Коммерческие организации

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

Правовой институт реорганизации  юридических лиц является относительно новым в системе российского  законодательства.

Повышенное внимание к  институту реорганизации в начале 90-х годов было обусловлено известными экономическими процессами, активным развитием предпринимательства  и началом приватизации государственного имущества. Впервые нормативное  закрепление получают такие виды реорганизации как, выделение и преобразование, - как покажет дальнейшая практика, наиболее востребованные в процессе приватизации.

В научной и учебной  литературе проблемы реорганизации  затрагиваются лишь косвенно, их освещение  преимущественно носит описательный характер. Большинство ученых не признает за реорганизацией самостоятельного значения и склонно рассматривать данный институт лишь как один из способов прекращения юридических лиц. Следствием подобного подхода является отсутствие углубленных теоретических исследований понятия, природы и признаков реорганизации как правового явления.

Между тем практика применения норм законодательства о реорганизации  уже заставила правоведов столкнуться  с рядом серьёзных проблем, включающих специфику правопреемства и порядка  распределения имущества (прав и  обязанностей) реорганизуемого лица между правопреемниками; защищенность интересов кредиторов, участников и  работников реорганизованного субъекта; разграничение отдельных видов  реорганизации и схожих правовых явлений (выделение и учреждение дочерних обществ, преобразование и  приведение учредительных документов юридических лиц в соответствие с действующим законодательством; порядок заключения и исполнения договора о слиянии (присоединении) и ряд иных.

Несомненно, тема курсовой работы является очень актуальной, и имеет  важное значение в хозяйственной  жизни всего общества. Реорганизация  коммерческих организаций имеет  большое практическое значение и  применение. Она затрагивает права  и интересы широкого круга людей. В наше время реформ, время больших  перемен каждый может столкнуться  с проблемами, возникающими в процессе реорганизации коммерческих организаций. Обычному человеку, который не обладает знаниями в области права, тяжело ориентироваться в таком сложном  процессе как реорганизация, и, как  правило, чаще всего ущемляются именно его права и законные интересы.

Целью курсовой работы является изучение понятия реорганизации коммерческих организаций в целом.

Задачи курсовой работы:

• Изучить и понять правовую природу института реорганизации юридических лиц;
• Рассмотреть порядок и условия проведения реорганизации коммерческих организаций;
• Изучить каждый вид реорганизации коммерческих организаций.

ГЛАВА 1 ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ИНСТИТУТА РЕОРГАНИЗАЦИИ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

1. История развития законодательства о реорганизации юридических лиц

Институт реорганизации  юридических лиц является относительно новым и мало изученным в системе  российского законодательства. В  российском дореволюционном законодательстве существовало немало норм, специально посвященных участию в гражданском  обороте корпоративных образований. Такие образования представляли собой «объединения лиц», созданные  для извлечения прибыли (имелись  в виду акционерные и иные «товарищества») или созданные для достижения других, не связанных с извлечением  прибыли целей (имелись в виду «общества»). Наряду с ними существовали нормы, регулировавшие государственные  учреждения. Такие нормы регулировали, наряду с созданием и осуществлением деятельности юридического лица, и  порядок его прекращения.

 Сложностью правового  регулирования прекращения юридических  лиц обычно объяснялось то, что  соответствующие вопросы должны  были решаться в основном в  уставе юридического лица. При  этом принятые государством специальные  нормы применялись только при  необходимости восполнить пробелы,  обнаруженные в уставе юридического  лица¹.

 Единственными формами  реорганизации, которым нашлось  место в законодательстве, были  слияние и присоединение. При  этом второе рассматривалось  обычно как разновидность первого.  В этом своем качестве слияние  противопоставлялось остальным  возможным видам прекращения.  Как писал в свое время Г.Ф.  Шершеневич: «отличие слияния от  иных способов прекращения акционерного  товарищества обнаруживается в  отсутствии ликвидации».

 Предпосылки законодательного  оформления института реорганизации  возникли на определенном этапе  развития капиталистических отношений,  когда утвердилась «общая тенденция  концентрации капиталов и производства, комбинирования отдельных стадий  производства и стремления к  монополистическому положению на  рынке». Соответственно из известных  современному правопорядку способов  реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование) в историческом плане первым формируется слияние и определяемое как его разновидность присоединение.

