и кредиторской задолженности и т.п.).

Предметом кредитного договора могут являться только денежные средства как в национальной валюте Республики Беларусь, так и в иностранной валюте.

Содержание  кредитного договора как правоотношения составляет обязательство банка  предоставить кредит на определенных договором условиях; корреспондирующее  этой обязанности право кредитополучателя  требовать предоставления кредита в согласованном порядке и обязанность последнего вернуть кредит в оговоренные сроки и уплатить (уплачивать) проценты.

Срок является существенным условием кредитного договора, что прямо закреплено законодательством [3, ст. 140].

Порядок предоставления кредитов регламентируется:

- гл. 18 БК;

- Инструкцией  о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в  форме кредита.

Следует отметить, что процедура предоставления кредита  может несколько отличаться в  различных банках. Это обусловлено тем, что в силу прямого указания законодательства каждый банк разрабатывает локальные нормативные правовые акты.

Таким образом,  договора займа и кредитного договора имеют родственную сущность и объединены в одну гл.42 ГК «Заем и кредит». По общим положениям договоры кредита и займа основываются на одних и тех же принципах, однако имеют существенные различия

Глава 2 ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА ЗАЙМА И КРЕДИТА В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1 Правовые  особенности договора займа

Сторонами договора займа могут быть как юридические, так и физические лица.

Прежде чем  предоставить заем, юридическое лицо должно ответить по меньшей мере на следующие вопросы:

1) не запрещено  ли ему законодательством предоставлять  заем вследствие того, что государство  обладает правом собственности на его имущество либо долю в уставном фонде (акции) данного юридического лица;

2) не будет  ли рассмотрено предоставление  займа в конкретном случае  в качестве банковской деятельности, а следовательно, сделки, противоречащей  законодательству, при совершении ее субъектами, не являющимися банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями;

3) можно ли  взимать проценты за пользование  займом и не будет ли, в свою  очередь, беспроцентный заем рассмотрен  в качестве безвозмездной (спонсорской) помощи? [23].

До заключения договора займа в качестве заемщика необходимо четко представлять:

1) можно ли  понудить субъекта, подписавшего  договор займа, предоставить заем  в согласованный срок;

2) нужно ли  будет использовать заем строго  по целевому назначению;

3) каков объем  ответственности за несвоевременный  возврат займа, если договор  о ней умалчивает.

Субъекты предпринимательской  деятельности порой опасаются предоставлять  займы, поскольку не исключают, что  такая сделка может быть квалифицирована как банковская операция, т.е. сделка, которую вправе совершать только банки и небанковские кредитно-финансовые организации.

Виды банковских операций перечислены в ст. 14 Банковского  кодекса Республики Беларусь (далее - БК). Наиболее близкая к займу  операция названа "размещение привлеченных денежных средств физических и (или) юридических лиц на условиях возвратности, платности и срочности". Исходя из положений указанной статьи БК предоставление организацией займа за счет средств, которые не являются привлеченными, не относится к банковским операциям. Более того, даже неоднократное предоставление займов не образует банковской деятельности, если эти займы предоставляются за счет собственных средств. Что касается привлеченных средств, то главная проблема состоит в определении данного понятия. По мнению автора, под привлеченными средствами следует понимать средства, в отношении которых имеются обязательства по их возврату. Иначе говоря, это не любая задолженность, а именно задолженность по обязательству, согласно которому данное лицо получало денежные средства (привлекало их) и обязано их вернуть.

Судебная практика по данному вопросу складывается не совсем однозначно. Так, в  суд  обратился заимодавец с требованием  о взыскании процентов за пользование  денежными средствами, переданными заемщику по договору займа. В ходе рассмотрения дела заемщиком был предъявлен встречный иск о признании договора займа недействительным. Суд отказал в удовлетворении первоначального иска и признал договор займа недействительным.

В решении суд указал, что на момент предоставления займа заимодавец не имел собственных активов, что подтверждает анализ бухгалтерской отчетности истца. Следовательно, по договору займа заимодавцем были перечислены привлеченные денежные средства, что является нарушением норм банковского законодательства. Так, согласно ст. 14 и 93 БК привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады является банковской операцией, осуществление которой подлежит лицензированию. Поскольку заимодавец не имел подобного разрешения, то заключенный договор займа на основании норм ст. 168, 174 ГК признан недействительным.

