Источники права в современной России

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И  НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ВОЛГОГРАДСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ  УНИВЕРСИТЕТ

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

КАФЕДРА ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА  И ПРАВА

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

КУРСОВАЯ РАБОТА

ПО ДИСЦИПЛИНЕ: Теория государства  и права

ТЕМА: Источники права  в современной России.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Выполнил:

Студент 1 курса, дневного отделения,

группы Ю-072

Голованова О. Ю.

 

Научный руководитель:

К.ю.н., доцент

Вопленко Н.Н.

 

 

 

 

 

 

 

 

ВОЛГОГРАД-2008

 

Содержание

1) Введение……………………………………………………………………...3-4

1) Понятие источника права……………………………………………………5-7

2)Классификация источников прав………………………...............................8-10

3) Источники права, установленные  государством………………………..10-12

а) законы, как источники  права в современной России…………………13-16

б) нормативно-правовые акты, как источники права в

   современной России……………………………………………………...16-18

4) Источники права, санкционированные государством……………………...20

а) правовые обычаи, традиции,… ………………………………………...20-22

б) нормативно-правовой договор, как  источник права 

    в современной России…………………………………………………...22-24

в)правовой прецедент как источник права в современной России……..24-27

г)  условия жизни общества, как  источник права 

   в современной России……………………………………………………27-28

5) Заключение………………………………………………………………...29-30

6)Список литературы  ………………………………………………………..31-32

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение.

 

Русское право принадлежит  к европейской континентальной  системе права, для которой основным видом источников права являются законы и другие нормативные правовые акты государственных органов. Однако эта его характеристика сложилась далеко не сразу.¹

 

Говоря о  развитии источников русского дореволюционного права следует различать две  основные тенденции и два соответствующих  периода:

- тенденцию и период  господства восточнославянских источников самобытного развития русского права, опиравшегося также на византийскую православную культуру (примерно IX-XVII вв. н. э.);

- тенденцию влияния  преимущественно западно-европейского  законодательства государств имперского, абсолютистского типа на законодательство в дореволюционной России.

 

В современной России весьма длительное время не удавалось  преодолеть привычные для советских  политиков и управленцев представления  об иерархии законов и подзаконных  актов, о всесилии законодательной  власти съезда Советов как высшего представительного органа власти и сопротивление подлинно свободной (в рамках предметов ведения) законодательной деятельности органов субъектов Федерации. С другой стороны, ложно понятый лозунг суверенитета нс только республик, но и краев, областей и иных субъектов Федерации приводил к явному несоответствию некоторых норм Конституций и законодательства субъектов Федерации федеративной Конституции и законам.

После принятия новой  Конституции 1993 г. многие из этих трудностей преодолены или во всяком случае не стоят так остро, как это было прежде. Поэтому, не возвращаясь к первым годам самостоятельного развития России, остановимся на системе источников права в Российской Федерации после принятия ныне действующей Конституции.

Во-первых, следует признать, что правовая система современной России была и остается системой государства европейской континентальной семьи. Поэтому ей присущи особенности источников права государства континентальной Европы. Вряд ли в современных условиях можно согласиться на столь радикальные перемены правовой системы, чтобы в России было "все как в США" или Великобритании, в том числе прецедентная по своим главным источникам правовая система "общего права" или какая-либо иная, например, система права, присущая странам Латинской Америки.

Во-вторых, малоперспективны призывы "идти своим путем", возвращаясь, в частности, к правовой системе  государств восточнославянской культуры. Признавая справедливыми положения  В.Н. Синюкова о реально существовавшей самобытной для России правовой системы восточнославянского типа, об особенностях состояния правосознания населения России, трудно увидеть те особенные формы законодательства или иных источников права, которые обеспечивали бы успешное развитие российской государственности в современных условиях. Россия вряд ли может избрать "самобытное", без ориентации на международный опыт развитие права, не рискуя снова (как это было совсем недавно) оказаться в международной изоляции. Сейчас у нее нет даже тех союзников, которые были объединены экономическими, идейными и производственно-торговыми интересами в бывшую социалистическую мировую систему во главе с СССР. Теперь мы живём не в "особой мировой системе", а в единстве, содружестве со всеми странами мира.

