Мусульманская правовая система. 5

ПЛАН 

Введение……………………………………………………………………………...3

ГЛАВА 1. Теоретические  основы мусульманского права………………..………5

            §1. Происхождение  мусульманской правовой системы……………..5

            §2. Особенности мусульманского права……………………………...7

            §3. Источники мусульманского права……………………………….11

            §4. Структура мусульманского права………………………………..14

ГЛАВА 2. Приспособление мусульманского права к современному

     обществу…………………….………………………………………...16

ГЛАВА 3. Правовые системы современных мусульманских  государств...........19

     §1. Новейшие изменения в правовых системах мусульманских 

     стран……………………………………………………………...........19

     §2. Классификация правовых систем стран  ислама………………..22

     §3. Мусульманское право в Беларуси……………………………….25

Заключение…………………………………………………………………......….28

Список использованных источников..……………………………………………30

Введение

     В данной работе будет рассматриваться  правовая система, которая основывается на концепциях, отличающихся от тех, которые  доминируют в западных странах. Мусульманское  право относится к так называемым религиозным правовым системам. В  его основе лежит система вероучения ислама. Ислам является (наряду с  христианством и буддизмом) одной  из трех мировых религий и имеет  последователей почти во всех странах мира. При этом более чем в тридцати странах мусульманами является подавляющее большинство населения. Мусульманское право неразрывно связано с религиозными нормами, охватывающими все сферы жизни мусульманского общества. Тесно связанное с религией и с цивилизацией ислама, мусульманское право можно изучать только имея хотя бы минимальное общее представление об этой религии и об этой цивилизации. С другой стороны, мусульманское право стоит в центре всей религиозной системы ислама. По выражению Бергштрассера, - это "квинтэссенция настоящего мусульманского духа, наиболее ясное выражение мусульманской идеологии, главное звено ислама". Поэтому изучение ислама в целом невозможно без изучения мусульманского права.

     Изучение  мусульманского прав имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение. Являясь одной из мировых  религий, ислам оказывает существенное влияние на внутриполитическое развитие мусульманских стран, а также  на развитие международных отношений. Изучение мусульманского права является весьма актуальным, особенно в современных  условиях в связи с усилением  глобальных интеграционных процессов  в политике, экономике и других сферах жизни.

     Все вышесказанное определило цель данной работы. Она заключается в анализе  особенностей мусульманского права, установлении его соотношения с религиозной  системой ислама, а также в анализе  его источников. А конечной целью является выявление роли мусульманского права и его приспособления к современному обществу.

     Доктрина  мусульманского права имеет два  раздела. Она изучает источники  права и объясняет, каким образом  возник шариат. Кроме того, она изучает  содержание норм мусульманского права. В данной работе кратко рассматривается  теория источников мусульманского права, а также изложены основные структурные  различия между разными толками. Кроме того, большое внимание уделено возможности мусульманского права применяться к условиям современного мира. Также представлен краткий обзор правовых систем различных современных мусульманских государств.

     Глава 1. Теоретические  основы мусульманского права

     §1 Происхождение мусульманской  правовой системы

     История мусульманского права начинается с  пророка Мухаммеда, жившего в 570 (571) – 632 годах. Мухаммед от имени Аллаха передал верующим основные правила  поведения. Эти правила он формулировал главным образом в публичных  проповедях. Значительная часть правовых норм сложилась также в результате его жизнедеятельности. Все эти  правила нашли свое отражение  в первичных источниках мусульманского права – Коране и сунне. Однако этих догматических норм было мало для регулирования всей совокупности правовых отношений мусульманской  общины. Поэтому после смерти Мухаммеда его нормотворческую деятельность продолжили «праведные» халифы Абу-Бакр, Омар, Осман и Али. Они толковали положения Корана и сунны и на их основе создавали новые правила, соответствующие, на их взгляд, воле Аллаха.

