Налоговый адвокат

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

Обеспечение охраны прав и  законных интересов субъектов налоговых  правоотношений - важнейшая задача правового государства, определяющая развитие законодательства и правоприменительную практику, деятельность органов государственной власти, местного самоуправления, негосударственных структур.

Важнейшая роль в решении  этой задачи принадлежит налоговой  адвокатуре, что обусловлено практикой  применения российского налогового права, характеризующейся повышенным уровнем сложности, нестабильности и противоречивости, а также различными правовыми проблемами.

Налоговые споры являются одной из самых многочисленных и  сложных категорий судебных дел. Они требуют от представителей спорящих сторон серьезных системных познаний в различных отраслях материального права (налогового, финансового, гражданского, предпринимательского, трудового, семейного, международного частного, таможенного и др.), а также хороших практических навыков процессуальной работы, существенно отличающейся от процессуального представительства по иным категориям рассматриваемых судами дел. Статистика свидетельствует об устойчивом ежегодном росте количества дел по налоговым спорам, которые в настоящее время составляют почти 50 % всех дел, рассматриваемых арбитражными судами РФ.

Актуальность темы данной курсовой работы подтверждается тем, что изучение вопросов деятельности адвокта по делам, связанным с налоговыми правоотношениями имеют не только большой теоретический интерес, но и актуальное практическое значение.

Объектом исследования в данной работе выступает комплекс проблем как теоретического, так и прикладного характера, связанных с деятельностью адвоката по делам, связанным с налоговыми правоотношениями.

Предмет исследования курсовой работы составляет деятельность налогового адвоката в отношениях представительства налогоплательщиков в судах Российской Федерации по налоговым спорам.

Целью данной работы является систематизирование и изложение  основных сведений по выбранной теме, а также выявление особенностей деятельности адвоката по делам, связанным с налоговыми правоотношениями, обусловленного современным российским законодательством.

В соответствии с указанной  целью курсовой работы были поставлены следующие задачи:

− рассмотреть понятие  и сущность деятельности налогового адвоката, охарактеризовать его правовое положение;

− дать общую характеристику деятельности налогового адвоката в  спорах налогоплательщиков с налоговыми органами, выявить особенности подготовки дела к судебному разбирательству;

− проанализировать особенности деятельности адвоката по некоторым категориям дел, связанных с налоговыми правоотношениями: особенности деятельности адвоката при осуществлении налоговыми органами полномочий налогового контроля, особенности защиты налогоплательщика по делам о налоговых преступлениях, особенности деятельности адвоката в конституционном судопроизводстве по защите интересов налогоплательщиков.

Методологическую основу исследования составляют общенаучные  и частнонаучные методы: диалектический, системный, формально-юридический, сравнительный анализ и другие.

Теоретическую основу исследования составили: исследования в сфере  налогового, уголовного, гражданского и процессуального права, в частности, работы Буробина В.Н., Жернакова М.В., Копина А.А., Крохина Ю.А., Кучерена А.Г., Пепеляева С.Г., Рарога А.И., Сатаровой Н.А. и др.

Нормативно-правовая база работы основывается на Конституции РФ, Гражданском  процессуальном кодексе РФ, Арбитражном  процессуальном кодексе РФ, Гражданском  кодексе РФ, Уголово-процессуальном кодексе РФ, Налоговом кодексе РФ, Трудовом кодексе РФ и иных федеральных законах, других нормативно-правовых актах.

Кроме того, в работе проанализированы Постановления Пленумов Высшего  Арбитражного Суда РФ и Верховного Суда РФ, Определения Конституционного суда РФ.

Структура работы обусловлена предметом, целью и задачами исследования и состоит из введения, трех глав (подразделенных на параграфы), заключения и списка литературы.

ГЛАВА 1. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ОСНОВЫ НАЛОГОВОГО КОНСУЛЬТИРОВАНИЯ

1.1. Развитие налогового консультирования в мире

Каждый налогоплательщик рассматривает  свою обязанность по уплате налогов  как бремя, которое он несет и  поэтому каждый из них стремится  его снизить. Государство, создавая систему налогообложения и налогового администрирования, вынуждает налогоплательщиков искать пути сокращения, уменьшения, рационализации налоговых платежей. В условиях рыночных отношений налогоплательщики ищут возможности проконсультироваться со специалистами, которые смогут помочь им в решении их проблем, связанных с налогообложением. Каждый руководитель сталкивается с ситуацией, когда возникают серьёзные вопросы по порядку уплаты того или иного налога в рамках хозяйственной деятельности предприятия - возникает необходимость в профессиональном налоговом консультировании. Поиск ответов на эти вопросы очень часто ставит в тупик даже опытного бухгалтера. Дело в том, что действующее российское налоговое законодательство объёмно и крайне противоречиво. Кроме того, один и тот же предмет разные нормативно-правовые акты могут регулировать противоречащим друг другу образом, ситуация усложняется еще и тем, что налоговое законодательство находится в постоянной динамике: акты изменяются, отменяются, новые вступают в силу.