Естественно, что для  этого российская правовая система должна находить пути развития, рассчитанные, кстати, отнюдь не только "на Запад", а на сближение со странами мирового содружества - ООН. При этом вряд ли можно и нужно избегать ориентира на правовые стандарты, принятые в передовых государствах мира, в частности - в странах Европы. Поэтому европейская континентальная система права даст России не только давно возникший и упрочившийся выбор основных источников права, но и иные преимущества, вытекающие из признания международных договоров и принципов права частью правовой системы России.²

 Таким образом,  постараемся разобраться в уже  сложившейся сложной системе  источников Российского права,  максимально систематизировать  и схематично отобразить данную  систему. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

_______________________

 

1  Общая теория  права . Под ред. А.С. Пиголкина.  М., 1996. С. 371

2 Синюков В.Н.  Российская правовая система.  Саратов, 1994. С. 86-87

Понятие источника  права

 

  Анализируя сложившиеся в отечественной и зарубежной научной

литературе представления об источнике права - его понятии, сущности,

содержании и назначении, профессор М.Н. Марченко считает, что

невозможно не придти к выводу о том, что «источник  права», как и само

право, непозволительно  определять лишь с одной какой-либо отдельно

взятой стороны, поскольку  это будет неполное, одностороннее его определение и несколько искаженное о нем представление.¹ Таким

образом, источник права  как явление и отражающее его  понятие следует

рассматривать, как традиционно  это делается в юридической

литературе одновременно с разных сторон и в разных аспектах.

  Соответственно, имеются в виду и широко используются представления об

источниках романо-германского  права в историческом, социологическом,

философском и иных смыслах ²

    Понятие «источники  права» возникло более двух тысяч лет назад, когда Тит Ливий в своей «Римской истории» назвал Законы XII таблиц «источником всего публичного и частного права» в том смысле, что эти законы представляют собой основу, на базе которой развило ось и сложилось современное ему римское право. Однако в качестве научной проблемы вопрос об источниках права возник лишь в XIX в. как результат столкновения различных правовых идей. При этом термину «источники права» был придан совсем иной смысл, чем тот, в котором употреблял его Тит Лившиц.

  Следует отметить множественность и разноречивость точек зрения как о самом понятии источников права, так и об их соотношении и связи. Так, ГФ. Шершеневич писал, что под термином «источники права» понимаются:  

а) силы, творящие право, например ... волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть;

b) материалы, положенные в основу того или другого законодательства ... ;

с) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права;

d) средства познания действующего права.

  Н.М. Коркунов считал источниками права «формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности, а также «средства познания права»³. По мнению Н.К. Ренненкампфа, под источниками права разумеют «силы, основы, причины, производящие право». Таким источником, утверждал он, является власть.

  Следует отметить, что «формально-юридическое» представление об источниках права в отечественной и зарубежной юридической литературе является в настоящее время, пожалуй, наиболее распространенным и наиболее часто употребляемым. При этом термины источник и форма права отождествляются. Данный сугубо формально-юридический подход характерен также для современной отраслевой юридической литературы.

  Так источник гражданского права в узком понимании рассматривают как

форму выражения гражданско-правовых норм, имеющую

общеобязательный характер⁴; форму внешне объективированного

выражения суверенного волеизъявления государства (нормативный

юридический акт, судебный прецедент, санкционированный обычай)⁵; внешнюю форму выражения права, в частности совокупность

нормативных актов, в которых содержаться  нормы права⁶;

внешнюю форму права, означающую выражение  государственной воли

вовне ⁷.

   Алексеев С.С., в свою очередь, утверждает, что источники права – это исходящие от государства или признаваемые им официально документальные способы выражения и закрепления норм права, придания им юридического, общеобязательного значения. Источники права, следовательно, представляют собой единственное «место пребывания» юридических норм, резервуар, в котором юридические нормы только и находятся и откуда мы их «черпаем» (отсюда и название - «источники»).

