Коммерческая и служебная тайна

3

Введение.

Современный этап развития нашей страны, характеризующийся интеграцией Российской Федерации в европейское и мировое экономическое пространство, развитием кино и шоу индустрии, появлением новых технологий, технических разработок и научных достижений, выдвигает на первый план задачи правовой охраны результатов интеллектуального труда и охрану коммерческой и служебной тайны.

В условиях развития рыночной экономики и усиления конкуренции на рынке товаров и услуг важное значение занимает информация. Она представляет собой сведения о лицах и вещах, предметах, событиях, явлениях, процессах, услугах, результатах интеллектуальной деятельности независимо от формы их представления. Объем ее очень велик, что делает ее первейшим условием работы с информацией вообще и правового регулирования, в частности, классификацию информационных процессов. Классификация информации проводится в зависимости от цели ее основания по различным критериям. С точки зрения правового регулирования важнейшим из них  является доступность информации.

Информационные ресурсы являются объектами собственности лиц, которые их создали, приобрели на законном основании, получили в порядке наследования или дарения.

По общему правилу, государственные информационные ресурсы РФ являются общедоступными и открытыми. Из общего правила об открытости  и доступности информации существует исключение – это документированная информация, отнесенная законом к

4

категории ограниченного доступа. Она подразделяется на государственную тайну и конфиденциальную.

Ст. 139 гражданского кодекса РФ к объектам гражданских прав, содержащих конфиденциальную информацию, отнесла служебную и коммерческую тайну.

ТАЙНА - один из важнейших институтов, определяющих соотношение интересов личности и государства, частного и публичного права, основания и приделы вмешательства государства

в негосударственную сферу, степень информационной защищенности.

ТАЙНА – это сфера объективной реальности, скрытая от нашего восприятия, либо понимания. С одной стороны, это все то, что на данный момент создано человеческим интеллектом, с другой – это нечто известное, но с определенной целью скрываемого от других людей.

5

1. НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНСТИТУТА  КОММЕРЧЕСКОЙ И СЛУЖЕБНОЙ ТАЙНЫ.

Являясь социальным явлением, тайна имеет иерархическую структуру, определяющую степень приоритетов, принятых в данном социальном образовании. Данную структуру можно рассмотреть двояко.

С одного взгляда, за основу необходимо взять интересы конкретного человека, при втором – за основу берется ущерб, наносимый распространением таких сведений.

Сведения, составляющие государственную  тайну,  установлены соответствующим перечнем и подлежат защите со стороны государства.

Коммерческая тайна таким перечнем не определена, поскольку она всегда различна, относительно к различным предприятиям и фирмам. Другое отличие. Государственная тайна охраняется силой государства в лице соответствующих органов. Коммерческая тайна охраняется службой безопасности предприятия. При этом следует иметь ввиду, что коммерческие секреты могут быть государственными секретами, однако государственные секреты не могут быть коммерческой тайной.

В повседневной жизни коммерческая тайна всегда выступает в форме коммерческих секретов. Но при этом следует отметить, что всякая тайна есть секрет, но не всякий секрет есть тайна.

Из вышесказанного можно  сделать вывод, что коммерческая тайна – это преднамеренно скрываемые по коммерческим соображениям экономические интересы и сведения о различных сторонах и сферах производственно - хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой  деятельности фирмы, охрана которых

6

обусловлена интересами конкуренции и возможными угрозами экономической безопасности фирмы. Коммерческая тайна возникает тогда, когда она представляет интерес для коммерции.

Коммерческие секреты – форма проявления коммерческой тайны. Они представляют собой сведения документов в виде документов, схем, изделий, относящиеся к коммерческой тайне фирмы, которые подлежат защите со стороны службы безопасности от возможных посягательств путем похищения, выведывания, утечки информации. Коммерческие секреты различаются по следующим признакам:

- по природе коммерческой тайны (технологические, производственные, организационные, маркетинговые, интеллектуальные);

- по принадлежности собственнику (собственность предприятия, группы предприятий, отдельного лица, группы лиц);

- по назначению коммерческих секретов.

