Нотариальная форма защиты и охраны права

Содержание

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………2

   Глава 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ…………………………………………………………………3

  1.1.  Понятие и назначение системы нотариата………………………………3

  1.2.  Источники права о нотариате……………………………………………7

  1.3. Конституционно-правовой статус нотариуса в современных условиях 11

  Глава 2. НОТАРИАЛЬНАЯ ФОРМА ЗАЩИТЫ И ОХРАНЫ ПРАВА……15

  2.1. Разграничение компетенций между нотариальными органами………15

  2.2. Виды нотариальных действий и компетенция нотариусов……………18

ЗАКЛЮЧЕНИЕ…………………………………………………………………23

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ……………………………25

ВВЕДЕНИЕ

Нотариальная деятельность является одним из важнейших регуляторов жизни гражданского общества. Нотариус – это юрист специально уполномоченный на совершение нотариальных действий, среди которых свидетельствование верности копии документов и выписок из них, свидетельствование подлинности подписи на документах, свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой, а также некоторые другие действия, которые различаются в разных странах. От качества работы нотариальных органов зависит нормальное функционирование гражданского оборота, эффективность защиты имущественных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. В настоящее время нотариат является объектом пристального внимания. За последние десятилетия коренным образом изменились статус, функции и порядок деятельности нотариата. С одной стороны, юридическая деятельность нотариусов осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично- правовой статус нотариусов. С другой - нотариат все более активно позиционируется в качестве корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, имеющих гражданскую самостоятельность, высокую степень самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства, активно оказывающих гражданам и организациям необходимые юридические услуги за соразмерную плату. Состояние законодательства о нотариате и нотариальной деятельности, однако, во многом не соответствует тенденциям, которые характерны для современного общества. Сосуществование государственных нотариальных контор и нотариусов, занимающихся частной практикой, неопределенность в разграничении полномочий между нотариальными палатами и органами управления юстицией, нечеткое определение законодательной компетенции Российской Федерации и ее субъектов по4 регулированию организации системы нотариата, неполнота правовой регламентации участия нотариата в защите конституционных прав и свобод человека и гражданина - далеко не полный перечень конституционно- правовых проблем в современной России, требующих научного и практически-прикладного разрешения. Все это создает проблемы в реализации нотариальной защиты и прав граждан и является актуальной темой для исследования.

Глава 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1.Понятие и назначение системы нотариата

Термин "нотариат" многозначен и обозначает одновременно, во- первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий, во- вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность, в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

Исторически возникновение нотариата связано с развитием гражданского оборота и гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме. История нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное. Одна из книг по истории французского нотариата A.Moreau так и называется "Les metamorphoses du scribe" - "Метаморфозы писаря", что достаточно удачно отражает исторический путь развития данной юридической профессии.

 Наиболее афористично  необходимость развитых юридических  процедур в гражданском обороте  выразил Гегель, писавший: "Собственность  покоится на договоре и на  формальностях, делающих ее доказательной и правомерной". Нотариат в гражданском обществе обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота. На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом.

"Второе рождение" в 1993 г. российского нотариата связано  с экономическими реформами, процессами  приватизации, изменением отношений собственности в России. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата. Длительное время находившийся на "периферии" законодательства и юридической практики нотариат за последние несколько лет занял достойное место в правовой системе России. Как справедливо констатирует президент Федеральной нотариальной палаты России Е.Н.Клячин, первые итоги функционирования небюджетного нотариата подтвердили правильность сделанного выбора в 1993 г.

В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права - нотариальное право, объединяющая систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства.

Уникальность института нотариата (имеется в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких- либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России.

Согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

 Реестр государственных  нотариальных контор и контор  нотариусов, занимающихся частной  практикой, ведет Министерство юстиции  РФ.

 Нотариальные действия  в России могут совершаться  не только нотариусами. В случае  отсутствия в населенном пункте  нотариуса нотариальные действия  совершают должностные лица органов  исполнительной власти, уполномоченные  на совершение этих действий. В ГК РФ (ст. 185, разд. V "Наследственное  право") право совершения отдельных  нотариальных действий предоставлено  должностным лицам органов местного  самоуправления и другим лицам. Нотариальные действия от имени  Российской Федерации на территории  других государств совершают  должностные лица консульских  учреждений РФ, уполномоченные на  совершение этих действий.

