Коммерческая тайна как особое условие трудового договора

 

 

Министерство образования Российской Федерации

Красноярский государственный Университет

Юридический институт

Кафедра трудового и экологического  права

 

 

 

 

 

 

 

 

КОММЕРЧЕСКАЯ  ТАЙНА

КАК ОСОБОЕ УСЛОВИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

 

 

 

Дипломная работа

 

 

 

 

               

Допущено к защите                 студента 6  курса

«___»_____________2003г.                                       заочного отделения

 

                                                                                     

Заведующая кафедрой

Трудового и экологического права

   Научный руководитель:

___________________********                              доцент к.ю.н. ***********     

  

 

 

 

 

Защищена   «____»_____________2004г.

 

с оценкой__________________________

 

Председатель ГАК___________________

 

 

Красноярск 2004

 

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

Введение	3
Глава 1. Понятие и правовая природа тайны в российском законодательстве	7
1.1. Виды тайн в действующем законодательстве	7
1.2. Правовой режим коммерческой  тайны.	18
Глава 2. Коммерческая тайна как  условие трудового договора	30
2.1. Коммерческая тайна как элемент  содержания  трудового договора	30
2.2. Защита коммерческой тайны в трудовых правоотношениях	39
2.3. Состав разглашения коммерческой тайны как правонарушения	42
2.4. Ответственность работника за разглашение коммерческой тайны	46
Заключение	58
Список литературы	62

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

          Правовой  институт коммерческой тайны  является неотъемлемым атрибутом  рыночной экономики. В процессе  осуществления предпринимательской деятельности накапливается большое количество разнообразной информации, имеющей важное значение для успешного развития бизнеса. В современных условиях информационного общества информация приобретает значение важнейшего ресурса, без которого немыслимо нормальное функционирование ни отдельного предпринимателя, ни общества и государства в целом. Более того, с развитием и совершенствованием информационных технологий, информация приобретает характер одного из важнейших видов товара на рынке.1 

         В течение продолжительного времени институт коммерческой тайны был неизвестен отечественному законодательству. Это вполне понятно: в условиях отсутствия конкуренции, полного огосударствления экономики просто не было необходимости в подобных правовых институтах.  Государственная тайна являлась предметом регулирования узкого круга субъектов трудовых правоотношений, включение ее в общие нормы не имело смысла.

           Тайна личная, или тайна частной жизни хотя и была продекларирована статьей 23 Конституции РФ 1993 года, до принятия Трудового кодекса РФ не находила отражения в правовом регулировании.

         Трудовой  кодекс  РФ  ввел  более четкие понятия об институте коммерческой тайны в трудовых правоотношениях, но, как будет изложено ниже, положения о коммерческой тайне в российском трудовом законодательстве требуют детальной и глубокой проработки.

             Анализ разглашения коммерческой тайны как правонарушения  позволит глубже разобраться в природе  ее правовой охраны.   

            Настоящая работа посвящена исследованию правовой природы коммерческой тайны как особого условия трудового договора, охраны информации, составляющей коммерческую тайну, а также проблем ответственности за разглашение коммерческой тайны в законодательстве. 

            Первая глава работы посвящена раскрытию понятия коммерческой тайны как одного из видов тайн, известных российскому законодательству, а также ее правовой природе. Данное раскрытие необходимо для того, чтобы  понять сущность, значение коммерческой тайны и ее разграничение от иных видов охраняемой законом тайны, поскольку законодательство, как будет показано ниже, не дает четкого определения коммерческой тайны и, более того, иногда вообще не разграничивает коммерческую и служебную тайну.       

         Это приводит к неправильному применению норм о тайне в юридической практике.

         Дальнейшее  раскрытие  понятия коммерческой  тайны с точки зрения трудового  правоотношения, связанного с ее  сохранением, а также правовые  проблемы, возникающие при привлечении  работника к ответственности за разглашение, даются во второй главе, являющейся основной частью работы.