Носитель коммерческого секрета – лицо, осведомленное о коммерческих секретах предприятия или фирмы (руководители и допущенные к коммерческим секретам исполнители). Секретность в условиях рыночного  хозяйствования защищает производителей недобросовестной конкуренции, к которой относятся различные противоправные действия в виде скрытого использования торговой марки, подделки продукции конкурента, обманной рекламы.

Разглашение коммерческой тайны может ухудшить положение предприятия или фирмы. Чтобы это не произошло, следует перевести такую информацию в разряд охраняемой. Однако, следует обратить внимание на то, что собственник информации не вправе отнести к ней сведения, попадающие под категорию

7

государственной тайну, так как они имеют специальный режим охраны.

Кроме того, в силу прямого указания закона руководитель фирмы не может отнести к коммерческой тайне сведения о видах деятельности, поскольку это может привести к сокрытию сведений о загрязнении окружающей среды  и другой негативной деятельности, способной  нанести ущерб обществу.

Понятие «коммерческая тайна» совсем недавно появилось  в нашем законодательстве, поэтому методика отнесения  тех или иных сведений к коммерческой тайне еще не разработана. В ст. 139 ГК РФ наряду с коммерческой тайной определяется и служебная тайна. Она действует в отношении деятельности органов государственной власти.

Служебная тайна – сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и Федеральными законами, возникает тогда, когда предоставляется информация о деятельности государственных органов и их служащих, представляющая не коммерческий, а государственный  интерес. Информация, имеющая коммерческий интерес, предоставляемая государственными служащими для проверки (налоги и т.д.) попадает под статус служебной тайны.

При решении вопроса о коммерческой и служебной тайне индивидуальные предприниматели и юридические лица сталкиваются с двумя трудностями.

Первая связана с тем, что обладатель информационных ресурсов, содержащих ведения, относящиеся к государственной тайне, а последняя, как отмечалось выше, входит в категорию ограниченного доступа. Если сведения, отнесенные  обладателем к коммерческой и

8

служебной тайне, касаются государственной безопасности и попадают под перечень, указанный в статье 5 Закона «О государственной тайне» от 21.07.1993 г., то компетентный орган вправе принять решение об отнесении их к государственной тайне. При этом компетентным органом и обладателем информации заключается договор, в котором оговариваются размер материального ущерба в связи с засекречиванием информации, а также обязанность собственника о ее неразглашении.

Если собственник информации отказывается от подписания такого контракта, он предупреждается об ответственности за несанкционированное распространение информации, составляющей государственную тайну. При заключении договора собственник вправе распоряжаться ими только с разрешения компетентных органов.

Вторая трудность отграничения служебной и коммерческой тайны.

Решение этого вопроса предполагает уяснение места служебной и коммерческой тайны в системе отношений по поводу информации.

Служебная тайна – служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти.

Коммерческая тайна – сведения, связанные с коммерческой деятельностью.

Законодательство четкой грани между ними не проводит: их правовой режим одинаков и одно лицо может обладать как той, так и другой тайной.

В юридической литературе высказан такой взгляд, когда служебная и коммерческая тайна рассматриваются как охватывающие два разных института охраняемой информации.

9

Служебная тайна относится к публичному праву, а коммерческая к гражданскому. И вследствие этого делается вывод, что отношения, связанные со служебной и коммерческой тайной не могут регулироваться одним и тем же законом, а их объединение в одной статье ГК ошибочно.

10

1.1.Нормативно-правовое регулирование коммерческой и служебной тайны.

В России коммерческая и служебная тайна стали предметом законодательного регулирования с переходом к реформированию экономики.

Ст. 28 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12.90 года дала право предприятиям не предоставлять информацию, содержащую коммерческую тайну.

Одним из самых сложных вопросов при внедрении института служебной и коммерческой тайны оказалась ее правовая защита. На сегодня в России действует около 100 законодательных и иных нормативных актов, связанных с защитой коммерческой тайны.

Самым первым источником, регулирующим данный институт, является Конституция  РФ, принятая 12 декабря 1993 г. В ней закреплено право граждан, организаций и государства на тайну. Законодатель гарантирует и другое важнейшее право – право свободно искать, получать, предавать, производить и распространять информацию любым  законным способом. Причем на основании ст.35 ГК РФ, это право может быть определено только Федеральным законом в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В результате законодателю, в

каждом конкретном случае приходится находить баланс между обеспечением тайны и правом на информацию.

