Консенсуальные и реальные договоры

Консенсуальные и реальные договоры

Оглавление

Введение

В данной работе мы исследовали тему «Реальные и консенсуальные договоры в гражданском праве». Эта тема достаточно широко изучена в теории гражданского права. В своей работе мы опирались на многие источники, но основными были работы Г. Ф. Шершеневича, В. О. Юлевинского и О. А. Красавчикова. Новизна данной работы заключается в том, что мы проанализировали работы различных авторов по этому вопросу, и, основываясь на этом, проанализировали реальный и консенсуальный кодекс, а так же проанализировали его историческое развитие. Таким образом, наша работа имела 2 направления: диахроническое и синхронное.

Актуальность данной работы, на наш взгляд, заключается в том, что на современном этапе исторического развития социума, в котором преобладают рыночные отношения, становится необходимым правовое урегулирование всевозможных сделок, в том числе консенсуальных и реальных договоров. Появляются новые виды договоров, а так же становится актуальным использование общепринятых. Что обусловлено повышением уровня правовой грамотности граждан.

В ходе проделанной работы мы исходили из следующей гипотезы: консенсуальные и реальные договоры являются незаменимой частью гражданского права.

Объектом нашего исследования было гражданское право, а субъектом - реальные и консенсуальные договоры.

Целью нашего исследования было изучить типологию и особенности реальных и консенсуальных договоров. Перед нами стояли следующие задачи:

1. Изучить работы исследователей по данному вопросу;
2. Сопоставить их;
3. Выявить сущность понятия «договор»;
 

5. Выделить типы и виды договоров;
6. Определить место, занимаемое в этой классификации, реальными и 
   консенсуальными договорами;
7. Выявить роль реальных и консенсуальных договоров в 
   гражданском праве.
8. Определить практическую значимость договоров этого типа

В своей работе мы использовали сравнительно-сопоставительный, аналитический, констатирующий, эмпирический и исследовательский   методы, а так же метод синхронического и диахронического анализа.

Структура работы: Работа состоит из трех основных глав, введения и заключения.

Понятие и значение Договора

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей [п. 1 ст. 420ГК]. Он возникает всегда в результате выражения воли двумя или несколькими лицами. Волеизъявление указанных лиц должно быть взаимно согласованным. Однако договором является не любое соглашение лиц, а только такое, которое специально направлено на то, чтобы вызвать юридические последствия, т.е. на возникновение, регулирование, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В связи с этим соглашение двух или более лиц, например, о посещении театра, музея, выставки не может рассматриваться в качестве гражданско-правового договора, поскольку оно не направлено на достижение определенного правового результата, возникновение юридических прав и обязанностей. Соглашение же двух лиц о купле-продаже, ремонте, строительстве дома является договором, так как в этом случае продавцом и покупателем, подрядчиком и заказчиком устанавливаются права и обязанности, регулируемые нормами гражданского законодательства.

Договор — это юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий гражданские права и обязанности. Но в отличие от других юридических фактов (например, событий, причинения вреда и т.д.) (19, 56), которые влекут только установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений, договор, кроме того, непосредственно и регулирует в соответствии с законом и соглашением сторон поведение сторон, определяет их права, обязанности и ответственность.

Договор — разновидность сделки, одно из наиболее распространенных оснований возникновения обязательств. (19, 57) Сделка — более широкое понятие, чем договор. Любой договор — всегда сделка. Однако не всякая сделка является договором. Только двусторонняя или многосторонняя сделка, в которой происходит взаимное согласование волеизъявления двух или более лиц, будет договором. Например, завещание, договор дарения, аренды (имущественного найма) и.т.д.

1.1 Общее положение о договорах.

Договор является наиболее распространенным основанием возникновения большинства гражданско-правовых обязательств.