 Важным при понимании  современной системы нотариата  как части юридической системы  России является то обстоятельство, что нотариальная деятельность  не является предпринимательством  и не преследует цели извлечения  прибыли. Указанная черта пронизывает  содержание законодательства о  нотариате, определяя целый ряд  существенных характеристик нотариальной  деятельности. Например, нотариус и  лицо, временно его замещающее, не  вправе одновременно исполнять  свои обязанности: нотариальные  действия в данной нотариальной  конторе исполняет либо сам  нотариус, либо лицо, имеющее право  его временного14 замещения. Кроме  того, взаимоотношения нотариуса  и лиц, обратившихся за совершением  нотариального действия, имеют не  договорную, а публично- правовую основу.

При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные нотариусом документы имеют одинаковую юридическую силу. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты.

 Указом Президента РФ от 13 октября 2004 года №1313 утверждено положение о Министерстве юстиции Российской Федерации, согласно которому в отношении нотариата Министерство юстиции РФ осуществляет следующие полномочия: утверждает формы реестров регистрации нотариальный действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных подписей, осуществляет иные функции по нотариально – правовому регулированию, предусмотренные законодательством Российской Федерации о нотариате.

Указом Президента РФ от 13 октября 2004 года №1315 утверждено Положение о федеральной регистрационной службе, согласно которому в отношении нотариата федеральная регистрационная служба осуществляет следующие полномочия:

- осуществляет правоприменительные  функции и функции по контролю  и надзору в сфере адвокатуры  и нотариата;

- осуществляет контроль  надзор в сфере адвокатуры  и нотариата;

- открывает и упраздняет  государственные нотариальные конторы  в субъектах РФ;

- наделяет нотариусов  полномочиями по совершению нотариальных  действий от имени Российской  Федерации;

- организует выдачу лицензий  на право нотариальной деятельности;

- удостоверяет подлинность  подписи нотариуса и оттиска  его печати при легализации  документов, представляемых физическими  и юридическими лицами в компетентные  органы иностранных государств;

- осуществляет в установленном  порядке контроль за исполнением нотариусами предусмотренных обязанностей;

- определяет совместно  с Федеральной нотариальной палатой  количество должностей нотариусов  в нотариальном округе, порядок  изменения территории деятельности  нотариуса, порядок учреждения и  ликвидации должности нотариуса  и иные полномочия, предусмотренные  основами законодательства РФ  о нотариате;

- осуществляет свою деятельность  непосредственно и (или) через территориальные  органы.

 Нотариат является  частью публично-правовой системы  оказания квалифицированной юридической  помощи. В соответствии со ст. 48 Конституции России каждому  гарантируется право на получение  квалифицированной юридической  помощи. В случаях, предусмотренных  законом, юридическая помощь оказывается  бесплатно. В условиях отсутствия  федеральной системы оказания  юридической помощи в сфере  гражданской юрисдикции нотариат  является важной формой ее  осуществления применительно к  системе нотариального производства. Имеется целый ряд и других характеристик нотариальной деятельности, которые будут раскрываться при дальнейшем изложении материала.

Публично-правовые основы нотариальной деятельности нашли подтверждение в ряде постановлений Конституционного Суда России, например в постановлении от 19 мая 1998 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате. Из сравнительно недавних решений Конституционного Суда приведем определение Конституционного Суда РФ16 от 6 июня 2002 г. N 116-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Притулы Галины Юрьевны на нарушение ее конституционных прав положениями абзаца четвертого пункта 2 статьи 11, статей 39, 143 и 235 Налогового кодекса Российской Федерации".

 Таким образом, отметим, что нотариальная деятельность  направлена на охрану и защиту  субъективных прав и заключается  в оказании содействия в реализации  прав и законных интересов, оформлении  в соответствии с требованиями  закона прав и сделок, удостоверении  фактов и принятии мер по  защите нарушенных прав в установленных  законом случаях.