        Как показывает  анализ трудового законодательства, привлечь работника к дисциплинарной  ответственности не представляет  трудности. Важно при процедуре допуска к сведениям, составляющим коммерческую тайну, соблюсти порядок письменного ознакомления работника с перечнем таких сведений, утвержденным в данной организации (при условии, что сведения не составляют государственную тайну и не подпадают под перечень видов информации, которые не могут составлять коммерческую тайну), включить в трудовой договор с работником условие о неразглашении конкретных сведений,  принять меры к сохранению коммерческой тайны и в случае ее разглашения доказать виновность работника.

        Привлечение  же работника к материальной  ответственности сопряжено с  целым рядом трудностей. Само  значение коммерческой тайны  состоит в ее действительной  или потенциальной, но - стоимости. Коммерческая организация создается с целью извлечения прибыли, а из смысла понятия «разглашение тайны» можно сделать вывод о причинении ущерба обладателю коммерческой  тайны в виде лишения его единоличного владения сведениями, а значит, информация теряет свою стоимость, а обладатель – часть прибыли.

         Трудовое законодательство Российской Федерации допускает привлечение к материальной ответственности работника за причинение прямого действительного ущерба работодателю. Разглашением коммерческой тайны же такой ущерб весьма условен и зачастую его размер не поддается определению без полного экономического анализа, который имеет возможность провести только сам работодатель. Иными словами, реально оценить стоимость сведений, представляющих коммерческую тайну, может только сам ее владелец на основе знания ситуации на рынке, конкурентной обстановки и потенциальной ценности информации с точки зрения предполагаемой прибыли или иного преимущества перед конкурентами. А такое определение стоимости субъективно, доказать реальность ущерба очень затруднительно, а доказать виновное причинение данного ущерба работником еще труднее. Без судебного разбирательства работодатель ограничен в возможности взыскать материальный ущерб размером месячного заработка работника.

           Больше  простора для защиты прав обладателя  коммерческой тайны дает гражданское право. Однако, гражданско-правовые отношения лежат за пределами трудового права, за исключением некоторых категорий работников ( например, руководителей). Попытка проанализировать точки пересечения гражданско-правовых и трудовых правоотношений  приводится во второй главе.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Понятие и правовая природа тайны в российском законодательстве

 

 

 

§1.1. Виды тайн в действующем законодательстве

 

Основополагающие нормы содержит Конституция РФ.

       В Конституции Российской Федерации закреплено право граждан, организаций и государства на тайну.

         Статья 23 Конституции  РФ гарантирует право каждого  на неприкосновенность частной  жизни, личную и семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.

         Статьей 29 Конституции РФ закреплено право  свободно искать, получать, передавать, производить и распространять  информацию любым законным способом.

          Ограничение  этих прав может быть только  в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Права граждан могут ограничиваться только федеральными законами, не противоречащими Конституции.

        Ст. 34 Конституции  гарантирует право каждого на  свободное использование своих  способностей и имущества для  предпринимательской и иной не  запрещённой законом экономической  деятельности,

        Статья 44 Конституции  гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества.

         В соответствии  со ст. 45, «каждый вправе защищать  свои права и свободы всеми  способами, не запрещёнными законом».

           Согласно «Конвенции о защите частных лиц в отношении автоматизированной обработки данных личного характера» 1981г., (в соответствии с которой распоряжением Президента РФ от 10.07.01 N 366-рп2 соответствующим ведомствам поручено принять меры для обеспечения ее выполнения) понятие "данные личного характера" означает любую информацию, относящуюся к физическому лицу, идентифицированному или которое может быть идентифицировано, то есть информация, необходимая работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающаяся конкретного работника.

           В Федеральном законе от 20.02.95 N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации"3 используется понятие "информация о гражданах (персональные данные)". В соответствии со ст. 2 Закона это сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность.

 Аналогичное определение термина "персональные данные" закреплено  в Федеральном законе от 01.04.1996г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе государственного пенсионного страхования»4, а также Перечне сведений конфиденциального характера (п. 1), утвержденном Указом Президента РФ от 06.03.97 N 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»5.

