Обеспечительные меры в арбитражном процессе. 2

Содержание

Введение …………………………………………………………………………..3

Глава 1. Понятие иска в арбитражном процессе, его элементы и виды……..5

§1. Понятие иска……………………………………………………………5

§2. Элементы иска…………………………………………………………..8

§3. Виды исков. Основания их классификации…………………………..10

 

Глава 2. Предъявление иска  в арбитражном суде…………………………….14

§1. Право на предъявление иска…………………………………………..14

§2. Соединение и разъединение исков……………………………………17

§3. Защита ответчика против иска. Встречный иск……………………...19

 

Глава 3. Обеспечительные меры в арбитражном процессе…………………...22

        §1. Основания и порядок применения обеспечительных мер…………...22

        §2. Встречное обеспечение. ……………………………………………….25

        §3. Предварительные обеспечительные  меры……………………………28

Заключение……………………………………………………………………….30

Список литературы………………………………………………………………32

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Образование системы арбитражных судов в 1991 г. отражает процесс становления в России независимой судебной власти. За относительно небольшой период времени сформировалась судебно-арбитражная система, правовые основы которой получили подтверждение в Конституции Российской Федерации. Это обусловило необходимость научного осмысления деятельности арбитражных судов и практики реализации арбитражного процессуального законодательства. Система арбитража  служит   защите прав и законных интересов учреждений, организаций, предприятий и граждан-предпринимателей.

    Большинство  дел, подведомственных арбитражному  суду, рассматриваются по правилам  искового производства, которое  является основным видом арбитражного  судопроизводства. В настоящее время  наблюдается рост заявлений, поступающих  в арбитражные суды, возрастает  количество дел, возникающих из  административных правоотношений.

   Правовые  нормы, регулирующие деятельность  арбитражных судов, свидетельствуют  об их большом сходстве с  нормами, регулирующими деятельность  судов общей юрисдикции. Арбитражные  процессуальные законы в ряде  случае более четко и полно  регулируют порядок предъявления  иска, весь процесс рассмотрения  и разрешения спора в судебном  разбирательстве.

Актуальность темы настоящей работы объясняется тем, что исковое производство в арбитражном судопроизводстве является самым существенным по объему, содержанию и значению. Поэтому знание, понимание и правильное применение установленного процессуальным законом искового производства в арбитражном суде является важным для любого субъекта гражданских прав, обращающегося в арбитражный суд за защитой нарушенного (оспариваемого) права или охраняемого законом интереса.

Объектом настоящей работы является иск в арбитражном процессе как самостоятельный институт арбитражного процессуального права (процесса).

Предметом настоящей работы являются взаимосвязанные и неотъемлемые элементы объекта настоящей работы.

Целью настоящей работы является определить и комплексно охарактеризовать и проанализировать правовое регулирование иска в арбитражном процессе.

Задачи: - рассмотреть теоретические основы понятия иска

                в   арбитражном процессе его  элементы и виды,

              - раскрыть  порядок предъявления  иска в

                 арбитражном процессе

              - раскрыть применение обеспечительных  мер иска.

В литературе по теме настоящей работы имеется немало научных и других трудов ученых. Среди них работы таких известных юристов как: В.Ф. Яковлев, А.А. Добровольский,  В.Н. Щеглова, Е.Г. Пушкара, В.П. Логинова. М. А. Гуревич. и многих других. Данная работа опирается на статьи Конституции РФ, АПК.

Иск занимает важное место среди других институтов арбитражного процессуального права. Первая глава работы раскрываются понятие иска в арбитражном процессе его элементы и виды.    Во второй главе изложены правоприменительные проблемы, связанные с предъявлением иска, с институтом встречного иска, защитой ответчика  против иска. Основания и порядок применения обеспечительных мер раскрыты в третьей главе.

 В каждой  главе содержатся необходимые  ссылки на нормативно- правовые  акты, работы ученых и учебную  литературу.

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Понятие иска в арбитражном процессе, его элементы и виды.

        § 1. Понятие иска.

 

     Иск занимает важное место  среди других институтов арбитражного  процессуального права. Как в  суде общей юрисдикции, так и  в арбитражном суде, иск является  важным процессуальным средством  защиты нарушенного или оспариваемого  права. Закон закрепляет право  каждого заинтересованного лица  обратиться в арбитражный суд  с требованием о защите своего  нарушенного или оспариваемого  права и законного интереса (ст. 4 АПК РФ).

Обращение в арбитражный суд осуществляется в форме:

- искового  заявления - по экономическим спорам  и иным делам, возникающим из  гражданских правоотношений;

- заявления - по делам, возникающим из административных  и иных публичных правоотношений, по делам о несостоятельности (банкротстве), по делам особого  производства, при обращении о  пересмотре судебных актов в  порядке надзора и в иных  случаях, предусмотренных АПК РФ;

- жалобы - при  обращении в арбитражный суд  апелляционной и кассационной  инстанций, а также в иных случаях, предусмотренных АПК РФ и иными  федеральными законами;

- представления - при обращении Генерального  прокурора РФ и его заместителей  о пересмотре судебных актов  в порядке надзора.1

Таким образом, иск является одним из средств возбуждения арбитражного процесса по конкретному делу.

 Понятие  иска является традиционно одним  из самых дискуссионных вопросов  в процессуальной науке. Наиболее  общее определение иска, вбирающее  в себя различные подходы, заключается  в том, что под иском понимается требование истца к ответчику о защите его права или законного интереса, обращенное через арбитражный суд первой инстанции2.