Налоговое консультирование возникло в 1920 году как составляющая управленческого консалтинга, как консультирование по вопросам финансов. Налоговые консультанты имели бухгалтерское образование и опыт работы с фирмами и частно практикующими бухгалтерами.¹

Реальное становление налогового консультирования как самостоятельного вида предпринимательской деятельности произошло в 1960 году. Характерной особенностью данного времени было активное внедрение в управленческий консалтинг крупнейших аудиторских фирм. Специфика их деятельности позволила предлагать услуги по налоговому консультированию на профессиональной основе. Налоговое консультирование, являясь естественным продолжением оказания бухгалтерских услуг, опиралось на внедрение управленческого учета и отчетности, различных аспектов финансового менеджмента, основных бизнес-функций.

Государство, осложняя систему налогообложения и осознавая важность консультирования по вопросам налогообложения, предоставляют право оказывать услуги по налоговому консультированию налоговым органам.

Начиная с 80-х годов налоговые  органы развитых стран наряду с требованиями и принуждениями к соблюдению налоговой дисциплины, стали предоставлять необходимые налогоплательщику услуги. Специалисты налоговых подразделений стали оказывать помощь в заполнении налоговых деклараций, предоставлять информационные материалы, проводить семинары, работать со средствами массовой информации.

Таким образом, наряду с независимыми фирмами и независимыми специалистами  услуги по налоговому консультированию оказывали и налоговые органы. По мере развития предпринимательской  деятельности, освоения новых направлений, роста показателей экономической деятельности решение проблем, связанных исчислением уплатой налогов становятся более сложным и ответственным. Недостаточный учет этой стороны финансовой деятельности организации, ошибки в расчетах по налогам часто приводят к серьезным финансовым издержкам, вплоть до банкротства и ликвидации организации.

Осознавая важность и значимость задач, стоящих пред консультированием  государство стремится к регулированию  деятельности налоговых консультантов. Усложнение налогового законодательства потребовало привлечения в эту сферу деятельности не только профессионалов финансового направления, но и юристов. Во многих странах мира юристы стали специализироваться на налоговом праве, и квалифицировано оказывать услуги по налоговому консультированию. В большинстве развитых стран консультирование по вопросам налогообложения могут осуществлять только специально уполномоченные законом лица.

Налоговое консультирование в Российской Федерации возникло со становлением рыночных отношений. В налоговом законодательстве в период с 1992 по 1998 гг. вносились частые изменения и дополнения, что привело к возникновению спроса на консультационные услуги информационного характера о введенных налогах, об изменениях и дополнениях в законодательстве, о порядке применения нормативных актов по налогам и сборам.²

Таким образом, создание налоговой  системы сопровождалось появлением специалистов, готовых разъяснить налоговое  законодательство, порядок его применения и пути уменьшения налоговой базы при исчислении любых налогов.

С введением в действие первой части  Налогового кодекса РФ были установлены  взаимоотношения налогоплательщиков и налоговых органов, пришло осознание  необходимости профессиональной подготовки специалистов именно по налоговому консультированию.

Налоговое консультирование (консультирование по налогам и сборам) - вид профессиональной деятельности по оказанию заказчику (консультируемому лицу) на платной основе услуг, содействующих  должному исполнению налогоплательщиками, плательщиками сборов, налоговыми агентами и иными лицами обязанностей, предусмотренных законодательством о налогах и сборах.

Налоговое консультирование – одна из наиболее сложных и интересных областей юридической практики. Кроме  комплексного владения принципами налогообложения и бухгалтерского учёта, досконального знания действующего законодательства и, что немаловажно, судебной практики, профессиональный налоговый консультант должен постоянно отслеживать все изменения (как уже вступившие в силу, так и готовящиеся) и иметь регулярную судебную практику по налоговым спорам. Именно такое комплексное владение налоговой проблематикой позволяет нашим налоговым консультантам давать профессиональные и точные ответы на вопросы, связанные с налогообложением, вовремя предупреждать наших клиентов о готовящихся изменениях, разрабатывать новые или оптимизировать уже существующие бизнес-процессы с точки зрения минимизации налоговых выплат.