Это основной документ, определяющий предмет, цену, срок исполнения обязательств, права и обязанности, ответственность сторон по поставке всех видов продукции, в том числе для государственных нужд, контрактации сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, капитальному строительству, снабжению энергией и газом, перевозке на всех видах транспорта, выполнению научно - исследовательских, конструкторских, проектно-изыскательских работ, оказанию различных услуг и др. договор способствует выполнению государственных заказов, повышению качества товаров, работ, услуг, соблюдению их ассортимента, удовлетворению различных потребностей граждан и организаций. Большая роль принадлежит договору в отношениях между организациями и гражданами, где он является основной правовой формой удовлетворения материальных и духовных потребностей последних, для достижения названной цели граждане заключают с организациями государственной кооперативной и частной торговли договоры купли- продажи промышленных и продовольственных товаров, с предприятиями бытового обслуживания — договоры подряда на строительство и ремонт жилых и нежилых помещений, дач, садовых домиков, ремонт и техническое обслуживание личных автомашин, телевизоров, холодильников, иных бытовых приборов, пошив и ремонт одежды, обуви, хранения имущества, найма жилого помещения, перевозки пассажиров и багажа и др.

Посредством договора регулируются отношения граждан с организациями в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы, искусства, изобретений, товарных знаков, промышленных образцов, полезных моделей.

Широко используется договор и в отношениях между гражданами при купле-продаже товаров, сельхозпродукции личных подсобных и фермерских хозяйств, аренде имущества, мене, дарении, займе, выполнении работ, оказании услуг. Договор справедливо считается законом для двоих. В данном контексте небезынтересным представляется вопрос о ношении договора и норм законодательства. Любой нормативно-правовой акт состоит из императивных (обязательных) и диспозитивных применяемых, если соглашением не предусмотрено иное.

1.2 Принцип свободы договора

Одним из краеугольных камней гражданского права является принцип свободы договора (18, 27):

1. Граждане и юридические  лица вступают в договорные  отношения по своему усмотрению. Принуждение к заключению договора  допускается лишь в двух случаях:

а) когда обязанность заключить договор установлена законом (например, некоторые случаи поставки продукции для государственных нужд).

б) когда стороны заключили предварительный договор, согласно которому они обязуются в будущем заключить договор о выполнении работ или оказании услуг, о передаче имущества на условиях, предусмотренных предварительным договором.

2. Стороны могут заключить договор  как предусмотренный, так и не  предусмотренный законом. Другими  словами, гражданское законодательство  признает имеющими юридическую силу договоры, которые хотя прямо и не предусмотрены действующим законодательством, но не противоречат ему.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров.

3. Стороны свободны в определении  любых условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано императивными нормами закона или иными нормативно-правовыми актами.

Существуют несколько разновидностей условий договора:

1. Существенные условия договора - это такие достижение соглашения, по которым необходимо для признания договора заключенным (14, 95). К существенным условиям относятся:

а) предмет договора, т. е. имущество, подлежащее пересдаче, работы, 
которые необходимо выполнить и т. д.;

б) условия, названные в нормах закона, относящихся к конкретным видам 
договоров, в качестве существенных;

в) те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Предписываемые условия — это такие условия, необходимость заключения которых в текст договора предусмотрена законодательством, однако, в отличие от существенных условий, невключение в текст договора предписываемых условий не влечёт признания договора незаключённым. Указывая на необходимость включения в текст договора таких условий, закон ставит задачей достичь хотя бы минимальной определенности взаимоотношений сторон договора, отсутствие которой с неизбежностью затруднит исполнение обязательств (34, 5). 3. Инициативные условия — это такие условия, которые хотя и упоминаются в законодательстве о договорах данного вида, но включаются в текст договора по инициативе сторон. Инициативные условия договора не должны противоречить закону (34, 7).

Содержание договора — это совокупность его условий, определяющих конкретные права и обязанности его сторон, требования к порядку и срокам их осуществления. Технически условия договора чаще всего излагаются в виде пунктов (34, 7).

Заключение договора

Договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора, оформленного надлежащим образом. Поэтому при рассмотрении проблемы заключения договоров основное внимание следует уделить вопросу согласования воль, желаний сторон, а также вопросу формы договора. Выделяются две стадии достижения соглашения (31, 46):

1. предложение заключить договор (оферта);
2. согласие заключить договор (акцепт), принятие предложения.