  Источникам права характерны те же особенности, которые характерны юридическим нормам и правоотношениям, в том числе - точность понятий (закон, указ и т.д.). Источникам права присущ, как и позитивному праву в целом, официальный, публичный характер, они признаются государством, что и предопределяет поддержку содержащихся в них норм со стороны государства, их государственную обеспеченность. ⁸

     Множественность значений термина «источник права» лишь подтверждает верность тезиса Г. Ф. Шершеневича о невозможности использования его в качестве термина, адекватного понятию «внешнее выражение права».

  Разнообразие значений, придаваемых выражению «источник права», делал вывод Г. Ф. Шершеневич, вызывает необходимость обойти его и заменить другим выражением - «форма права». Под этим именем следует понимать различные виды права, отличающиеся по способу выработки содержания норм»⁹

  Следует обратить внимание на то, что термин «источник права», кроме перечисленных, имеет и другие смысловые значения.

  Например, источниками права можно считать те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые вызывают необходимость издания либо изменения и дополнения тех или иных нормативных правовых актов, а также правовой: системы в целом. Такого рода источники называют материальными источники права.

  Термин «источник права» имеет и философский смысл, указывая на то, какие по своему характеру (либеральные, консервативные и пр.) философские идеи легли в основу той или иной правовой системы. ¹⁰

 Но, говоря по существу, как отмечает В.В. Лазарев, о внешней форме права, означающей выражение государственной воли вовне. Форма права в идеале характеризуется рядом особенностей. Она призвана, во-первых, выразить нормативно закрепляемую волю граждан и в конечном счете должна быть обусловлена существующим социально-экономическим базисом; во-вторых, закрепить и обеспечить политическую власть народа, служить его интересам; в-третьих, утвердить приоритетное значение наиболее демократических форм, какими являются законы; в-четвертых, быть выражением демократической процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в законодательном органе. ¹¹

 Подводя итог, следует привести мнения профессора юридических наук, доцента кафедры ВолГУ Вопленко Николая Николаевича, на наш взгляд он даёт наиболее лаконичное и чёткое определение: под источником права в юридической литературе принято понимать официально принятые в данном государстве способы и формы возведения в закон государственной воли, рассчитанной на неоднократное применение. Источник права есть официальная форма выражения и закрепления государственной воли. ¹²

 

 

 

 

 

 

 

 

1 Марченко М.Н. Источники  права: учеб. пособие. – М.: ТК  Велби, Изд-во Проспект,

  2005. С 45.

2 Chorus J., Gerver P., Hondius E., Koekkoek (eds.). Introduction to Dutch Law

  for Forelr Lawyers. Kluwer, 1993. С.15.

3 Коркунов н.м. Лекции по обшей теории права. 7-е изд. СПб., 1907. С. 283.

4 Шершеневич Г. Ф.  Общая теория права. Вып. 2. М., 1911. С. 368.

5 Гражданское право:  Часть первая: Учебник для вузов  / Под ред. В.П.

  Камышанского, Н.М.  Коршунова, В.И. Иванова. - М.: Эксмо, 2007.С.14.

6 Международное частное право: Учебник / Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.к.

  Дмитриева и др.; Отв. Ред. Г.К. Дмитриева. –  М.: ТК Велби, Из-во Проспект, 2004.

  С 68.

7 Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник.  – М.:

  Юристъ, 2003.С. 46.

8 Шевчук С.С., Белоус И.В. Понятие, принципы и система источников семейного

    права: Учебное пособие - Ставрополь: СКСИ; Ставропольсервисшкола, 2004. С.13

9  Алексеев С.С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного  исследования. 1999 С.76

10 Московский государственный университет имени М. В. Ломоносова .М. Н. Марченко. Теория    государства    и права. Элементарный курс. Учебное пособие. 2-е издание, дополненное. Издательство НОРМА Москва, 2007 С.267

11 Лазарев В.В. Теория  права и государства. 2001. С. 144

12 Вопленко Н. Н.  Источники и формы права. 2004 С.5,7

 

 

 

 

 

 

 

Классификация источников права.