1.2. Понятие  и сущность налогового консультирования

Налоговое консультирование – это  оказание консультационных услуг в области налогообложения, выработка советов, рекомендаций, подготовка аналитических записок и заключений, обоснование рациональных путей решений налоговых проблем.

Одна из наиболее сложных областей юридической практики – это налоговое консультирование. В настоящее время налоговое консультирование приобретает все большую популярность. Современная налоговая система слишком нестабильна, законодательство постоянно меняется, государство усиливает контроль за соблюдением налоговой системы с целью повышения собираемости налогов. Для нахождения оптимальных решений развития бизнеса существует налоговое консультирование.

Налоговое консультирование призвано оказывать помощь налогоплательщикам – клиентам, учитывая именно их интересы в сфере налогообложения. Налоговые консультанты, оказывая услуги по финансовым вопросам, в том числе и по вопросам налогообложения, решают проблемы организации с государством, возникающими в связи с исполнением ими обязанностей по уплате налогов и сборов. В процессе консультирования налоговый консультант, как специалист, владеющий определенными знаниями, может дать совет по проблеме клиента. Для этого налоговому консультанту необходимо проанализировать и понять как саму проблемы, возникшую пред клиентом, так и возникшие последствия этой проблемы для  деятельности организации. Налоговый консультант может помочь выработать наиболее полезные решения, оценив последствия таких решений.³

Таким образом, налоговое консультирование – это профессиональная помощь сотрудникам и руководителям компаний, бухгалтерским и финансовым подразделениям, работникам высшего и среднего звена в форме советов и рекомендаций, направленных на решение возникших проблем, связанных с налогообложением.

Налоговые консультанты помогают клиенту  принять решение, но он не может отвечать за конечный результат, который будет получен в результате реализации принятого решения.⁴ Клиент, получающий консультацию, вправе либо ею воспользоваться, либо вообще ее не использовать при принятии решений.

В Письме ФНС дается следующее определение налогового консультирования: «… - это деятельность независимых от налоговых органов субъектов по дачи рекомендаций, составлению документов, представительству, осуществленному в интересах налогоплательщиков». Консультирование по налогам и сборам – это вид профессиональной деятельности по оказанию заказчику на платной основе услуг, содействующих оптимальному и должному исполнению налогоплательщиком обязанностей по исчислению и уплате налогов и сборов. При оказании услуг по налоговому консультированию необходимо помнить, что налоговый консультант – это советчик, а не исполнитель.

Многие организации в ходе налогового планирования изыскивают пути законного  сокращения налоговых платежей. Для  решения таких задач также  привлекаются налоговые консультанты.

Наиболее глубокое и правильное решение такой задачи, как оптимизация  налогообложения, достигается путем  тесного сотрудничества налоговых  консультантов и сотрудников  компании. Первым необходимы знания вторых по специфике работы каждой конкретной компании, а специалистам фирмы требуется грамотное налоговое планирование, применимое к определенной отрасли или направлению деятельности.

Налоговый консультант может давать советы по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, получать от клиента устные и письменные ответы на вопросы, возникающие в процессе работы. В своей деятельности консультант обязан следовать принципам налогового консультирования и не разглашать информацию, которую предоставил клиент.

Налоговый консультант вправе приступить к работе после прохождения аттестации. При получении заказа специалист обязан заключить с клиентом договор об оказании соответствующих услуг. В этом документе должна быть отражена информация о заказчике, целях работы, а также сроках ее выполнения. К тому же в договоре необходимо упомянуть размер и порядок оплаты, размер компенсации расходов и сведения о наличии страхования гражданской ответственности. Помимо прочего законопроект предусматривает, что налогоплательщик не имеет права платить за работу другому лицу без согласия своего налогового консультанта. Таким образом, консультант получает защиту от недобросовестного исполнения условий договора.

При соблюдении оговоренных условий  договора у клиента всегда остается возможность не только сменить  консультанта, но и потребовать возмещения ущерба, причиненного недобросовестным консультированием.

Налоговое консультирование включает следующие виды услуг:

• текущее консультирование по вопросам применения налогового законодательства;
• консультации по налоговому планированию и оптимизации налоговых платежей, разработка моделей оптимального налогового окружения;
• юридическая экспертиза хозяйственных операций с целью приведения их в соответствие нормам действующего налогового и гражданского законодательства;
• разработка оптимальных схем взаимодействия российских предприятий с зарубежными партнерами с учетом требований международных соглашений, а также налогового законодательства стран участников проекта;
• международное налоговое планирование, включая разработку механизмов оптимизации налоговых платежей с применением легальных методов, на основе действующего налогового законодательства зарубежных стран;
• юридическая поддержка в налоговых спорах с государственными контролирующими органами.