     Существенное  влияние на развитие мусульманского права оказали исламские правоведы  и судьи – кади. Их роль в формировании мусульманской правовой системы  весьма велика. Некоторые исследователи  даже стали определять мусульманское  право как право юристов. Правотворческая  деятельность кади приходится на VIII-X вв. В этот период зарождаются основные толки ислама, восполняются правовые пробелы, формируется множество новых правил.

     К концу Х века мусульманское право  канонизировалось. Наступил период действий согласно установленным нормам и  доктринам. Мусульманские судьи  лишились права выносить решения  по своему усмотрению при отсутствии нужных норм в Коране и других источниках. Они должны были руководствоваться  тем толком, который принят в данной стране. К XIII веку мусульманское право практически полностью разделилось на разные ветви. Обязанность придерживаться определенного толка обеспечивалась государством. В результате мусульманское право перестало быть наднациональным и стало государственно-национальным.

     В последующие несколько столетий мусульманское право изменялось очень медленно. Развитие главным  образом было направлено на устранение противоречий внутри того или иного  толка, а также на создание общих  положений и принципов, единых для  всех правовых школ ислама. Эти общие  принципы придали мусульманской  правовой системе логическую целостность.

     Новый этап развития мусульманского права  начался в XIX веке. Началось активное заимствование европейского права. В результате в некоторых странах мусульманские правовые нормы были почти полностью вытеснены европейскими (например, в Турции). В других странах (Алжир, Египет, Сирия и др.) мусульманское право действует лишь в отдельных сферах жизни, в частности в сфере «личного статуса». Однако в некоторых странах (Ливия, ОАЭ, Иран и др.) мусульманское право по-прежнему регламентирует практически все сферы жизни общества. Здесь, наоборот, наблюдается тенденция возврата к традициям и усиление роли мусульманского права. {5, c.59-63} 
 
 
 
 
 
 
 

     §2 Особенности мусульманского права

     Западные  и мусульманские исследователи  в своих работах часто употребляют  два термина: «шариат» и «фикх». Обычно эти слова употребляются как  синонимы и обозначают одно и то же понятие: мусульманское право. Однако эти термины не совсем синонимичны.

     Следует заметить, что понятие «шариат» толкуется  неоднозначно и среди самих мусульманских  правоведов. Это слово буквально  переводится с арабского как  «путь, тропа к источнику» (араб. аш-шари'а), а глагол «шара'а» является однокоренным с существительным «шариат» и переводится как «предписывать, узаконивать». В Коране слово «шариат» используется для обозначения указанного Аллахом прямого пути, позволяющего верующему попасть в рай. Большинство исследователей считает, что в шариат входит религиозная догматика, этика и «практические» нормы, которые регулируют вопросы культа и отношений между людьми.

     При такой трактовке шариата, фикх выступает  в качестве составной части шариата. В переводе с арабского «фикх» означает «глубокое понимание, знание». К нему относят именно «практические» нормы шариата: порядок исполнения религиозных обрядов и конкретные правила поведения верующих в  повседневной жизни. {14, c. 35-40}

     Существуют  и другие варианты интерпретации  понятий «шариат» и «фикх». В частности, фикх трактуют как доктринальную  сторону шариата, систематизированные  знания о нормах шариата. Многие исследователи  фикхом называют теорию источников мусульманского права. Таким образом, фикх можно  определить как доктрину, изучающую  и систематизирующую нормы шариата, относящиеся к вопросам культа и  правил поведения людей.

     Несмотря  на многообразие определений понятия  мусульманского права, для всех исследователей очевидна его главная особенность: данная правовая система основывается на идее божественного происхождения  государства и права. Эта особенность  обусловливает существенное отличие  мусульманской правовой системы от других правовых систем. Мусульманское право отличается неповторимостью источников, структуры, терминологии и понятие нормы.