 

  В Древнем Риме  юристы признавали основными  источниками права закон и  обычай. Причем законы представляли  собой, как правило, обработанные  и систематизированные сборники правовых обычаев или прецедентов. Наряду с законами и обычаями источником права считались и обязательные для суда консультации юристов по конкретным судебным делам. В средние века наравне с законами в качестве источников права признавались записи обычного права и договоры (например, договоры королей с папами, договоры феодалов с городами и т.п.). Вместе с тем в Древнем Риме и в средние века наряду с законами и обычаями судьи и должностные ,лица ссылались на «справедливость и нравы», т.е. на нормы морали. ¹

   В настоящее  время вопрос об источниках  права является дискуссионным,  можно сказать, сколько исследователей, столько и мнений. Постараемся  проанализировать некоторые из  них. 

  Принято выделять следующие виды источников права в узком смысле: правовой обычай, который в той или иной степени используется во всех правовых семьях Прошлого и настоящего; правовой прецедент (судебный и административный), который служит основным источником права в англосаксонской правовой семье, 1l0рмативный акт, имеющий распространение в континентальных государствах романо-германской правовой семьи и близких к ней правовых системах, в том числе России; правовая доктрина, довольно широко используемая, например, в английской правовой семье и в некоторых мусульманских государствах, где суд при разрешении конкретных дел может ссылаться на труды известных юристов и обосновывать их взглядами принимаемые судебные решения; нормативный договор, имеющий широкое распространение в таких отраслях права, как государственное, гражданское, аграрное, семейное, трудовое в государствах с развитой рыночной экономикой и в международном праве; общие принципы права, широко используемые в международном праве 11 процессуальных отраслях права внутри государства. ²

 

  Существуют три основные вида источников права, соответствующие трем формам позитивного права (условно названные: «право законодателя», «обычное право», «право суда»).

 

  1. Нормативные юридические акты - официальные документы, содержащие юридические нормы (а также положения, отменяющие или изменяющие действующие нормы). К их числу в России относятся законы, нормативные указы, постановления, иные нормативные документы Президента, Правительства, ведомств.

 

  Необходимо обратить внимание на то, что термин «акт» имеет в сфере права два значения:

 

а) правомерного действия - юридического факта, в том числе  действия по правотворчеству, когда  законодательный орган совершает  действия по изданию, изменению или  отмене закона;

 

б) официального документа, в котором выражаются и закрепляются результаты тех или иных действий и в котором, следовательно, они «пребывают».

 

  

2. Санкционированные  обычаи - вошедшие в привычку правила,  которым государство придало  общеобязательное значение и  соблюдение которых оно гарантирует  своей принудительной силой. Санкция государства, придающая обычаям юридическое, общеобязательное значение, дается либо путем· отсылки на обычаи в нормативном акте, либо фактическим государственным признанием в судебных решениях, иных актах государственных органов. Данный вид источников права свойствен в основном древним, средневековым, застойным, религиозно-традиционным правовым системам. Вместе с тем и в настоящее время значение источников права имеют правовые обыкновения - деловые, судебные, правовые традиции (они тоже относятся к числу санкционированных обычаев). Статья 5 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает возможность применения обычаев делового оборота, под которыми согласно кодексу признаются сложившиеся и применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе.

 

 

  3. Судебный или административный прецедент - судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение. Этот источник права, как мы видели, присущ англосаксонским правовым системам, таким, как Великобритания, США, право которых во многом имеет прецедентный характер, основано на «праве судей». ³

  Четкая соподчиненность источников права, законодательно закрепленная и обеспеченная с помощью юридических механизмов, имеет важное социально-политическое значение. В самом деле, единство системы источников права означает единство выраженной в законе верховной государственной воли, единство структуры государства. И наоборот: деформация этой системы отражает слабость государственной власти, проявление центробежных тенденций (это характерно для современной России), нарушения законности как элемент политики государства (вспомним репрессии 30-х годов в СССР) и т. д.