Кассационная  инстанция отменила решение по делу на том основании, что ст. 760 ГК не содержит условия о предоставлении займа только за счет собственных средств. Кроме того, из материалов дела усматривается, что перечисление суммы займа было осуществлено платежным поручением обслуживающему банку заимодавца о списании с его расчетного счета денежных средств и зачислении указанной суммы на расчетный счет заемщика. Анализ ст. 201 БК позволяет сделать вывод о том, что денежные средства, находящиеся на расчетном счете, являются собственностью владельца счета.

Кассационная  инстанция пришла к выводу, что  заключенный сторонами договор  займа соответствует требованиям ст. 760 ГК и признание его судом недействительным неправомерно. Следовательно, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа на основании ст. 762 ГК.

Надзорная жалоба, рассмотренная должностным лицом, имеющим право принесения протеста, на постановление кассационной инстанции по данному делу оставлена без удовлетворения [24].

Таким образом, кассационная инстанция исходила из того, что юридическое лицо вправе предоставить заем за счет средств, находящихся  в его собственности, независимо от наличия собственных активов.

Представляется, что позиции суда как первой, так  и кассационной инстанции не в  полной мере обоснованны, так как  основываются не на анализе понятия "размещение привлеченных денежных средств", а в первом случае - на анализе финансового состояния заимодавца, а во втором - на принадлежности заимодавцу денежных средств.

Предметом договора займа могут являться не только деньги, но и иные вещи, определенные родовыми признаками.

Деление вещей  на индивидуально-определенные и определенные родовыми признаками производится в соответствии со ст. 138 ГК. Согласно данной статье вещами, определенными родовыми признаками, являются вещи, обладающие признаками, присущими всем вещам того же рода, и определяющиеся числом, весом, мерой (вещи, определяемые родовыми признаками, являются заменимыми). Индивидуально-определенной признается вещь, выделенная из других вещей по присущим только ей признакам (индивидуально-определенные вещи являются незаменимыми).

Таким образом, предметом договора займа могут быть не любые вещи, а лишь вещи, определенные родовыми признаками. Так, в заем может быть передано определенное количество сырья, материалов, сахара, крупы, муки и т.п. В то же время предметом займа по общему правилу не может быть конкретный (индивидуально-определенный) автомобиль, станок (однако если это имущество находится на каком-то предприятии в качестве товарных запасов, т.е. не индивидуализировано и не является уникальным, оно также может являться предметом займа).

Необходимо  учитывать, что согласно п. 3 ст. 762 ГК в том случае, когда предметом займа являются не деньги, а иные вещи, определенные родовыми признаками, договор предполагается беспроцентным. Однако стороны могут прийти к соглашению, что на сумму товарного займа подлежат уплате проценты. Такое соглашение вполне соответствует законодательству.

Договор займа  должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает  не менее чем в 10 раз установленный  законодательством размер базовой  величины, а в случаях, когда заимодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы. Договор займа может быть оформлен векселем или облигацией.

Обеспечение не может быть отозвано лицом, его предоставившим, ранее трех месяцев после даты окончания срока обращения облигаций  данного выпуска.

Договор займа  является реальным договором - он считается  заключенным не в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям и подписания договора, а  в момент передачи денег или других вещей, если иное не установлено законодательными актами.

Реальный характер данного договора подтверждает и  судебная практика.

Особенности конструкции  данного вида договора, определенные ГК, порождают ряд практических вопросов. Так, определенное распространение  имеют договоры займа, по условиям которых  заем предоставляется перечислением денежных средств не на счет заемщика, а в оплату его обязательств перед другими лицами. В данном случае имеет место исполнение обязательства в пользу третьего лица.

Возникают также  вопросы о праве заимодавца перевести  свой долг (обязательство по предоставлению займа) на другое лицо, ведь пока заем не предоставлен, договор займа не считается заключенным, и в таком случае не ясно, какое обязательство (долг) переводится.

Отмечается, например, что "до передачи денег или вещей  в собственность заемщику заимодавец никаких прав не имеет и в обязательственных правоотношениях с заемщиком не состоит. Поскольку договор займа является односторонне обязывающим, у заимодавца нет и не может быть каких-либо обязательств перед заемщиком". В то же время указывается, что с точки зрения гражданского оборота потребность в заключении договоров займа одними лицами и предоставлении суммы займа третьим лицом может возникать. Арбитражные суды Российской Федерации в таких случаях применяют к отношениям сторон по предоставлению третьим лицом займа положения ст. 313 ГК Российской Федерации (аналог ст. 294 "Исполнение обязательства третьим лицом" ГК)  [11, c. 173].

Подобная тенденция  наблюдается и в белорусской  судебной практике применительно к  переводу долга по договору займа.