     Под нормой в исламском праве понимают правило, предписанное верующим Аллахом. Нормы основываются на вере и поэтому  они бесспорны и абсолютны. Их нельзя изменить или отменить. Нормы  мусульманского права существенно  отличаются от европейских и по содержанию, что тоже обусловлено их религиозной  природой. {27, c. 79-92}

     Опора на религиозные догмы отражается во всех отраслях мусульманского права. Центральное место в правовой системе ислама занимают нормы «личного статуса». Эти нормы действуют только среди мусульман. Они призваны регулировать брачно-семейные, наследственные и некоторые другие отношения. Эти нормы, к примеру, запрещают мусульманке выходить замуж за немусульманина; при заключении брака, а также при разводе должны присутствовать свидетели-мусульмане и т. п.

     Мусульманское гражданское право (муамалат) регулирует имущественные отношения. Согласно преданию пророка Мухаммеда, некоторые  объекты не могут быть предметом  частной собственности, например вода и земля. Нормы гражданского права  признают, что верховное право  на любую собственность принадлежит  Аллаху.

     Мусульманское государственное право требует, чтобы глава государства обязательно  был мусульманином. Полномочия правителя  носят в значительной мере религиозный  характер. Он обязан защищать интересы ислама и следить за тем, чтобы  верующие выполняли свои религиозные  обязанности.

     Мусульманская политико-правовая теория предписывает, что законодательная власть в государстве должна принадлежать маджтахидам – наиболее авторитетным знатокам вопросов права и религии. Мусульманское государство (имамат) должно являться теократическим. Его цель – реализация законов ислама и утверждение мусульманского образа жизни.

     В соответствии с нормами мусульманского судебно-процессуального права, судьями  могут быть только мусульмане, строго соблюдающие в своей личной жизни  религиозные и моральные предписания  ислама. Подобные требования предъявляются  и к свидетелям в суде. Предпочтение отдается показаниям мужчин. По некоторым  делам показания женщин вообще не принимаются (это касается особо  опасных для общины преступлений).

     По  менее серьезным нарушениям и  спорам должны наличествовать показания  хотя бы одного мужчины, которые могут  дополняться показаниями двух женщин. Отсутствие свидетелей-мужчин допускается  лишь при рассмотрении «чисто женских» дел. Особое значение в судебно-процессуальном праве придается клятве именем Аллаха, которая является доказательством  невинности ответчика. Признание такого способа защиты связано с особенностями  религиозной совести мусульманина, не позволяющей лгать под  страхом  кары в потустороннем мире. {29, c. 99-103}

     Очень специфическими являются нормы мусульманского международного права (сийар). Согласно учению ислама, все народы и страны делятся на две группы: «мир ислама» и «мир войны». В соответствии с этим принципом, внешняя политика мусульманского государства должна определяться в зависимости от того, по отношению к какому государству она осуществляется: к мусульманскому или немусульманскому. Значительное место в международном праве отводится институту джихада – войны с «неверными», совершающими агрессию против мусульман, независимо от того, гражданами какого государства они являются.

     Мусульманское уголовное право (укубат) также полностью  подчинено нормам религии. Наиболее опасными преступлениями считаются  посягательства на «права Аллаха», особенно вероотступничество, за которое полагается смертная казнь. Нормы мусульманского уголовного права в мусульманском  государстве не применяются к  представителям других религий. Неисполнение религиозных обязанностей и нарушение  моральных норм является в мусульманском  праве уголовно наказуемым. Любой  «грех», связанный с нарушением даже моральных норм, наказывается исламским судом. К примеру, уголовная ответственность предполагается за несоблюдение поста во время Рамадана; государственные служащие обязаны совершать ежедневную пятикратную молитву; мужчинам запрещается находиться в женских учебных заведениях. В некоторых странах мусульманские суды применяют наказание за пренебрежение мусульманскими традициями в одежде, за нарушение норм поведения в общественных местах и   т. д. {8, c.13-25} 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     §3 Источники мусульманского права

     Учение  об источниках наиболее разработано  в науке мусульманского права. Мусульманские  исследователи делят все нормы  мусульманского права на две основные группы. Первую группу составляют юридические  предписания Корана и сунны, а  вторую – нормы, сформулированные мусульманскими правоведами (иджма и кийас).