 

  Обобщая и анализируя  мнения различных учёных по  данному вопросу следует обратиться  к учебному пособию Вопленко  Николая Николаевича, в котором,  предложена первая основная схема  классификации источников права. (см. рис. 1)

 

 

Рис. 1

 

 

 

 

 

___________________________________________

1 Кечекьян с.Ф.  Указ. соч. С. 19.

2Лазарев В.  В. Теория права и государства. 2001 С. 144

3Алексеев С.С.  Право. Азбука. Теория. Философия.  Опыт комплексного исследования.

   1999  С  . 77,78.

4 Нерсесянц В.С.  Проблемы общей теории права  и государства. 2001 С. 266

5 Вопленко Н.  Н. Источники и формы права. 2004 С. 17

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Источники права, установленные государством.

  К источникам права, которые устанавливаются государством, относятся нормативные акты, издаваемые органами государства и должностными лицами в пределах собственной правотворческой компетенции. Они образуют  достаточно сложную многоуровневую систему основных источников российского права, имеющих вертикальную и горизонтальную структуры. Вертикальная структура системы нормативных актов определяется федеративной природой Российского государства, наличием федеральных источников права, а так же источников, издаваемых субъектами Федерации и органами местного самоуправления. Горизонтальная структура выражается в расположении всех нормативных актов по отраслям и институтам права. Центральным же структурным элементом этой системы выступает нормативный акт. ¹

  Понятие "нормативно-правовые акты" включает широкий комплекс актов правотворчества, издаваемых органами законодательной, исполнительной, а нередко и судебной власти. :Нормативно-правовыми они называются потому, что содержат нормы права. По существу, данное понятие является синонимом понятия "законодательство" в широком смысле. Это основной Источники права в странах романо-германской правовой семьи. Немаловажную роль играют нормативно-правовые акты и в странах англо-американского права. Столь важное значение нормативно--правовых актов в правовом регулировании объясняется рядом их существенных преимуществ в сравнении с другими источниками права: это, в частности, общий характер содержащихся в них предписаний, рассчитанных на многократное применение, возможность охвата широких сфер общественной жизни, относительная быстрота процедуры их принятия, изменения или отмены, высокая техника систематизации и кодификации нормативно-правовых актов

 

Нормативно-правовые акты издаются органами государства лишь в определенной форме и в рамках компетенции правотворческого органа. Отсюда" юридическая' сила нормативного акта определяется местом в системе органов государства того органа, от имени которого он издан. В свою очередь, в иерархии нормативно-правовых актов отражается структура государства. В федеративных государствах в ней преломляется федеративная форма государственного устройства. ²

 

 В. В. Лазарев  утверждает, что под нормативными правовыми актами понимают акты, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера. Этим они отличаются от актов применения права и от остальных индивидуальных актов, рассчитанных на однократное действие, привязанных к определённым субъектам, конкретным обстоятельствам места и времени. Но в реальной практике часто встречаются смешенные акты, когда в них включены одновременно и нормы права, и конкретные индивидуальные предписания правоприменительного характера.

 

Набор предписаний - не единственное и не самое главное основание, по которому нормативные акты делятся  на виды. Один из главных признаков дифференциации всех нормативных источников - принадлежность к той или другой отрасли права: конституционному, административному, гражданскому, уголовному и т.д.

 

Другое основание деления  нормативных актов – по субъектам  их издания: акты органов государства; санкционированные государством акты общественных организаций; акты органов самоуправления; акты непосредственного народного волеизъявления (например, референдума). К данной классификации примыкают и более конкретизированные деления актов по издавшему их органу: акты парламента, правительства, министерства, муниципального органа и т.д. Учитывая неодинаковую роль основных частей механизма государства, следует особо обратить внимание на акты органов государственной власти и акты органов государственного управления.