Статьей 760 ГК установлено, что договор займа считается  заключенным с момента передачи заемщику предмета займа, но не указано, кем он должен быть передан - непосредственно  заимодавцем или по его поручению  с согласия заемщика третьим лицом. Соответственно нельзя признать указанный договор займа незаключенным на том основании, что заимодавцем не были выполнены требования по передаче денег заемщику [20, c. 881].

В соответствии со ст. 399 ГК по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В нем указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

2.2 Существенные условия кредитного договора

Кредитный договор  должен быть заключен в письменной форме за исключением случаев, предусмотренных  Банковским кодексом. Несоблюдение письменной формы кредитного договора влечет его недействительность [3, ст. 139].

Договор может  быть заключен в письменной форме  как посредством подписания одного документа, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору [2, п. 2 ст. 404].

В силу п. 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой  в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К существенным условиям кредитного договора согласно ст. 140 БК относятся условия:

1) о сумме  кредита с указанием валюты  кредита (для кредитной линии  - о максимальном размере (лимите) общей суммы предоставляемых кредитополучателю денежных средств (кредите) и предельном размере единовременной задолженности кредитополучателя).

Кредитополучатели указывают сумму запрашиваемого кредита в зависимости от целей  получения кредита. По общему правилу возврату подлежит такая же номинальная сумма, которая была предоставлена, а не эквивалентная ей по своей экономической стоимости. В этом состоит одно из проявлений принципа номинализма, суть которого состоит в том, что решающим для денежных обязательств является их номинальная стоимость. Номинализм вносит формальную определенность в экономические отношения, достигаемую лишь при установлении платежной силы денежного знака по номиналу. Противоположность ему составляет валоризм, который берет за основу курсовую или оборотную стоимость, в частности покупательную способность денег. Риски кредитодателя в части возможного обесценивания национальной либо иной валюты нивелируются установлением более высокой ставки по кредитам, предоставляемым в менее устойчивой валюте. Тем не менее, поскольку обязательство по возврату кредита безусловно является денежным, небезосновательным является мнение о применении к указанным отношениям ст. 298 ГК. Согласно указанной статье в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (ЭКЮ, специальных правах заимствования и др.). В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон;

2) о сроке  и порядке предоставления и  возврата (погашения) кредита.

В договоре должен быть указан не только срок возврата, но и срок предоставления кредита. Срок может быть определен календарной  датой или истечением периода  времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. В кредитном договоре может быть указана конкретная дата предоставления кредита или установлено, например, что кредит выдается не позднее определенного количества дней после представления кредитополучателем необходимых для оплаты документов. Погашение кредита может осуществляться как по окончании его срока, так и равномерными (либо в ином согласованном сторонами размере) взносами в период действия договора. Порядок предоставления кредита определяется в зависимости от целей его привлечения и субъекта, являющегося кредитополучателем (кредиты юридическим лицам предоставляются в безналичном порядке (путем перечисления средств на оплату платежных инструкций кредитополучателя либо в ином порядке), физическим лицам - наличными или в безналичном порядке в оплату товаров, работ, услуг, путем перечисления средств на карт-счет физического лица и иными способами);

До октября 2006 г. БК и иные акты законодательства Республики Беларусь указывали на проценты за пользование кредитом как единственную форму вознаграждения банка по данному договору. Тем не менее на практике банки взимали с клиентов различные комиссионные вознаграждения, исходя из того, что размер процентной ставки не всегда отражает их экономические интересы, а взимание помимо процентов комиссионных вознаграждений не запрещено законодательством. Действующая редакция БК четко урегулировала данный вопрос - теперь кредитным договором может быть предусмотрена обязанность кредитополучателя также внести плату (комиссионные и иные платежи) за пользование кредитом;

3) о целях, на которые кредитополучатель обязуется использовать или не использовать предоставленные денежные средства (целевое использование кредита), - в случае если кредитный договор предусматривает предоставление кредита под гарантию Правительства Республики Беларусь, гарантию (поручительство) местного исполнительного и распорядительного органа. Однако и в иных случаях в договоре может быть определена цель предоставления кредита, если стороны придут к такому соглашению;

4) о способе обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору.

Действующее законодательство не ограничивает стороны в регламентации  данного условия. Они могут предусмотреть  способы обеспечения как прямо  закрепленные законодательством (гарантия, поручительство, залог, перевод правового  титула, гарантийный депозит), так и иные способы, которые они сочтут возможными и которые не будут нарушать законодательство. Так, в качестве обеспечения могут использоваться, например, резервные обязательства банков, а также иные способы;