     Основой мусульманского права, как и всей мусульманской цивилизации, является Коран – священная книга ислама. Коран, по учению ислама, существовал  всегда и был сообщен Аллахом  пророку Мухаммеду, как откровение. Внешне Коран представляет собой  книгу стихов. Он содержит 114 сур (глав), более 4 тыс. коротких стихотворных фрагментов, не связанных общим конструктивным замыслом, единым началом. Сами тексты представляют собой речи и проповеди  Мухаммеда, произнесенные им в разное время по различным поводам и  собранные впоследствии в единое произведение. Большая часть Корана имеет богословское и мифологическое содержание. Собственно вопросы права  в той или иной степени затрагиваются  лишь в 500 стихах. Многоплановость и общий характер содержания обусловили тот факт, что Коран не стал системным юридическим документом. Очевидно, что содержащихся в нем правовых положений явно недостаточно для регламентации всех отношений, возникающих в мусульманской общине.

     Тесно связан с Кораном второй источник мусульманского права – сунна. Сунна  представляет собой сборник хадисов  – преданий о жизни пророка  Мухаммеда, о его поступках и  поведении. Образ жизни пророка  должен служить примером для верующих. Этот источник складывался на протяжении нескольких веков (с VII по IX). Большинство хадисов являются достоверными фактами, хотя есть и предания скорее гипотетического и даже мифологического плана. Сунна, как и Коран, содержит в основном положения нравственно-религиозного содержания. Собственно юридических норм в ней мало. Сунна в силу своей природы не содержит широких юридических обобщений. В ней отражены конкретные казусы, случаи из жизни Мухаммеда. Сунна дополняет Коран и почитается наравне с ним как главный источник мусульманского права.

     Правила, содержащиеся в Коране и сунне, не представляют собой единой системы. По мере того, как мусульманское  общество развивалось и усложнялось, стало очевидно, что Коран и  сунна не дают ответов на многие вопросы. Изменяющиеся общественные отношения требовали более четкой нормативной регламентации. Этим обусловлено появление третьего источника мусульманского права – иджмы. Иджма – это общепризнанные толкования и разъяснения Корана и сунны, составленные по общему мнению наиболее авторитетных исламских правоведов. В Коране содержится догма единства и непогрешимости мусульманского общества: «Мое общество никогда не примет ошибочного решения», «то, что мусульмане считают справедливым, справедливо в глазах Аллаха». Идея непогрешимости мусульманской общины позволила признать правомерность и авторитет решений, не вытекающих непосредственно из Корана и сунны. Правовые положения иджмы восполняют пробелы и объясняют видимые изъяны правового содержания Корана и сунны.

     Однако, несмотря на всю широту правовых положений, разработанных мусульманскими правоведами, они не могли предусмотреть все  правовые ситуации, которые могут  возникнуть в конкретной жизни. Возникла необходимость предусмотреть способ решения в будущем таких вопросов, которые не имели готового решения  в книгах права. Поэтому всеобщим согласием была признана законность такого метода как кийас – суждение по аналогии. В мусульманском праве  кийас возведен в ранг источника права. Согласно кийасу, правила, содержащиеся в Коране, сунне и иджме, можно применять к ситуации, которая прямо не предусмотрена в этих источниках. Кийас дал возможность быстро урегулировать меняющиеся общественные отношения. Хотя суждение по аналогии и является рациональным методом толкования, оно в целом не меняет религиозную основу правовой системы ислама, поскольку решения принимаются по частным случаям и опираются на нормы основных источников – Корана, сунны и иджмы.

     К числу вторичных источников права  можно отнести фриманы и кануны. В период Халифата источником права  были указы и распоряжения халифов  – фриманы. В более поздний  период развития исламских государств в качестве источников права стали  рассматриваться кануны – законы (нормативно-правовые акты), которые  в настоящее время играют значительную роль в регулировании жизни общества.

     Обычай, если он не имеет религиозных оснований, играет малозначительную роль в правовом регулировании. Исламские юристы не рассматривают его как источник права. Обычай может выступать регулятором отношений лишь в том случае, если они не регламентируются правом.