1.2. Источники права  о нотариате

 Вопрос об источниках  нотариального законодательства  имеет существенное правовое  значение, поскольку в нотариальной  практике постоянно возникают  вопросы выбора нормы, которой  следует руководствоваться при  совершении конкретного нотариального  действия. Поскольку само нотариальное  законодательство, как и нотариальное право, носит комплексный характер, то следует выделять источники, как организации нотариальной деятельности, так и самого нотариального производства.

 Круг источников нотариального  производства очерчен в ст. 1 и 5 Основ законодательства РФ о  нотариате, которые должны применяться  с учетом Конституции РФ 1993 г., принятой после Основ. К их  числу относятся Конституция  РФ, международные договоры, конституции  и уставы субъектов Федерации, Основы законодательства РФ о  нотариате, федеральные законы и законы субъектов Федерации.

 Конституция России и федеральные законы

 Основной источник  любого законодательства - Конституция  РФ. В отношении нотариата можно  говорить о целом ряде статей  Конституции, но наиболее значимы  ст. 48 (закрепляющая право граждан  на квалифицированную юридическую  помощь) и ст. 72 (относящая нотариат  к вопросам совместного ведения  Российской Федерации и субъектов  РФ).

Федеральные законы как источники нотариального законодательства. Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом России 11 февраля 1993 г. и определили современное лицо российского нотариата. Основы законодательства России о нотариате являются основным актом организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса. Вопросам содержательного характера в Основах уделяется незначительное внимание. Ставки государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям установлены Законом РФ "О государственной пошлине".

 Гражданский кодекс  России как источник нотариального  законодательства в основном  относится к самому содержанию  нотариальной деятельности, определяя  существо конкретных нотариальных  действий. Вместе с тем отметим  как позитивное явление наличие  множества процедурных норм нотариального производства в разд. V "Наследственное право" ГК РФ, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства.

 Такое же значение  имеют СК, НК, Законы РФ "Об основах  федеральной жилищной политики", "О приватизации жилищного  фонда в Российской Федерации" и целый ряд других федеральных  законов.

Международные соглашения и договоры по вопросам нотариата

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции России общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются частью ее правовой системы. В условиях вхождения России в мировое экономическое и правовое пространство значение международных договоров по правовым вопросам весьма значительно. Например, нотариусами применяются Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.), целый ряд других международных соглашений и договоров.

Существенное значение для правоприменительной практики имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод. Основные права и свободы человека, закрепленные в данной Конвенции, имеют приоритетное правоприменительное значение и для нотариусов, которые обязаны соблюдать ее положения. Например, ст. 14 Конвенции запрещает дискриминацию в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников нотариального производства.

Судебная практика

 Источником права в  современных условиях становится  судебная практика в самых  разнообразных ее формах. При всей противоречивости высказанных по вопросу о месте судебной практики суждений большинство специалистов разделяют вывод о том, что судебная практика имеет как31 правообразующее, так и правореализационное значение 10 . Она может быть выражена в форме судебных актов международных органов правосудия, постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ и в определенной мере - Высшего Арбитражного Суда РФ. В условиях осуществления государственного устройства России на принципе разделения властей (ст. 10 Конституции РФ) совершенно иначе можно поставить вопрос о правотворческих возможностях суда и роли судебной практики в правовом регулировании и правоприменении. Концепция судебного прецедента оказывается весьма плодотворной. Судебная практика в современных условиях не только выступает в качестве предварительной ступени к последующему нормативному регулированию, но и сама становится непосредственным источником такого регулирования.

Причин к тому несколько. Во-первых, суды оказывают воздействие на законодательную и исполнительную власти путем принятия своих актов, контролируя акты иных органов власти. Судебная практика является ориентиром для последующего правотворчества и правоприменения, особенно позитивна в этих процессах роль Конституционного Суда РФ.

 Во-вторых, усложняется  правовая система. Есть определенные  границы детализации законодательных  актов, за пределами которых она  теряет смысл и закон становится  сборников казусов. Гегель справедливо  замечал, что "в частном праве  так называемое совершенство  есть постоянное приближение". В настоящее время невозможно  дать в федеральных законах  и иных нормативных правовых  актах полную и исчерпывающую  кодификацию всего законодательного  материала, решить все возможные  вопросы, особенно взаимодействия  с другими правовыми актами. Поэтому  судебный прецедент выполняет важнейшие функции, ориентируя субъектов гражданского оборота и нотариусов на вполне определенные варианты правопонимания и правоприменения.