 В книгу пятую проекта  Гражданского уложения, которое  разрабатывалось на протяжении  нескольких десятилетий, начиная  с конца XIX в., но так и не  было принято в связи с революцией, в главу «Акционерное товарищество»  было включено несколько статей, посвященных «слиянию акционерных  обществ». Здесь уже под слиянием  подразумевалось «прекращение одного  товарищества и слияние его  с другим», т.е. именно «присоединение».

 Раннее советское законодательство  прямо не предусматривало процедуры  реорганизации юридических лиц.  Статья 289 ГК РСФСР 1922 г. содержала  перечень оснований прекращения  организаций, среди которых такой  процедуры, как реорганизация,  не значилось. Но в то же  время п. «б» ст. 364 первого Гражданского  кодекса советской республики  устанавливал в качестве основания  прекращения акционерного общества  упоминается его слияние с  другим акционерным обществом.  В отношении прочих юридических  лиц, говоря об их прекращении,  ГК РСФСР 1922 г. не упоминает  о реорганизации вовсе².

 При отсутствии в  ГК РСФСР 1922 г. соответствующих  норм, прекращение юридических лиц  регулировалось главным образом  актами, посвященными отдельным  видам юридических лиц. 

В качестве самостоятельного правового института реорганизация  юридических лиц впервые появляется в ГК РСФСР 1964 г., который посвятил вопросам реорганизации лишь три  короткие статьи (ст. 37, 38 и 39). Причем реорганизация  юридических лиц, наряду с их ликвидацией, рассматривается исключительно  как способ прекращения юридического лица (ст. 37 ГК РСФСР). Согласно ГК РСФСР 1964 г. реорганизация могла осуществляться в трех формах: слияния, разделения и присоединения (ст. 37, 39). Подробное  регулирование реорганизации осуществлялось и в это время посредством  актов, посвященных отдельным видам  юридических лиц и принятых в  основном до вступления в силу ГК РСФСР 1964 г.

 Следующий этап законодательного  развития процедуры реорганизации  юридического лица исторически  связан с периодом становления  правовой системы суверенной  России. Одними из первых в  1990г. принимаются Закон РСФСР  «О предприятиях и предпринимательской  деятельности» и постановление  Совета Министров РФ от 25 декабря  1990 г., утвердившее Положение об  акционерных обществах. В Законе  РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в п. 1 ст. 37 впервые были указаны пять форм реорганизации — слияние, разделение, выделение, присоединение и преобразование. В соответствии с п. 8 ст. 37 указанного Закона «при преобразовании одного предприятия в другое к вновь возникшему предприятию переходят все имущественные права и обязанности прежнего предприятия»³.

 Следующим за ними  нормативным актом, включавшим  положения о реорганизации, были  Основы гражданского законодательства  Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г.11 Они предусматривали  пять форм реорганизации: слияние,  присоединение, разделение, выделение  и преобразование (ст. 16).

 Принятые до 1994 г. нормативные  акты, затрагивающие вопросы реорганизации  юридических лиц, носят в основном  специальный характер. Так, указами  Президента РФ от 25 ноября 1991 г.  № 232 и от 28 ноября 1991 г. № 240 предписывалось реорганизовать  государственные (муниципальные)  предприятия розничной торговли, общественного питания и бытового  обслуживания населения путем  выделения из их состава структурных  единиц с предоставлением последним  прав юридического лица. Вопросам  преобразования государственных  предприятий и их объединений  в акционерные общества посвящен  Указ Президента РФ № 721 от 1 июля 1992г.

Особенности приватизации предприятий  агропромышленного комплекса были отражены в постановлениях Правительства  РФ «О порядке реорганизации колхозов и совхозов» № 86 от 29 декабря 1991 г. и «О ходе и развитии аграрной реформы  в РФ» № 138 от 6 марта 1992 г., в которых  было установлено, что в случае принятия собраниями трудовых коллективов решений  о сохранении прежней формы хозяйствования осуществляется перерегистрация колхозов и совхозов с закреплением за ними земли в соответствии с действующим  законодательством. При этом должно быть обеспечено безоговорочное право  выхода со своим земельным и имущественным  паем любого члена колхоза (работника  совхоза), кооператива, товарищества, акционерного общества, ассоциации и других предпринимательских  структур из их состава для создания крестьянского (фермерского) хозяйства  без согласия на то трудового коллектива или администрации предприятия (организации)⁴.