           Эта информация представляет собой разновидность личной тайны работника, правила защиты которой впервые установлены в ст. 85 - 90 ТК. В частности, по общему правилу ст. 86 ТК все персональные данные работника следует получать у него самого. Если персональные данные работника возможно получить только у третьей стороны, то работник должен быть уведомлен об этом заранее и от него должно быть получено письменное согласие. При этом работодатель должен сообщить работнику о целях, предполагаемых источниках и способах получения персональных данных, характере необходимых персональных данных и последствиях отказа работника дать письменное согласие на их получение. Работники должны быть ознакомлены под расписку с документами организации, устанавливающими порядок обработки их персональных данных, а также о своих правах и обязанностях в этой области.

    В ст. 86 ТК установлен категорический запрет работодателю на получение и обработку персональных данных работника о его политических, религиозных и иных убеждениях и частной жизни, кроме случаев, когда это непосредственно связано с вопросами трудовых отношений и получено письменное согласие работника. Получение и обработка персональных данных работника о его членстве в общественных объединениях или профсоюзной деятельности допустима лишь в случаях, предусмотренных федеральным законом. Отказ работника от своих прав на сохранение и защиту тайны персональных данных ничтожен и не влечет юридических последствий.

Поставлена также в равные условия с государственной и личной    коммерческая тайна.

 Согласно Перечню сведений конфиденциального характера к коммерческой тайне относятся сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами.

          Действующее законодательство никак не ограничивает предметный характер информации, составляющей коммерческую тайну. Она может быть технической, экономической, организационной, управленческой. Главное условие, чтобы данная информация имела бы действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. Практически закрытой для конкретного предприятия может быть признана любая информация, за исключением сведений, включенных в вышеназванные перечни, определяемые Правительством РФ.

Служебная тайна представляет собой  тайну, не относящаяся к государственной, не относящаяся к тайне частной жизни и, как правило, не имеющая коммерческой стоимости (т.е. не приносящая дохода, прямого действительного ущерба и упущенной выгоды).  Попробуем разобраться в этих понятиях.

            В ст. 139 ГК РФ не проводятся различия между коммерческой и служебной тайнами, хотя правовая природа соответствующих видов информации различна. Это вызывает проблемы при определении понятий названных видов информации и их правовой защите.

           В соответствии с п. 3 Указа  Президента РФ «Об утверждении  перечня сведений конфиденциального  характера», к служебной тайне  относятся  служебные сведения, доступ  к которым ограничен органами  государственной власти в соответствии  с Гражданским кодексом Российской федерации и федеральными законами.      

          В отличие от субъектов права на коммерческую тайну (т.е. лица, обладающего правом на тайну и принимающего меры к ее сохранению), которыми в литературе единодушно признаются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, по поводу субъектов права на служебную тайну такого единства мнений не наблюдается. Так, например, по мнению Г. Отнюковой, к субъектам права на служебную тайну следует также относить лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.6          

           При этом, по её мнению, к служебной тайне относятся сведения, которые обычно не являются предметом самостоятельных сделок, но разглашение которых может принести имущественный ущерб организации и вред её деловой репутации.

Согласно другой точке зрения, субъектами права на служебную тайну обладают органы государственной власти и государственного управления, а также органы местного самоуправления.7

          Примером  служебной тайны, по всей видимости, можно считать налоговую тайну, предусмотренную ст. 102 Налогового кодекса РФ. В соответствии с этой статьёй, налоговую тайну составляют любые, полученные налоговым органом сведения о налогоплательщике (в том числе производственная или коммерческая тайна налогоплательщика).

        Таким образом, служебную тайну составляет не являющаяся государственной тайной информация, касающаяся деятельности государственных органов, ограничение на распространение которой диктуется служебной необходимостью. Состав информации, доступ граждан к которой ограничивается в интересах обеспечения функций государственного органа и которая относится к служебной тайне, определяет руководитель государственного органа, он несет ответственность и за организацию ее охраны.

          На основании вышеизложенного следует признать, что служебная тайна относится к сфере публичного права и включает в себя информацию о деятельности государственных органов (управления, контролирующих, правоохранительных и т.д.) и их служащих, представляющая не коммерческий, а государственный интерес и информация, составляющая коммерческую тайну субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, полученная государственным органом в пределах своей компетенции для выполнения возложенных на него функций.