     Таким образом, рациональные способы развития права ислам практически не допускает. Не допускается, чтобы личное мнение мусульманина являлось основой решения  в мусульманском праве. Такие  доводы, как разум и справедливость, также являются недостаточными. Все  это обусловлено религиозной  природой мусульманского права. {7} 
 
 
 
 
 
 

     §4 Структура мусульманского права

     Существенное  отличие структуры мусульманского права от других правовых систем также  вытекает из его природы. Основные комплексы  правовых норм и принципов выделяются в соответствии с основными мусульманскими толками – ритами. Риты представляют собой различные школы, по-своему толкующие мусульманское право. Эти школы сформировались в VIII-X вв. Они подразделяются на суннитские (ортодоксальные) и несуннитские.

     Существует  четыре суннитских толка: ханефитский (наиболее распространенный, признан  в Турции, Средней Азии, Иордании, Сирии, Афганистане, Пакистане, Индии, Бангладеш и у мусульманских  народов России), малекитский (действует  среди населения Северной и Западной Африки), шафеитский (распространен у курдов, в Малайзии, Индонезии, Пакистане и Восточной Африке) и ханбалитский (преобладает в Саудовской Аравии). {19, c. 108-120}

     Среди несуннитских толков основным является шиитский, который господствует в  Иране и Ираке. Кроме того, к  несуннитским толкам относятся вахабитский (действует в Саудовской Аравии), зейдусткий (в Йемене), абадитский, или  харигитский (в Джербе, Восточной  Африке и Занзибаре).

     Наличие различных ветвей в исламе обусловливает  аналогичную дифференциацию и в  праве. Несмотря на наличие общих  принципов, каждый толк имеет свои определенные правовые особенности. Однако различия эти, в основном связаны с многочисленными  деталями. Поэтому вполне допустимо  в некоторых случаях применять  иной рит, чем тот, которого обычно придерживаются в данной стране. Возможен также  переход верующего под действие другого толка.

     Все нормы мусульманского права подразделяются на две основные группы. Первая группа включает нормы, содержащие оценку поступков  человека. Эта оценка обусловлена тесной связью права с религией ислама. Нормы устанавливают пять видов поступков мусульманина, которые имеют как правовой, так и нравственно-религиозный смысл.

     Все поступки в мусульманском праве  делятся на пять категорий: обязательные, строго предписанные обязанности (фард), рекомендуемые (ваджиб), разрешаемые (мубах), порицаемые, но не влекущие за собой  наказания (макрух) и запрещенные, подлежащие наказанию (харам). Единственный критерий для отнесения поступка к той  или иной категории – отношение  к нему шариата. Без оценки шариата  поступок не может быть определен  как хороший или плохой.

     Ко  второй группе относятся нормы, определяющие правила поведения в определенных ситуациях, а также условия и  последствия действий. В частности, этими нормами определяются наказания, условия сделок и т. п.

     Особенностью  структуры является то, что все  нормы, канонизированные внутри одного толка, имеют юридическую силу в  равной степени, хотя могут и противоречить  друг другу. {6, c. 77-88}

     Глава 2. Приспособление мусульманского права к современному обществу

     Консерватизм  и неразрывная связь мусульманского права с религиозными догматами  могут создать впечатление, что  данная правовая система совершенно неприменима к современному обществу. Однако на самом деле мусульманское  право остается актуальным и в  наши дни. Эта правовая система по-прежнему регулирует отношения между многомиллионным  мусульманским населением. Являясь  важным идеологическим фактором, мусульманское  право оказывает большое влияние  на современное развитие мусульманских  государств. Однако в современном  быстро развивающемся мире мусульманское  право, чтобы сохранять свою актуальность и являться важным регулятором жизни  общества, должно иметь возможности  приспосабливаться к меняющимся условиям.