 Несмотря на заметный  прогресс в развитии проблем  реорганизации, связанный с принятием  ГК РФ 1994 г. и ряда специальных  актов (Федеральных законов «Об  акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью»), процесс формирования правового института реорганизации юридических лиц вряд ли можно считать завершенным.

2. Понятие реорганизации коммерческих организаций

Реорганизация коммерческих организаций как юридических  лиц осуществляется в формах⁵:

• слияния нескольких коммерческих организаций в одну;
• присоединения одной коммерческой организации к другой;
• разделения коммерческой организации на несколько новых;
• выделения из состава коммерческой организации другой коммерческой организации;
• преобразования коммерческой организации одной организационно-правовой формы в коммерческую организацию другой организационно-правовой формы.
• Суть реорганизации, в какой бы форме она не осуществлялась, в том, что все права и обязанности реорганизуемой коммерческой организации переходят к одной или нескольким другим коммерческим организациям по передаточному акту или разделительному балансу, т. е. происходит универсальное правопреемство.
• Этим обстоятельством определяется одна из особенностей реорганизации коммерческих организаций, как известно, обладающих общей правоспособностью. В целях передачи в результате реорганизации существующего объёма правоспособности реорганизация коммерческих организаций, как правило, ведёт к возникновению (при присоединении-сохранению) другой коммерческой организации.
• Боле того, в случаях, указанных в ГК, реорганизация коммерческих организаций может повлечь возникновение только определённых видов коммерческих организаций. Так, в соответствии со ст. 68 ГК хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться только в хозяйственные товарищества и общества других видов или в производственные кооперативы⁶. Подобная ограниченная регламентация касается также реорганизации обществ с ограниченной ответственностью (ст. 92), акционерных обществ (ст. 104), производственных кооперативов (ст. 112) в отдельности.
• Следует сделать вывод, что кроме случаев, прямо предусмотренных законом, законодатель не допускает преобразования коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот.
• По общему правилу, реорганизация коммерческих организаций осуществляется по решению её учредителей (участников) либо органа управления, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57 ГК). Из этого правила имеется два исключения.
• Первое исключение касается случаев, установленных законом, когда реорганизация коммерческих организаций в форме их разделения или выделения из их состава одной или нескольких коммерческих организаций осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда, т. е. принудительно. При этом если решение уполномоченного государственного органа или суда о реорганизации не выполнено в установленный срок, суд поручает ему осуществить реорганизацию. Решение о принудительном разделении коммерческих организаций или выделении из их состава одной или нескольких организаций может быть обжаловано в арбитражный суд.
• Второе исключение касается случаев, установленных законом, когда реорганизация коммерческих организаций в форме слияния, присоединения или преобразования осуществляется с согласия уполномоченных государственных органов. Так, в соответствии со ст. 17 Закона РФ  «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением коммерческими организациями установлена обязательная процедура получения согласия федерального антимонопольного органа на слияние или присоединение коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда.

Реорганизация коммерческих организаций может существенным образом затрагивать интересы их кредиторов. Учитывая это, законодатель предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при её реорганизации⁷. Прежде всего, это обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации коммерческой организации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации.

По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации  вновь возникших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения  реорганизация считается завершённой  с момента внесения в единый государственный  реестр юридических лиц записи о  прекращении деятельности присоединённой коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).

Государственная регистрация  возникших при реорганизации  коммерческих организаций, а также  внесение записей в единый государственный  реестр юридических лиц (при присоединении) происходит в общем порядке. В  соответствии со ст. 59 ГК основаниями  для отказа в государственной  регистрации вновь возникших  коммерческих организаций являются непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса  либо отсутствие в них положений  о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой  регистрации могут быть обжалованы в суде.

ГЛАВА 2 ПОРЯДОК  И УСЛОВИЯ ПРОВЕДЕНИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ  КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

2.1.    Основания  проведения реорганизации

Российское законодательство разделяет добровольную и принудительную реорганизацию. Это разделение основано на том, кому именно принадлежит инициатива в проведении реорганизации. В зависимости  от того, осуществляется ли реорганизация  добровольно или принудительно, различаются и некоторые процедурные  моменты ее проведения, о которых  будет сказано ниже⁸.