С проявлением в законодательстве положений о коммерческой тайне любой может обеспечить защиту своих прав не только путем

11

получения патента, лицензии и т.п., но и засекретив свои достижения в определенной сфере.

Вторым по значимости является ГК РФ. В ст. 139 и ст. 727 определены  коммерческая и служебная тайны. Следующими по юридической силе идут Федеральные законы, которые регламентируют отдельные аспекты, связанные с коммерческой и служебной тайной.

Федеральный закон «Об информации, информатизации и защите информации», ст. 10, разграничивает информацию с ограниченным доступом на государственную тайну и конфиденциальную. К документам, которые регламентируют отдельные аспекты, связанные с коммерческой и служебной тайной, можно также отнести:

- федеральный закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности»;

- федеральный закон «О СМИ»;

- федеральный закон «О государственной тайне»;

- федеральный закон «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»;

- федеральный закон «О федеральных органах правительственной связи и информации»;

- Постановление правительства РСФСР от 05.12.91г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».

Однако, реальный шаг в создании надлежащей правовой базы, обеспечивающей гарантию защиты прав предпринимателей на коммерческую тайну, уже сделан.  В  настоящее время на рассмотрении Государственной Думы находится проект

12

Федерального закона «О коммерческой тайне», разработанный на основании ст. 34 Конституции РФ и ст. 139 ГК РФ, предусматривающий защиту служебной и коммерческой тайны. Вместе с тем, нормы документов имеют, как правило, декларативный характер, либо отсылочный и не устанавливают механизм реализации и защиты, прав на информацию, составляющую коммерческую или служебную тайну.

В этой ситуации заинтересованные лица могут:

- прибегая к противоправным действиям (хищение, подкуп и т.п.);

- получать информацию, составляющую ту или иную тайну конкурента;

- использовать ее с целью достижения преимущества на рынке и уходить от ответственности.

Отсутствие единого законодательного акта, регулирующего отношения по поводу реализации прав на коммерческую и служебную тайну, оставляет подобные действия практически беззаконными. Будущий закон урегулирует отношения юридических и физических лиц, обладающих коммерческой тайной, между собой, с органами государственной власти, органами местного самоуправления по поводу реализации права на коммерческую тайну и защиту сведений, ее содержащих.

13

1.2. РЕЖИМ КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ.

Осуществляя право обладателя информацией в режиме коммерческой тайны, владелец информации принимает организационные меры к обеспечению ее конфиденциальности.

Коммерческая тайна – научно-техническая, коммерческая, организационная и иная информация, используемая в предпринимательской деятельности, и обладающая реальной потенциальной и экономической ценностью. Фундаментом коммерческой тайны является возможный ущерб, но который затрагивает интересы юридических или физических лиц и выражающийся в прямых имущественных потерях либо упущенной выгоде в результате неправомерного обращения с такого рода информацией.

Отсюда следует, что любая информация, представляющая для субъектов предпринимательской деятельности интерес с точки зрения получения прибыли от ее использования, может быть отнесена ими к коммерческой тайне, следовательно, подлежит защите способами, предусмотренными ГК РФ.

По определению ст. 139 ГК РФ, подобная информация должна обладать 3 признаками:

1). Информация имеет реальную действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2). К ней нет свободного доступа на законном основании;

3). Обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Но данная статья не определяет «секреты производства» («ноу-хау») и не перечисляет виды информации (техническая, организационная,

14

коммерческая), не раскрывает понятия, что может быть информацией, составляющей коммерческую тайну. Поэтому правообладатель такой информации сам решает, что необходимо отнести к режиму коммерческой тайны.

Это значит, что данная информация не только нова, оригинальна, но и имеет в настоящее время  или может приобрести в будущем потребительскую стоимость, то есть является товаром, имеющим интерес для субъектов коммерческой деятельности.

Во-вторых, к ней свободного доступа на законном основании, т.е. не обязан представлять ее (возмездно или безвозмездно) лицам, нуждающимся в такой информации.

В-третьих, обладатель информации принимает меры по ее охране. Эта информация существует в определенной объективной форме в виде схем, чертежей, описания технологий, рецептур.