Предложение заключить договор (оферта) — это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое является достаточно определенным и выражает намерение лица, сделавшего его, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (31,49).

Предложение заключить договор.

1. Оферта направляется  одному или нескольким конкретным  лицам. Однако существуют ситуации, когда в предложении усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Такое предложение также признается офертой (публичная оферта). Но такую ситуацию следует отличать от рекламы, иных предложений, которые могут рассматриваться лишь как предложения делать оферты и никак связывают рекламодателя.

2. Оферта должна быть достаточно определенной, т. е. должна 
держать существенные условия договора или хотя бы порядок их 
определения Оферта не может быть беспредметной. Никак не связывает 
лицо предложение заключить договор вообще.

3. Оферта должна выражать намерение оферента (лица, сделавшего 
предложение) считать себя заключившим договор с адресатом, которым 
будет принято предложение. Поэтому в том случае, если адресат примет 
предложение оферента (лица, сделавшего предложение), со стороны 
последнего нужно будет какого-либо подтверждения того, что договор уж 
заключен.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Только в случае, если оферент успеет отозвать оферту до получения её адресатом или одновременно с получением, предложение считается неполученным. Принятие предложения заключить договор (акцепт).

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт не должен содержать каких-либо условий и оговорок, о должен быть полным и безоговорочным, из него должно явственно согласие принять все положения, которые содержатся в оферте. Если акцептант в принципе соглашается на предложение, но хотел бы изменить некоторые условия, то такой ответ не считается акцептом, а признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Однако ответ, не меняющий существенных условий, содержащихся в оферте, но имеющий некоторые дополнительные положения, не являющиеся существенными, признается акцептом, хотя оферент имеет право возражать против них (24, 77).

Молчание адресата по общему правилу не считается акцептом. Но если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), то такие действия считаются акцептом.

Договор считается заключенным в момент получения лицо направившим оферту, ее акцепта. Реальные договоры считают заключенными с момента передачи имущества, а договоры, подлежащие государственной регистрации (например, сделки недвижимостью), считаются заключенными с момента регистрации.

1.3 Форма договора.

Договор может совершаться в устной, простой письменной и нотариальной формах. Иногда при этом требуется государственная регистрация договоров.

Договор, для которого законом или соглашением сторон установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершен устно. Кроме того, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением тех, для которых установлена нотариальная форма, а также когда несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделок. Простая письменная форма выражается в составлении документа, излагающего содержание договора и подписанного сторонами договора (23, 36).

В простой письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан на сумму, превышающую в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, и в других случаях, когда одна из сторон настаивает на простой письменной форме. По общему правилу несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора, но лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские стороны в этом случае смогут воспользоваться другими доказательствами существования сделки (например, предъявить договор о задатке).

Нотариальная форма договора обязательна в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Государственная регистрация необходима для сделок с землей и другим недвижимым имуществом. Несоблюдение нотариальной формы и требования о регистрации влечет ничтожность, недействительность договора. Договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами средствами связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Условие действительности договора.

Договором считается соглашение двух и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Соглашение обязательно предполагает согласование воль участников. В том случае, когда этот факт установить невозможно, либо отсутствует согласование воль, либо когда воля лиц была незаконна по содержанию, говорят о пороке воли или дефекте волеизъявления, установление которых влечет признание договора недействительным.

Понятием порок воли охватывается несколько ситуаций (35,5):

1) неправомерное содержание  воли (например, желание гражданина приобрести установку "ГРАД");

2) изъявление воли лицом, которое  в силу малолетства, состояния здоровья и иных обстоятельств не способно понимать значение своих действий, другими словами — договоры должны заключаться дееспособным лицом;

3) искажение подлинной  воли стороны в силу заблуждения, ложных представлений относительно природы сделки, качеств предмета и. т. п. Так, Например, недействительной является сделка, несовершенная под влиянием обмана.