 Наиболее распространенной  является добровольная реорганизация,  когда решение о реорганизации  в соответствии со ст. 57 ГК РФ  принимают учредители (участники)  либо орган юридического лица, уполномоченный на то его учредительными  документами. Эта общая норма  ГК РФ сформулирована таким  образом, чтобы охватить все  виды юридических лиц⁹. В тех случаях, когда в отношении отдельного вида юридического лица принят специальный закон, в нем упоминаются только учредители, только участники или только орган, уполномоченный на принятие соответствующего решения. Так, решение о реорганизации унитарного предприятия принимается собственником его имущества, решение о реорганизации хозяйственного товарищества — участниками, а решение о реорганизации хозяйственного общества — уполномоченным органом (общим собранием акционеров акционерного общества или общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью).

 Во всех случаях  добровольной реорганизации хозяйственных  товариществ инициатором добровольной  реорганизации может быть любой  участник такого товарищества.

 Вопрос о реорганизации  акционерного общества может  быть вынесен на решение общего  собрания акционеров только по  предложению совета директоров, если иное не установлено уставом  общества. В обществах с ограниченной  ответственностью инициатором реорганизации  в принципе могут выступать  как участники общества, так и  его органы. Так, п. 2 ст. 35 Федерального  закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предоставляет возможность исполнительным органам общества созвать внеочередное собрание по своей собственной инициативе, по инициативе совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой общего числа голосов участников общества¹⁰.

Однако на деле многие из тех, кто имеет право инициировать реорганизацию, не будут пользоваться этим правом. Одни — по причине того, что это не является их функцией, другие — поскольку не вполне могут  судить о состоянии дел организации.

 Кроме того, существует  серьезное процедурное препятствие  для инициирования реорганизации  участниками. Российское законодательство  предусматривает, что решение  о реорганизации принимается  одновременно с утверждением  договоров о слиянии (присоединении)  и передаточного акта (разделительного  баланса). При этом неясно, должен  ли участник, инициирующий принятие  решения о реорганизации, представить  одновременно с предложением  о включении этого вопроса  в повестку дня общего собрания  и свои проекты договора о  слиянии (присоединении) и передаточного  акта (разделительного баланса). Если  это все же необходимо, то подготовка  таких документов для подавляющего  большинства участников (особенно  участников хозяйственных обществ)  окажется невозможной.

 Очевидно, что только  исполнительный орган и совет  директоров в состоянии правильно  определить условия реорганизации  и подготовить необходимые документы  и что именно они должны  быть инициаторами рассмотрения  данного вопроса. Было бы целесообразным  отразить это в законодательстве.

 Добровольная реорганизация  в форме слияния, присоединения  или преобразования в предусмотренных  законом случаях может осуществляться  с предварительного согласия  государственных органов. 

В соответствии с п.1 ст.17 закона «О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности на товарных рынках» слияние и присоединение  коммерческих организаций, суммарная  балансовая стоимость активов которых  по последнему балансу превышает 200 тысяч установленных федеральным  законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляются с предварительного согласия антимонопольного органа¹¹.

 Антимонопольный орган  должен быть уведомлен учредителями (участниками) (одним из учредителей,  участников) в течение 45 дней со  дня государственной регистрации  (со дня внесения изменений  и дополнений в единый государственный  реестр юридических лиц):

- о слиянии и присоединении  некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не  менее двух коммерческих организаций;

- о слиянии и присоединении  коммерческих организаций, если  суммарная стоимость их активов  по последнему балансу превышает  100 тысяч установленных федеральным  законом минимальных размеров  оплаты труда.

 В данных случаях  лица или органы, принимающие  решения о слиянии, присоединении,  вправе до принятия таких решений  запросить согласие антимонопольного  органа, который обязан рассмотреть  соответствующие ходатайства. Нарушение  установленного порядка, приводящие  к ограничению конкуренции, в  том числе в результате возникновения  или усиления доминирования, а  равно неисполнение предписания  антимонопольного органа, является  основанием для их ликвидации  в судебном порядке по иску  антимонопольного органа¹².

 В соответствии с  п. 2 ст. 57 ГК РФ принудительная  реорганизация осуществляется по  решению уполномоченных государственных  органов или по решению суда. Понятно, что принятие решения  о реорганизации государственным  органом затрагивает права граждан  и юридических лиц, и именно  поэтому ГК РФ устанавливает,  что такое решение может быть  принято только в случаях, установленных  законом. В то же время нельзя  согласиться с закрепленной ГК  РФ возможностью реорганизации  по решению уполномоченного государственного  органа. Закон должен допускать  возможность обращения уполномоченного  государственного органа в суд  с требованием о реорганизации,  однако не должен давать ему  права самостоятельно принимать  такое решение¹³.