 Практика международных органов правосудия. Первостепенное значение приобретает международная судебная практика, выраженная в судебных актах Европейского суда по правам человека.

При этом обязательное значение имеют не только те решения, которые были вынесены против Российской Федерации, но и в целом вся практика Европейского суда по правам человека, независимо от того, кто выступал в качестве заявителя - российские либо иностранные лица, в которой выражена его правовая позиция по тем либо иным вопросам толкования и применения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Не имеет также значения и сфера решения - касается ли оно результатов правоприменительной деятельности судов общей юрисдикции либо арбитражных судов. В частности, ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, регулирующая право на справедливое судебное разбирательство, распространяется на все имущественные иски, основанные на предполагаемом нарушении имущественных прав, независимо от того, в соответствии с каким законом (гражданским, административным и т.д.) должен быть разрешен спор и какой орган компетентен его рассматривать.

Цель этих предусмотренных законодательством органов - осуществление контроля и содействие развитию профессиональной деятельности. При этом данные органы выполняют важные публично- правовые функции, преследующие цель защиты прав других лиц. В связи с этим их нельзя отождествлять с профессиональными союзами, но они тем не менее интегрированы в государственную структуру. Принимая во внимание положения Основ законодательства РФ о нотариате и законодательно закрепленные функции нотариальных палат, Суд придерживается мнения о том, что такие палаты не могут рассматриваться в качестве объединений по смыслу ст. 11 Конвенции.

В данном решении Европейского суда по правам человека подчеркнута публично-правовая природа и особый характер функций нотариальных палат, которым делегированы государственные функции и на которые возложены обязанности по регулированию нотариальной деятельности.

Практика Конституционного Суда РФ. Юридическая сила решений Конституционного Суда РФ характеризуется тем, что они обязательны на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, граждан и их объединений (ст. 6). Решение Конституционного Суда РФ окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения, оно действует непосредственно и не требует подтверждения другими органами и должностными лицами. Непосредственное значение для деятельности нотариусов заключается в том, что признание нормативного акта или договора либо отдельных их положений не соответствующими Конституции РФ является основанием отмены в установленном порядке положений других нормативных актов, основанных на нормативном акте или договоре, признанном неконституционным, либо воспроизводящих его или содержащих такие же положения, какие были предметом обращения. Положения этих нормативных актов и договоров не могут применяться судами, другими органами и должностными лицами (ч. 2 ст. 87).

Практика Верховного Суда РФ. Важное значение имеют решения Верховного Суда РФ, когда указанный судебный орган реализует свои полномочия по проверке соответствия федеральным законам актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, а также разрешает гражданские дела в кассационном и надзорном порядке.

Важное значение имеет практика толкования Верховным Судом РФ и нижестоящими судами общей юрисдикции применяемого в нотариальной деятельности материального законодательства. Поэтому такая практика обобщается и используется в работе нотариусов, а также публикуется в виде обзоров. Определенное правовое значение имеет и практика Высшего Арбитражного Суда РФ.

1.3. Конституционно-правовой статус нотариуса в современных условиях

В конституционном праве Российской Федерации важнейшее значение имеет статус не только коллективных, но и индивидуальных субъектов правоотношений. В правоотношениях, возникающих вследствие осуществления тех или иных нотариальных действий, право-дееспособным субъектом обычно выступает именно нотариус, а не нотариальная контора или нотариальная палата. На нотариуса законом возлагаются права и обязанности, нотариус обладает деликтоспособностью. Статус нотариуса юридически выражается в его правах, обязанностях, гарантиях и ответственности.

Главная обязанность нотариуса - это «правовое обслуживание населения». Такие публичные услуги означают юридически и социально значимые действия в интересах общества, государства и граждан, причем основополагающее значение здесь имеет не столько субъект, оказывающий публичные услуги, сколько то, что они собой представляют и в чьих интересах оказываются. Исходя из этого, основной обязанностью нотариуса является оказание публичных юридических услуг в интересах не только клиентов, но также общества и государства.