Дефектом волеизъявления считается (35,9):

1) несоблюдение формы заключения  сделки, влекущее ее недействительность;

2) двусмысленное выражение воли сторон, так что установить истинную волю;

3) несоответствие между  волей и волеизъявлением;

а) невольное расхождение между волей и волеизъявлением, опечатка, 
обмолвка, описка и т. п.);

б) умышленное волеизъявление, не соответствующее воле (например, притворная сделка, совершенная с целью другую сделку);

в) несоответствие между волей и волеизъявлением, результате насилия, 
угрозы и т. п.;

г) расхождение между волей представителя и представляемого.

Виды договоров

Многочисленные гражданско-правовые договоры обладают как 
общими свойствами, так и определенными различиями, позволяющими 
ограничивать их друг от друга. Для того чтобы правильно ориентироваться 
во всей массе многочисленных и разнообразных договоров, принято 
осуществлять их деление на отдельные виды. В основе такого деления могут 
лежать самые различные категории, избираемые в зависимости от 
преследуемых целей. Деление договоров на отдельные виды имеет не 
только теоретическое, но и важное практическое значение. Оно позволяет 
участникам гражданского оборота достаточно легко выявлять и 
использовать в своей деятельности наиболее существенные свойства 
договоров, прибегать на практике к такому договору, который в наибольшей 
мере соответствует их потребностям. Рассмотрим общепринятую систему 
гражданско-правовых договоров.

2.1 Система гражданско-правовых договоров.

В соответствии с принципом свободы договора в Российской Федерации стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными прав актами. Государство обеспечивает силой государственного правоведения такие договоры, сконструированные самими сторонам известные действующему законодательству. Главное, чтобы у этих договоров не противоречили законодательству.

Равным образом закон допускает заключение договоров, в которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. При этом практически не имеет значения то, как стороны назовут данный договор, важно то, что он представляет, по сути. В соответствии с его природой к нему применяться правила тех или иных договоров, предусмотренных законодательством.

Нормативноправовыми актами предусмотрены лишь те виды договоров, которые встречаются в жизни наиболее часто и которые, в общем-то, составляют картину гражданского оборота. Поэтому, чтобы обеспечить стабильность имущественного оборота, законодатель предусмотрел некоторые границы поведения участников в этой сфере, создал гарантии интересов контрагентов. Это позволяет в некоторой мере сузить возможности злоупотребления правами и обязанностями.

Проанализируем современную классификацию договоров. Классификация любого понятия предполагает его разделение. Такое разделение может быть произведено двумя способами. Первый составляет дихотомию, или иначе «деление надвое». С ее помощью, используя последовательно определенное основание (критерий), делят понятие на две группы, из которых одну характеризует наличие этого основания, а другую • его отсутствие. Подобное деление может быть применительно к одному и тому же понятию проведено многократно при условии, что каждый раз используется другое основание.

При втором способе с помощью определенных оснований создается в принципе неограниченное число групп. В каждой из них указанные основания соответствующим образом индивидуализируются.

Дихотомия применительно к договорам имеет двоякое значение. Соответствующее деление помогает выявить главные особенности отдельных договоров, но одновременно и пути формирования новых договоров.

Наиболее значимой для классификации гражданско-правовых договоров является дихотомия, которая опирается на одно из трех оснований. Имеются в виду: распределение обязанностей между сторонами, наличие встречного удовлетворения, момент возникновения договора. Использование указанных оснований позволяет выделить соответственно три пары договоров; односторонние и двусторонние, возмездные и безвозмездные, а также реальные и консенсуальные.

Рассмотрим их подробнее. Классификация договоров проводится по различным признакам, которые, как правило, закреплены в законе. К ним относят: основания, момент возникновения договора, характер распределения прав и обязанностей, безвозмездность и др. В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между сторонами договоры делятся на односторонние и двусторонние или взаимные.