Налоговое консультирование предусматривает как разовые консультации для клиента, так текущее консультационное обслуживание на основе долгосрочного договора.

В своей деятельности консультант  должен следовать принципам налогового консультирования и не разглашать информацию, которую представил клиент.

Деятельность по налоговому консультированию осуществляется на основе следующих  принципов.

Рассмотрим каждый принцип в  отдельности.

1. Принцип законности – основополагающий  принцип деятельности налоговых  консультантов. Этот принцип можно  назвать конституционным принципом. Суть данного принципа заключается в необходимости строгого соблюдения требований законов и основанных на них предписаний иных правовых актов.

В сфере правового регулирования  налогового контроля принцип законности нашел свое закрепление в следующих нормах:

- подп. 4 ст. 2 Налогового кодекса  РФ, в соответствии с которым  права и обязанности налогоплательщиков  и иных участников налоговых  правоотношений, формы и методы  налогового контроля устанавливаются  исключительно нормами Налогового кодекса РФ;

- подп. 10, 11, п. 1 ст. 21 Налогового кодекса  РФ, согласно которым законодатель  предоставляет налогоплательщикам  право требовать от должностных  лиц налоговых органов и иных  уполномоченных органов соблюдения  законодательства о налогах и  сборах при совершении ими действий в отношении налогоплательщиков, а также право не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующих Налоговому кодексу РФ или иным федеральным законам;

- подп. 1,2 п. 1, ст. 32 Налогового кодекса  РФ, в соответствии с которым  на налоговые органы возлагается  обязанность соблюдать законодательство  о налогах и сборах и осуществлять  контроль за его соблюдением  и за соблюдением принятых  в соответствии с ним нормативно-правовых актов.⁵

2. Принцип профессионализма. К налоговым  консультантам предъявляются требования  их профессиональной подготовки. Так, консультант по налогам  и сборам должен иметь высшее  образование, дополнительную подготовку  в области налогов и сборов и стаж работы по специальности не менее 3 лет или среднее профессиональное образование, дополнительную подготовку в области налогов и сборов и стаж работы по специальности не менее 5 лет.

3. Принцип объективности. В соответствии  с данным принципом не допускается вынесение решений по налоговым проверкам на основании каких-либо подозрений и предположений, на основании противоречивых данных, а также других, то есть неналоговых форм контроля. В силу принципа объективности налогоплательщики и иные проверяемые лица вправе требовать непредвзятого отношения от проверяющих при осуществлении последними контрольных мероприятий. Согласно ст. 33 Налогового кодекса РФ должностные лица налоговых органов обязаны корректно и внимательно относиться к налогоплательщикам.

4. Принцип документальности. Все  действия налоговых органов при  осуществлении ими мероприятий  налогового контроля должны быть  оформлены документально и основываться  исключительно на нормах закона, а выводы по итогам указанных  мероприятий должны соответствовать действительно установленным фактам.

5. Принцип добросовестности. В настоящее  время в налоговых правоотношениях  актуален вопрос о применении  принципа добросовестности. В силу  п. 7 ст. 3 Налогового кодекса РФ  все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика. Концепция добросовестности налогоплательщика базируется на том, что налогоплательщик соблюдает все нормы налогового законодательства. Заметим, что содержание понятия «добросовестность» изначально носит оценочный характер и может быть конкретизировано только в процессе применения судами всех уровней норм налогового закона.

Налогоплательщик не должен вступать в договорные отношения исключительно  в целях получения налоговой экономии. Сделка, дающая ее сторонам налоговые преимущества, но не направленная на достижении деловой цели, может быть признана недействительной.

6. Принцип независимости. Независимый  статус должен означать, что ни  власть, ни клиент не могут  указывать налоговому консультанту, как ему следует разрешать тот или иной вопрос.

7. Принцип конфиденциальности. Данный  принцип означает, что налоговый  консультант должен соблюдать  «налоговую тайну», не разглашать  любую информацию, предоставленную  клиентом. Также не стоит разглашать методы налогового планирования на предприятии, поскольку они индивидуальные и не могут подойти другой компании. По этой же причине не стоит копировать схемы работы других организаций.