 Нотариус несет обязанность  активного действия, направленного  на защиту прав и законных  интересов субъектов правоотношений. Практика, при которой нотариусы  отказываются вступать в юридический  спор и предпочитают договариваться  с противоположной стороной в  целях поиска компромисса, заслуживает  критики с точки зрения режима  законности.  Но в то же время, нотариус несет обязанность предупреждения  правовых конфликтов в рамках  действующего законодательства. Будучи  представителем публичной власти, беспристрастным свидетелем и  советчиком сторон, он идеально  подходит для этой роли по  урегулированию договорных отношений  без участия суда.

Нотариус должен оформлять нотариальные документы с максимальной точностью, полнотой, ясностью и убедительностью, опираясь на методы стандартизованности и краткости изложения правовой информации. Эти принципы являются конституционными по своему юридическому смыслу. К обязанности нотариуса относится обеспечение надежности документов и иных актов, находящихся в гражданском обороте. При удостоверении сделок нотариус несет обязанность контролировать правильность волеизъявления сторон и соответствие сделки их подлинной воле. Немаловажна обязанность нотариуса поддерживать свой профессиональный уровень и профессиональную репутацию. Нотариус должен быть беспристрастным в своей деятельности и несет обязанность оказывать правовую помощь в равной мере всем лицам, обратившимся к нему. Нотариус должен быть советником и доверенным лицом своих клиентов. Он обязан обеспечивать сохранение различных видов охраняемой законом тайны на основе корпоративной политики комплексной информационной безопасности. Нотариус несет обязанность охранять законность, обеспечивать правовую защищенность составляемых и удостоверяемых им актов, что в конечном итоге придает этим актам дополнительные гарантии как предъявляемому доказательству на основе презумпции его достоверности. Нотариально заверенная сделка должна быть прочной гарантией ее законности. Нотариус несет обязанность формировать представления граждан о правовой системе страны, которые должны быть адекватными сложившимся реалиям правовой культуры, состоянию законодательства и правоприменительной практики.

Тем не менее, как показывает анализ действующего законодательства, многие права и обязанности нотариуса четко не зафиксированы в законе, что дает основания для произвольной правоприменительной практики, нарушению прав и законных интересов участников нотариальных правоотношений, избыточным дискреционным полномочиям органов юстиции. При этом в законодательстве следует предусматривать не только перечень прав и обязанностей нотариуса, но и указывать условия их реализации. Так, например, в российском законодательстве весьма неопределенным образом сформулированы права и обязанности нотариуса в сфере информирования общественности о нотариальной деятельности. Французское законодательство о нотариате и правоприменительная практика Франции предполагают следующие критерии для оценки законности информирования общественности о нотариусе: сказанное должно ограничиваться только информацией, необходимой и полезной для общественности; не должно иметь место восхваление личных заслуг нотариуса и уничижение его коллег; нотариус не должен иметь заранее обдуманный умысел сделать личную рекламу. Соответствующие критерии целесообразно указать и в отечественном законодательстве. Следует согласиться с предложением о наделении нотариуса правом на самостоятельный сбор и личную проверку документов, необходимых для совершения нотариального действия.

Завершающим элементом в системе конституционно-правового статуса нотариуса является механизм его ответственности. Ответственность является социальным свойством любого общественного организма и выступает в качестве признака его социальной организации. Ответственность нотариуса является существенным признаком нотариальной деятельности при общей тенденции роста корпоративной и социальной ответственности нотариусов.

 Нотариус несет не  только юридическую ответственность  перед государством за выполнение  возложенных на него публичных  полномочий, но и нравственную  ответственность за свои действия  перед обществом и гражданами. Однако при такой логической  конструкции возникает опасность  разграничения юридической и  нравственной ответственности нотариуса  не по критерию характера совершенного  деликта, а исходя из субъектного  состава отношений. В действительности, юридическая и нравственная ответственность  нотариуса не находятся в прямой  зависимости от того, перед какими  лицами такая ответственность  наступает, на что обращалось  внимание в юридической литературе. Так, по справедливому утверждению  В.С. Нерсесянца, «отличительная особенность морали состоит в том, что она выражает автономную позицию индивидов, их свободное и самосознательное решение того, что есть добро и зло, долг и совесть в человеческих поступках, взаимоотношениях и делах».  Ключевое значение здесь имеет юридический и, соответственно, внеправовой характер деяния.