Односторонним признается договор, в котором у одной стороны имеются только права, а у другой стороны - лишь обязанности. К таковым относится договор займа, в силу которого должник имеет только обязанность вернуть долг, а кредитор- право требовать этого (18, 67).

Двусторонним называется договор, в котором каждая из сторон имеет права и обязанности. Здесь обе стороны выступают одновременно в качестве должника и кредитора. Например, по договору купли-продажи продавец обязан передать проданную вещь покупателю, но имеет право требовать от последнего уплаты денег за нее, а покупатель обязан уплатить ее стоимость и вправе требовать передачи вещи. Большинство договоров являются двусторонними (купля - продажа, имущественный наём, поставка, контрактация, подряд, перевозка и др.) (18, 68).

Не следует смешивать приведенного деления договоров с аналогичной классификацией сделок. Сделки подразделяются на односторонние и двусторонние в зависимости т числа волеизъявлений, необходимых для ее возникновения, а договоры — по характеру распределения прав и обязанностей. Любой договор — двусторонняя сделка, поскольку для ее возникновения требуется согласованное волеизъявление двух или нескольких лиц. Односторонний же договор отличается от односторонней сделки тем, что для ее возникновения достаточно волеизъявления одной стороны, одного лица, для одностороннего договора необходимо согласование воли не менее чем двумя лицами.

Деление договоров на односторонние и двусторонние имеет практическое значение. Оно выражается в том, что поскольку в соответствии со [ст. 328 ПС] предусматривается встречное исполнение взаимных обязательств по договору, то при непредставлении обязанной стороной обусловленного договором обязательства или частичном его исполнении, сторона, на которой лежит встречное исполнение, имеет право приостановить его либо отказаться от исполнения своего обязательства полностью или в части, соответствующей непредоставленному исполнению, и потребовать возмещения убытков.

Односторонний договор исполняется только должником, т.е. одной стороной (16,23).

По характеру возникающих правоотношений различают договоры возмездные и безвозмездные.

Возмездный — это договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (например, деньги за переданную вещь, выполненную работу, оказанную услугу, за другое имущество взаимен переданного). Большинство договоров возмездные, что объясняется использованием в нашем обществе товарно-денежных отношений [п. 1 ст. 423 ПС].

Безвозмездный — это договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления [п. 2 ст. 423 ПС]. К безвозмездным относятся, например, договор дарения, безвозмездного пользования имуществом, в некоторых случаях — хранения, договор предполагается возмездным, если из закона, иных нормативных актов, содержания или существа договора не вытекает иное [п. 3 ст. 423 ПС]. Некоторые договоры в соответствии с законом могут быть возмездными и безвозмездными (например, договоры займа, хранения, поручения). Иные договоры могут быть только безвозмездными (например, дарение), либо возмездными (как, скажем, купля-продажа, поставка, контрактация, имущественный наем, подряд) (21,47).

Например, суд признал недействительным договор, по которому одна гражданка подарила другой часть своего дома, а одаряемая уступила ей право пользования жилой площадью в доме государственного предприятия, мотивировав свое решение тем, что договор, который желали заключить стороны, не является безвозмездным. По аналогичным основаниям решением областного суда, оставленным без изменения Верховным Судом РСФСР, признан недействительным договор дарения 1/8 доли домовладения, в силу которого одаряемый С. взамен получаемой доли дома должен был построить дарительнице В. на ее земельном участке времянку. В обоих случаях договоры не являются безвозмездными, что свидетельствует об отсутствии дарения.

2.2 Классификация наиболее  распространённых договоров

Действующее законодательство предусмотрело следующие договоры, кратко рассмотрим наиболее распространённые из них:

Купля- продажа — договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), который обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Это договор возмездный и консенсуальный. Достаточно существенные различия имеет правовое регулирование разновидностей договора купли-продажи: розничной купли-продажи (для личного, семейного и домашнего пользования), поставки (осуществляется продавцом-предпринимателем в целях, не связанных с личным, домашним потреблением), контрактации (поставки сельскохозяйственной продукции), продажи недвижимости.