Информация может быть:

- на бумажных носителях, в виде аудио или видеозаписи, на магнитных носителях;

-это может быть незапатентованные научно-технические разработки организации (или ее работников);

- базы данных, хотя и являются объектами охраны авторского права, но и в отличие от других произведений, которые в силу их оригинальности  неповторимы (их трудно выдать за свои), программы, как показывает практика, легко копируются, присваиваются, принадлежность их автору доказать очень сложно;

- сведения о патенциальнных  покупателях и поставщиках.

Сведения, относящиеся к коммерческой тайне, могут являться предметом самостоятельных сделок, однако, их разглашение может

15

причинить имущественный ущерб организациям. Кроме того, к коммерческой тайне могут быть отнесены:

-инвестиционные договоры о передаче научно-технической продукции,

-договоры об оказании возмездных услуг,

-договоры купли-продажи.

Однако, следует иметь ввиду, тот факт, что идея и замысел, хотя и высказанные в слух, под режим коммерческой тайны не попадают. Но как только идея созреет до практического решения, технической задачи и будет зафиксирована, только тогда информация становится коммерческой тайной.        

Информация, составляющая коммерческую тайну, зачастую переплетается с личной и государственной тайной, в случае, если ущерб от распространения конкретных сведений прямо или косвенно влияет на состояние безопасности государства.

Институт коммерческой тайны является одним из важнейших компонентов системы обеспечения устойчивости рынка, ограничения монополизма в производственно – экономических отношениях. Особенности статуса коммерческой тайны заключаются в обеспечении защиты коммерческого успеха, приоритетного положения на рынке и посредством этого – защиты финансовых средств, вложенных в соответствующие разработки или исследования; субъективных прав личности на авторство изобретения, алгоритма полезной модели, до их защиты соответствующим патентом.

В настоящее время правовой институт коммерческой тайны представлен ст. 139 ГК РФ. Объединение этих понятий применительно к гражданско-правовым отношениям является

16

новшеством, так как не все конфиденциальные сведения, образующиеся в деятельности учреждений и организаций предпринимательской сферы, можно охватить понятием коммерческая тайна. Нормативно-правовое регулирование института коммерческой тайны сопряжено с рядом проблем, которые законодатель должен был решить, иначе реализация практического механизма защиты таких сведений не будет достаточно эффективной.

Многие авторы высказывают такую мысль, что перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, равно как и перечень сведений, которые  могут составлять коммерческую тайну, должен быть утвержден законом, а не подзаконным  актом, как это имеет место сейчас. Исходя из самой природы коммерческой тайны, ошибочно можно было предположить, что под данным режимом можно скрыть любую информацию, касающуюся деятельности хозяйствующего субъекта, так как это может угрожать как обществу в целом, так и государству в частности.

Решая эту проблему, законодатель определил Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. В Постановлении Правительства РСФСР от 05.12.91 г. № 35 сказано:

1. Установить, что коммерческую тайну предприятия и предпринимателя не могут составлять:

- учредительные документы (решения о создании предприятия, договор учредителей) и Устава;

- документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельности (регистрируемые удостоверения, лицензии, патенты);

- сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности или иные сведения, необходимые для

17

проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему;

- документы о платежеспособности;

- сведения о численности, составе работающих их заработной плате и условиях труда, а также нарушения законодательства, о размерах причиненного при этом ущерба;

- сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.

2. Запретить государственным и муниципальным предприятием до и в процессе их приватизации относить к коммерческой тайне данные:

- о размерах имущества предприятия и его денежных средствах;

- о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, в процентные облигации и займы, в уставные фонды совместных предприятий;

- о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия, вытекающих из законодательства РФ и заключенных им договоров;

- о договорах с кооперативами, иными государственными предприятиями, творческими и временными трудовыми коллективами, а также отдельными гражданами.

3. Предприятия и лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, руководители государственных и муниципальных предприятий, обязаны представлять сведения, перечисленные в Постановлении Правительства РСФСР от 05.12.91 №35, по требованию органов власти, управления, контролирующих и правоохранительных органов, других юридических лиц, имеющих

18

на это право, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

4. Действие настоящего постановления не распространяется на сведения, относимые в соответствии с международным договором к коммерческой тайне, а также на сведения о деятельности предприятия, которые в соответствии с действующим законодательством составляют коммерческую тайну.