     Таких возможностей в мусульманском праве  существует огромное множество. Эта  система, несмотря на свою архаичность, является весьма гибкой. Существует множество  способов, не изменяя самого права, вводить новые нормы, удовлетворяющие  потребности общества на современном  этапе развития. Такими способами  являются использование обычая, соглашений, фикций, вмешательство правителя  и др.

     Обычай  на протяжении всей истории существования  ислама был одной из главных возможностей приспособления права к изменяющимся условиям. Мусульманское право всегда весьма либерально относилось к обычаю. Многие народы, признающие ислам своей  верой, веками существовали и продолжают существовать, подчиняясь обычаю. Именно такая лояльность по отношению к  обычаю позволила исламу широко распространиться по всему миру, поскольку он не заставлял  отказываться от векового уклада и  коренным образом менять образ жизни. Обычай хоть и не входит в мусульманское  право, но и не запрещается, если, конечно, он не противоречит нормам мусульманского права. Это дает ему широкие возможности для регулирования тех вопросов, которые не регламентируются правом. В частности, у многих мусульманских народов обычаем регулируются такие вопросы, как выплата приданого, совместное использование источников и угодий и т. д.

     Ислам разрешает действовать по своей  инициативе, в том числе заключать  соглашения, если это не противоречит закону. Заключение соглашений позволяет, не изменяя закона, широко изменять нормы, не являющиеся обязательными. Такие  соглашения используются часто в  торговых вопросах, а также в вопросах брака. Например, по соглашению женщина  может получить право расторгнуть  брак по своей инициативе. Вопросы раздела имущества также могут оговариваться соглашением. Благодаря использованию соглашений нормы, касающиеся вопросов семьи и брака, во многих странах были существенно изменены. У ортодоксальных толков такие возможности более ограничены. Их нормы запрещают многие отступления, разрешенные шиитскими толками. Такие сделки зачастую являются фиктивными, однако формально они не нарушают норм права, поэтому широко применяются на практике. {32}

     Возможность обойти нормы закона предоставляют  также юридические стратагемы и  фикции. Мусульманское право очень  формалистично. Главным является не фактическое исполнение нормы, а  формальное соблюдение законов. Поэтому  многие нормы мусульманского права  можно обойти, не нарушая их. Этот способ используется очень широко при  решении вопросов, касающихся брака  и развода, торговли и др. Таким  способом можно обойти запрет страхования, ростовщичества, аренды земли.

     Вмешательство действующей власти является очень  распространенным способом приспособления мусульманского права к современному обществу. Правитель в мусульманском  государстве является служителем права. Хотя формально правитель не имеет  законодательной власти, он наделен  весьма широкими полномочиями. Правитель  обязан следить за исполнением норм мусульманского права, поэтому регламентирующие меры, принимаемые им в данной сфере, признаются законными. Влияние правителя весьма значительно даже в строго ортодоксальных мусульманских обществах.

     В настоящее время многие мусульманские  правоведы считают необходимым  открыть возможности для изменения  мусульманского права. Они обращают внимание на то, что большинство  норм было создано средневековыми юристами с учетом потребностей своего времени. Главной опасностью для ислама они  считают не разделение ислама как  в средние века, а то, что ислам  станет чисто теоретической теологией, соблюдаемой лишь некоторыми набожными  приверженцами веры, а реальные общественные отношения будут управляться  другими законами. Однако такое стремление к модернизации присуще только рационально  мыслящим ученым-мусульманам. Основная же масса верующих не готова отказываться от вековых устоев и очень настороженно относится к любым изменениям. В связи с этим, любые попытки  модернизации мусульманского права  достаточно опасны для общественного  спокойствия, и проводить их необходимо крайне осторожно. В этом отношении  именно те способы регулирования  общественной жизни, которые напрямую не затрагивают норм мусульманского права, являются предпочтительными. Обычай, соглашения, регламенты власти, не нарушая традиций и единства мусульманской общины, позволяют адаптировать мусульманское право к современным условиям жизни общества. {12, c. 127-135}

     Глава 3. Правовые системы  современных мусульманских  государств

     §1 Новейшие изменения  в правовых системах мусульманских стран