1.3. Правовые основы налогового  консультирования

Деятельность налоговых консультантов  направлена на оказание услуг юридическим  и физическим лицам по вопросам влияния  налогового законодательства на финансово  – хозяйственную деятельность.

Налоговые консультанты в своей  деятельности, консультируя налогоплательщиков, сталкиваются с различными нормативными правовыми актами.

Фундаментом правовых отношений является Конституция РФ, принятая 12 декабря 1993 года. Основными статьями Конституции РФ, которыми необходимо руководствоваться налоговым консультантам, являются:

- статья 8, которой гарантируется  единство экономического пространства, свободное перемещение товаров,  услуг и финансовых средств,  поддержка конкуренции, свобода  экономической деятельности, а также  признаются и защищаются равным  образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности;

- статья 15, которой установлено,  что законы подлежат официальному  опубликованию. Неопубликованные  законы не применяются. Любые  нормативные правовые акты, затрагивающие  права, свободы и обязанности  гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения;

- статья 29, которой установлено,  что каждый имеет право свободно  искать, получать, передать, производить  и распространять информацию  любым законным способом. Гарантируется свобода массовой информации, цензура запрещается;

- статья 34, которой установлено,  что каждый имеет право на  свободное использование своих  способностей и имущества для  предпринимательской и иной не  запрещенной законом деятельности;

- статья 46, которой установлено, что каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод;

- статья 48, которой установлено,  что каждому гарантируется право  на получение квалифицированной  юридической помощи;

- статья 53, которой установлено,  что каждый имеет право  на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействиями) органов государственной власти или их должностных лиц;

- статья 57, которой установлено,  что каждый обязан платить  законно установленные налоги  и сборы.⁶

Часто решение проблемы клиента требует наличие знаний гражданского законодательства, особенно в области предпринимательской деятельности. Гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданские отношения.

Гражданское законодательство определяет правое положение участников гражданского оборота, основания возникновения  и порядок осуществления права  собственности, прав на интеллектуальную деятельность, регулирует договорные и иные личные неимущественные отношения (ст. 2 ГК РФ).

Главная особенность гражданского права состоит в том, что оно  регулирует отношения между равноправными  и независимыми субъектами, которые  вступают в отношение между собой  по собственной воле.

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.

Кроме знаний гражданского права налоговые  консультанты в своей деятельности часто обращаются к понятиям и  определениям административного права. Административное право регулирует общественные отношения, складывающиеся в процессе государственного управления; определяет порядок создания и ликвидации органов управления всех уровней; цели, задачи, компетенцию, определяет правовой статус госслужащих и т.д.

Задачами законодательства об административных правонарушений являются защита личности, охрана прав и свобод человека, охрана здоровья, защита законных интересов  физических и юридических лиц, предупреждение административных правонарушений. (КоАП РФ)

Большое внимание в своей работе налоговые консультанты уделяют  изучению Налогового кодекса РФ. НК РФ устанавливает правила введения налогов, механизм их взимания, методы осуществление налогового контроля, порядок обжалования актов налоговых органов, порядок привлечения к ответственности за совершение налоговых правонарушений.

Одним из основных нормативных актов, необходимого при работе налогового консультанта является также и  Трудовой кодекс РФ. Трудовое право регулирует трудовые отношения, возникающие между работниками и организациями всех форм собственности, индивидуальными предпринимателями, являющимися работодателями. Согласно статье 1 ТК РФ целями трудового законодательства являются установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей.

Большое значение в деятельности налоговых  консультантов имеет такой нормативный  акт как ФЗ от 21.11. 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». Бухгалтерский учет – это обобщенная информация в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций путем непрерывного документального учета всех хозяйственных операций.

Ввиду того, что налоговым органам  не свойственно оказание консультационных услуг, деятельность аудиторов специфична, то возникла отдельная специальность – налоговый консультант.

В отсутствии закона о налоговом  консультировании требования, предъявляемые  к налоговым консультантам, установлены  Постановлением Минтруда России от 4 августа 2000 года № 57.

Консультант по налогам и сборам выполняет должностные обязанности, а именно:

- оказывает консультационные услуги  организациям независимо от форм  собственности и физическим лицам  по применению налогового законодательства;

- дает необходимые рекомендации  по формированию налоговой базы по видам налогов и сборов, составу затрат, использование льгот и др.;

- разрабатывает варианты оптимизации  налогообложения применительно  к специфике деятельности организаций  и физ. лиц;

- информирует клиентов о налоговом  законодательстве и дает разъяснения по применению нормативных правовых актов, регламентирующих налогообложение юр. и физ. лиц;