 В ГК РФ не указано,  какой именно государственный  орган уполномочен принять решение  о реорганизации, и вопрос этот  оставляется на усмотрение специальных  законов и правовых актов. В  настоящее время в соответствии  с Федеральным законом о конкуренции  таким органом является федеральный  антимонопольный орган. Этим же  законом определены и случаи, в которых этот орган может принять решение о принудительной реорганизации юридического лица¹⁴.

Антимонопольный орган вправе выдать предписание о принудительном разделении коммерческой организации  или осуществляющей предпринимательскую  деятельность некоммерческой организации, занимающих доминирующее положение, либо о выделении из их состава одной  или нескольких организаций в  случае систематического осуществления  ими монополистической деятельности. Предписание о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации  принимается при наличии следующих  условий: если это ведет к развитию конкуренции; возможности организационного и территориального обособления  ее структурных подразделений; отсутствия между ее структурными подразделениями  тесной технологической взаимосвязи; возможности юридических лиц  в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного  товара.

 В соответствии с  ГК РФ и Федеральным законом  «О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности  на товарных рынках» принудительная  реорганизация может быть осуществлена  только в форме разделения  и выделения.

2.2. Подготовка  и принятие решения о реорганизации  коммерческих организаций

С учетом значимости реорганизации  участники должны принимать решение, полностью оценивая ее необходимость  и последствия. Особенно важным для  принятия взвешенного решения о  реорганизации является период, предшествующий его принятию. Подготовка решения  о реорганизации представляет собой  подготовку и представление для  ознакомления участников соответствующей  информации и материалов.

 К сожалению, именно  этот период находится вне  рамок правовой: регулирования российского  законодательства. Между тем, отсутствие  правил подготовки принятия решения  о реорганизации приводит высокому  риску манипулирования мнением  участников и, как следствие,  к значительным нарушениям их  прав при реорганизации.

 Российское законодательство  не устанавливает никаких особых  требований к подготовке принятия  решений о реорганизации, поэтому  такая подготовка осуществляется  по общим правилам. Участники  могут ознакомиться лишь с  теми документами, которые предоставляются  им при подготовке к проведению  общего собрания. К перечню информации (материалов) подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества не относится ни договор о слиянии (присоединении), ни разделительный баланс, ни передаточный акт. Перечень дополнительной информации (материалов), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров, может быть установлен федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Ранее данный перечень не был установлен, это приводило к высокому риску манипулирования мнением участников.

К дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие  в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации  общества, относятся:- обоснование условий  и порядка реорганизации общества, содержащихся в решении о разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии или присоединении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества; - годовые отчеты и годовая бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в  реорганизации, за три завершенных  финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с  момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет; - квартальная  бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания.

 Все решения, принимаемые  Советом директоров (исполнительными  органами, участниками), общим собранием,  совместным общим собранием о  реорганизации оформляется протоколом, в котором определяются порядок  и условия проведения реорганизации,  фиксируются все принятые решения  и итоги голосования.

 Похожая ситуация, не  урегулирования выше описанного  вопроса, характерна и для товариществ,  кооперативов и обществ с ограниченной  ответственностью. Правда, для обществ  с ограниченной ответственностью  предоставление указанной информации  и материалов может стать обязательным, если это предусмотрено уставом  общества.

 Можно предположить, что  экономическая целесообразность  реорганизации понятна участнику  или органу, инициировавшему рассмотрение  этого вопроса. Очевидно, что исполнительный  орган или совет директоров  общества также способны оценить  целесообразность реорганизации.  Однако остальные участники обычно  не могут этого сделать. Исполнительный  орган коммерческой организации  (для хозяйственных товариществ  это может быть участник, поставивший  вопрос о реорганизации на  решение участников товарищества) должен подготовить письменное обоснование реорганизации, содержащее подробное объяснение условий договора о слиянии (присоединении) или решения о разделении (выделении), их юридическое и экономическое обоснование, в том числе обоснование соотношения обмена акций (долей, паев), а также описание последствий реорганизации для участников. Кроме того, в обосновании должны быть описаны трудности, возникшие при оценке имущества организации. Как это сделано для акционерных обществ. Из предлагаемого правила могут быть сделаны исключения, связанные с нецелесообразностью подготовки в некоторых случаях обоснования.