 

   Центральным и главным является подразделение нормативных актов в соответствии с их иерархической структурой. В данной классификации основным критерием отнесения нормативного акта к тому или другому виду служит его юридическая сила. Юридическая сила указывает на место акта, его значение, его верховенство или подчиненность, зависит от положения и роли органа, издавшего акт, от его конституционных полномочий и компетенции, которой он наделен по действующему законодательству. Общему построению системы законодательств в любом государстве свойственно деление на законы и подзаконные нормативные правовые акты. Оно отражает не только формальную сторону (верховенство закона), но и особенности содержания законов. В них содержатся основополагающие первичные нормы, базовые положения по основным вопросам государственно-правовой общественной жизни. ³

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Законы

  В зависимости  от своей юридической силы  нормативные акты занимают особое положение в строгой иерархии, системе расположения, соподчиненности нормативных правовых актов. Таким образом, верхнюю ступень в этой иерархии занимают нормативные правовые акты (законы, статуты и т. п.), издаваемые высшими представительными органами. Законы обладают высшей юридической силой по отношению ко всем другим нормативным правовым актам.

    На протяжении ряда столетий и даже тысячелетий закон как форма (источник) права привлекал к себе повышенное внимание многих исследователей. Пытаясь проникнуть в суть явления, именуемого "законом", авторы бесчисленных книг и статей предпринимали огромные усилия для изучения его природы, характера, формально-юридических признаков и черт, его содержания, социальной роли и назначения. И в этом весьма преуспели. ⁴

   В. В. Лазарев  утверждает, что закон - это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативный правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни. Законы принимаются в особом порядке высшими органами власти (федерации или ее членов) или непосредственно народом в ходе референдума. В них выражается суверенная воля народа по поводу общественного и государственного строя, принципов организации и деятельности государственного аппарата, прав и обязанностей граждан, крупных вопросов экономического и политического развития и т.п. Хозяйственное и культурное развитие общества, борьба с наиболее опасными антиобщественными проявлениями направляются в угодное обществу русло с помощью законов. Роль законов в особенности возрастает в период преобразований общественной жизни, в условиях развития демократии, повышения политической активности масс. ⁵

  Исследователь С.С.  Алексеев выделяет так же следующие  признаки закона:

• во-первых, закон - юридический  акт, притом акт-документ, в котором  фиксируются правотворческие действия по введению в правовую систему юридических норм по их отмене или изменению; закон - всегда письменный документ, в котором закрепляются вводимые юридические нормы или их изменения; закон - источник права;

 

• во-вторых, закон - акт  строго определенных, высших органов власти в государстве, как правило, высшего представительного органа страны - в России Федерального Собрания, высших представительных органов субъектов Федерации или непосредственно народа (при принятии закона в порядке референдума), т.е. субъектов, являющихся носителями государственного суверенитета;

 

• в-третьих, закон - нормативный  акт, обладающий высшей юридической  силой, т.е. акт самого высокого юридического «ранга»; ему в принципе «все под  силу», он отличается юридической всеобщностью; все иные акты «ниже» закона, находятся «под» законом, должны соответствовать закону, ни в чем ему не противоречить;

 

• в-четвертых, закон - нормативный  акт, содержащий первичные, изначальные  юридические нормы, т.е. нормы, которых  раньше в правовой системе не было, притом нормы по основным, ключевым вопросам жизни страны, другим принципиальным экономическим, политическим, социальным вопросам; с закона юридическое регулирование по данным вопросам «начинается», поэтому закон в своем действии (например, в случае неисполнения) «выходит» прямо на Суд, который и решает вопросы, связанные с действием закона. К сожалению, это качество законов в настоящее время не всегда проводится на практике: некоторые юридические документы (особенно на уровне областного законодательства), названные «законами», не содержат основных, изначальных юридических норм, посвящены частным административным вопросам, требующим по своей сути подзаконной юридической регламентации. ⁶