Разглашение, передача или утечка информации, которая составляет служебную тайну, в том числе в органах государственной налоговой службы, влечет дисциплинарную и гражданско - правовую ответственность виновных должностных лиц и органов налоговой службы, в частности обязанность возместить убытки, причиненные такими действиями. Дисциплинарная ответственность в этом случае наступает в соответствии с положениями  специальных норм, а гражданско - правовая - в соответствии с правилами, предусмотренными ст. ст. 15, 139 и 393 ГК8.

Профессиональная тайна также может быть отнесена к иной охраняемой законом тайне, т.к. во-первых, является разновидностью тайны частной жизни, во-вторых, необходимость ее сохранения и порядок доступа к информации определяется в каждом конкретном случае специальным законом. Информация, составляющая личную тайну, но ставшая известной другому лицу в силу его профессиональной деятельности, может быть признана профессиональной тайной.

Правовой режим данного вида информации регулируется специальными нормами. Например, Федеральным законом «О связи» от 07.07.03 № 126-ФЗ  в статье 53 говорится, что сведения об абонентах и оказываемых им услугах связи, ставшие известными операторам связи в силу исполнения договора об оказании услуг связи, являются конфиденциальной информацией и подлежат защите в соответствии с законодательством Российской Федерации. К сведениям об абонентах относятся фамилия, имя, отчество или псевдоним абонента-гражданина, наименование абонента - юридического лица, фамилия, имя, отчество руководителя и работников этого юридического лица, абонентские номера и другие данные, позволяющие идентифицировать абонента или его оконечное оборудование, сведения баз данных систем расчета за оказанные услуги связи, в том числе о соединениях, трафике и платежах абонента.

Сведения об абонентах-гражданах без их согласия в письменной форме не могут быть включены в данные для информационно-справочного обслуживания и не могут использоваться для оказания справочных и иных информационных услуг оператором связи или третьими лицами.

Предоставление третьим лицам сведений об абонентах-гражданах может осуществляться только с согласия в письменной форме абонентов, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

   Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц"9 (статья 6) предусмотрено, что сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением паспортных данных физических лиц и их идентификационных номеров налогоплательщиков. Согласно пункту 2 статьи 102 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая тайна не подлежит разглашению налоговыми органами, их должностными лицами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

    Статья 181 Гражданского процессуального кодекса РФ10 устанавливает, что в целях охраны тайны переписки и телеграфных сообщений переписка и телеграфные сообщения граждан могут быть оглашены и исследованы судом в открытом судебном заседании только с согласия лиц, между которыми эти переписка и телеграфные сообщения происходили. Без согласия этих лиц их переписка и телеграфные сообщения оглашаются и исследуются в закрытом судебном заседании. Для работников суда данные сведения, полученные ими в судебном процессе, т.е.  при осуществлении профессиональной деятельности, являются профессиональной тайной.

Адвокатской тайной (пункт 2 статьи 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" от 31.05.2002 N 63-ФЗ)11 являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, т.е. также в процессе его служебной деятельности.

 Норма, содержащаяся в пункте 2 части 3 статьи 56 УПК Российской Федерации  направлена на защиту конфиденциальности сведений, доверенных подзащитным адвокату при выполнении им профессиональных функций. Каких-либо иных целей, кроме создания условий для получения обвиняемым квалифицированной юридической помощи и обеспечения адвокатской тайны, законодатель в данном случае не преследовал.

Статья 8 Закона "Об аудиторской деятельности" от 07.08.2001 N 119-ФЗ12   определяет, что аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаны обеспечивать сохранность сведений и документов, получаемых и (или) составляемых ими при осуществлении аудиторской деятельности, и не вправе передавать указанные сведения и документы или их копии третьим лицам либо разглашать их без письменного согласия организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, в отношении которых осуществлялся аудит и оказывались сопутствующие аудиту услуги, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