Некоторые авторы юридической литературы высказывают мысль о том, что круг сведений, не могущих составлять коммерческую тайну, предусмотренных вышеуказанным Постановлением, должен быть сокращен. Так, информация о платежеспособности организации, об участии ее руководителей в товариществах и обществах, об оплате налогов и некоторых других сведений, указанных в Постановлении, как не составляющих коммерческую тайну, могут быть подчинены режиму коммерческой тайны. Но при этом следует учесть, что данный режим не распространяется на доступ государственных органов и их должностных лиц, действующих в пределах их компетенции, получающих соответствующую информацию при выполнении ими контрольно-надзорных функций.

Особое место среди сведений, составляющих коммерческую тайну, занимают правомерно используемые в производстве, но без оформления патентов, результаты интеллектуальной деятельности (новые вещества, технологии, механизмы). Однако, они являются объектами интеллектуальной собственности.

Исключительное право является синонимом интеллектуальной собственности и определяется как монопольное право в том смысле, что принадлежит одному лицу.

19

В то же время, информация одна и та же, будучи самостоятельно созданной и охраняемая коммерческой тайной, может принадлежать различным правообладателям. В силу этого статья 151 Основ гражданского законодательства определяет, что такая информация, как секрет производства («ноу-хау»), объектом исключительного права не является, хотя и может выступать результатом интеллектуальной деятельности.

Правообладатель в целях распространения сферы своего влияния предпочитает передавать права на использование своей интеллектуальной собственности и «ноу-хау» различным пользователям, сохраняя свое исключительное право на охраняемую коммерческой тайной информацию. При этом каждый из пользователей обязан не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную информация, в том числе для передачи другим лицам.

Право распространять информацию – это предоставление доступа к информации различными способами.

Владелец информации, составляющей коммерческую тайну, не заинтересован в широком ее распространении, поэтому информация представляется избирательно, на возмездных началах с сохранением конфиденциально передаваемой информации.

Из всего выше сказанного возникает ряд особенностей, которые необходимо отрегулировать законодательно. Возникновение имущественных прав на секреты производства, создании в порядке гражданско-правового договора.

Иными словами, коммерческая организация заказывает разработку, например, новую технологию и получает результат.

20

Очевидно, что имущественные права на данную технологию должны принадлежать заказчику. Однако, должен ли исполнитель иметь какие-то права? Поэтому необходимо определенное соглашение, при котором заказчик не в состоянии закрепить использование «ноу-хау» исполнителем в своих интересах, а исполнитель обладает правами на данную технологию только в пределах авторского права.

Возникновение имущественных прав на секреты производства. Из самой природы трудовых отношений следует, что права на «ноу-хау» принадлежат работодателю. Однако необходимо создать такие условия для работника, целью которых было бы повышение качества выполняемой работы. 

21

1.3.ХАРАКТЕРИСТИКА СЛУЖЕБНОЙ ТАЙНЫ

Наряду с коммерческой тайной, ст. 139 ГК РФ определяет и служебную тайну.

К ней, в частности, относятся:

- сведения о руководителях организаций, других работниках (судимость, опыт работы, профессиональные знания, навыки, умения, деловые связи);

- сведения об участии в капиталах других организаций, о вложении средств в ценные бумаги, на депозитные счета банков;

- сведения о структуре управления производством, методика обучения персонала;

- сведения об источниках финансирования;

- сведения о заключенных сделках, применяемых ценах, кредитоспособность данной организации;

- состояние материально-технической базы данной организации.

К субъектам служебной тайны относятся государственные органы и органы местного самоуправления, которым по роду своей деятельности разрешен доступ к информации, содержащей служебную и коммерческую тайну,  здесь возникают две проблемы, взаимосвязанные между собой.

Одна из них состоит в том, что при осуществлении компетентными органами своих функций, нередко складываются конфликтные ситуации. Хозяйствующие субъекты, пользуясь предоставленным им правом, относятся подчас чуть ли не все сведения о своей организации к служебной тайне и вследствие чего отказываются передавать их этим органам как содержащие тайну. Эти действия явно противоправны. Надо лишь уточнить. Им должны сообщаться