             Часть 1 ст. 8 Федерального закона от 25.01.2002 N 8-ФЗ "О всероссийской переписи населения"13 определяет, что сведения о населении, содержащиеся в переписных листах, являются конфиденциальной информацией, не подлежат разглашению (распространению) и используются в целях формирования соответствующих федеральных информационных ресурсов. Часть 3 той же статьи устанавливает механизм документального закрепления: «Обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о населении, полученную в ходе проведения переписи населения, должна предусматриваться трудовыми договорами, заключенными с гражданами, привлеченными к работе по проведению переписи населения, а в отношении должностных лиц - нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации»14

Государственную тайну составляют предусмотренные в специальных перечнях важнейшие сведения, разглашение которых может причинить существенный вред интересам России. Согласно ч. 4 ст. 29 Конституции РФ перечень сведений, составляющих государственную тайну, может определяться только федеральным законом. Данный вид информации определен Федеральным законом РФ «О государственной тайне» от 21 июля 1993г. № 5485-1 с изменениями, внесенными от 19.09.1997г. № 131-ФЗ15 как сведения, распространение которых может нанести ущерб безопасности государства. Указом Президента РФ от 30.11.95 N 1203 "Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне"16 этот перечень уточнен и конкретизирован.

Согласно ст. 21 Закона РФ от 21.07.1993 № 5485-1  «О государственной тайне»17 допуск граждан к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и предусматривает:

принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну;

согласие на частичные временные ограничения их прав в соответствии со ст. 24 указанного Закона;

письменное согласие на проведение в отношении них полномочными органами проверочных мероприятий;

определение видов, размеров и порядка предоставления льгот, предусмотренных указанным Законом;

ознакомление с нормами законодательства Российской Федерации о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение;

принятие соответствующего решения руководителем организации о допуске оформляемого лица к государственной тайне.

        Если ранее государственная тайна была предметом строго ограниченного круга нормативных актов, то Трудовой кодекс включил ее  в ст. 57 наравне с коммерческой и служебной тайной. Это говорит о том, что законодатель учел общий характер Трудового кодекса, которому должны соответствовать все нормативные акты, регулирующие трудовые отношения, и порядок документального закрепления в любой организации режима конфиденциальности и ответственности за разглашение информации не может быть произвольным.

        Ответственность уполномоченных работников за разглашение сведений, составляющие государственную тайну, определяется специальными федеральными законами, имеет узкую направленность и рамках данной работы  не рассматривается.

        На опыте КЗоТ, указывавшего только на два вида тайны- служебной и коммерческой, ТК РФ предусмотрел понятие охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной). Это заранее дает возможность совершенствования законодательства о тайне без изменения данной формулировки.   Приоритет правовой охраны тайны закономерно предоставлен закону. Ни ведомственные инструкции, ни другие подзаконные нормативные акты, ни сам работодатель не могут установить режим коммерческой или иной тайны в противоречие закону.

          Таким образом, мы выяснили, что действующее российское законодательство ставит в приоритетное положение личную тайну (или тайну частной жизни), разглашение которой приносит моральный вред.         

        Служебная  тайна и коммерческая сходны  по своей сущности (некоторые авторы путают эти понятия), результатом их разглашения будет причинение материального вреда, но различаются они прежде всего наличием служебного интереса в сохранении служебной тайны и потенциальной или действительной коммерческой стоимостью коммерческой тайны. Конечным вредоносным результатом разглашения служебной тайны является организационный ущерб служебной деятельности, в то время как разглашение коммерческой тайны ведет к убыткам коммерческой организации. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

    §1.2. Понятие и правовой режим коммерческой тайны

 

           Коммерческой тайной является   научно-техническая, технологическая, коммерческая, организационная или иная используемая в экономической деятельности информация, имеющая действительную потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования, к которой нет свободного доступа на законном основании, и по отношению к которой принимаются адекватные ее ценности меры охраны.

          Информацией, согласно ст. 1 ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»18, являются сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от способа их представления.        

          В соответствии  со ст. 5 указанного закона, документирование информации является обязательным условием включения информации в информационные ресурсы. Понятия "информационные ресурсы" и "документы" раскрываются в этой же статье: так, под документом (документированной информацией) признаётся зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими её идентифицировать; под информационными ресурсами понимаются отдельные документы и отдельные массивы документов, документы и массивы документов в различных информационных системах.