     Об иске, как о требовании одного  лица к другому, говорится в  целом ряде норм арбитражного  процессуального права. Так, согласно  ст. 132 АПК РФ, ответчик может до  принятия решения по делу предъявить  к истцу встречный иск для  совместного его рассмотрения  с первоначальным иском.

     Таким образом, иском в арбитражном  процессе следует считать спорное  правовое требование одного лица  к другому, вытекающее из материально-правового  отношения, основанное на юридических  фактах и предъявленное в арбитражный  суд для рассмотрения и разрешения  в строго определенном процессуальном  порядке.

Будучи сложным правовым понятием, иск имеет две стороны:

процессуально-правовую – обращение в арбитражный суд с просьбой о разрешении возникшего спора по существу и о защите нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса;

материально-правовую – спорное материально-правовое требование истца к ответчику, которое указано в исковом заявлении и подлежит рассмотрению по существу в строго установленном законом порядке.

 Иск в  материальном смысле - это право  на удовлетворение своих исковых  требований. Именно в этом смысле  в гл. 12 ГК РФ используется понятие  иска и исковой давности.  Нельзя  представить себе иск только  как обращение в арбитражный  суд заинтересованного лица за  защитой нарушенного права, не  сопровождаемое конкретным требованием  истца к ответчику. При отсутствии  спорного правового требования  истца к ответчику нет иска, отсутствует и исковое производство.

Наличие материально-правового требования истца к ответчику помогает понять и обосновать существование таких институтов арбитражного процесса как встречный иск, обеспечение иска, соединение и разъединение исковых требований, цены иска, отказ от иска.

Вместе с тем материально-правовое требование истца к ответчику должно подлежать рассмотрению и разрешению в строго определенном процессуальном порядке. Трудно согласиться с утверждением, что иск является не единым, а «двойственным материально-правовым институтом»3.

Об иске как о требовании одного лица к другому, предъявленном в арбитражный суд, говорится и в материалах судебно-арбитражной практики. 

Таким образом, иск – это единое понятие с двумя сторонами, неразрывно связанными между собой, без одной из них не может быть иска.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§ 2. Элементы иска.

Каждый иск имеет составные части, которыми исчерпывается его содержание. Содержание иска составляют два его элемента:

1) основание иска;

2) предмет иска.

Значение элементов иска состоит в том, что они являются средством индивидуализации каждого конкретного иска. По элементам иска один иск отличается от другого, в зависимости от элементов иска определяется направленность и объем исследования дела, проводится определение тождества исков. Элементы иска необходимы и для такого важного процессуального института, как изменение предмета или основания иска. Изменяя иск, истец, как правило, изменяет свое требование к ответчику.

Изменение иска в арбитражном процессе означает возможность изменения как предмета, так и основания иска. Это действие имеет существенное значение для правильного рассмотрения и разрешения хозяйственных споров. Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. В законе говорится, что в исковом заявлении должны быть указаны требования истца со ссылкой на законы, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них (п. 4 ст. 125 АПК РФ). Требования истца к ответчику должно основываться на фактических обстоятельствах по делу. Закон говорит, что в исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых основаны исковые требования (п. 5 ст. 125 АПК РФ). Решая спор сторон, арбитражный суд имеет дело именно с этим требованием и на протяжении всего процесса речь идет именно об этом требовании и по поводу этого требования суд выносит решение. Арбитражный суд оказывает защиту спорному праву и удовлетворяет иск, если спорное право подлежит защите, или же отказывает в иске, если требуется защитить право ответчика.

Высший Арбитражный Суд РФ неоднократно обращал внимание арбитражных судов на необходимость и важность правильного определения предмета иска при разрешении хозяйственных споров4.

Основание иска – это юридические факты, на которых истец основывает свои исковые требования к ответчику. Как правило, основание иска – это сложный фактический состав, поскольку трудно представить себе, что основание иска состоит из одного юридического факта, из которого вытекает требование истца к ответчику. Эти юридические факты, фактические обстоятельства составляют фактическое основание иска.

Кроме фактического основания иска, важное значение имеет правовое основание иска. Правовое основание иска – это указание в исковом заявлении на нарушение закона и иных нормативных актов. Закон требует от истца, чтобы он указал спорное правоотношение, сделал ссылку на закон и иные нормативные акты, на ту норму права, которая, по его мнению, нарушена ответчиком. Это и будет являться правовым основанием иска. В АПК РФ указывается, что в исковом заявлении должны содержаться обстоятельства, на которых основаны исковые требования, а также требования истца со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты (п.4 и 5 ст.125).Наряду с предметом и основанием иска в литературе встречается упоминание и о содержании иска как его третьем элементе. Под содержанием иска понимается вид судебной защиты, истребуемый истцом. Следует согласиться с обоснованными возражениями авторов, предлагающих «включить вид истребуемый судебной защиты в содержание такого элемента иска как его предмет»5.

Ни судебно-арбитражная практика, ни закон не упоминают о содержании иска как его самостоятельном элементе.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§3. Виды исков. Основания их классификации

     Иски классифицируются по различным  основаниям:

1) по цели, предмету иска проводится процессуально-правовая  классификация исков;

2) по объекту  защиты – материально-правовая;

3) по характеру  защищаемого интереса в арбитражном  процессе.

По процессуально-правовому критерию иски классифицируются на иски о признании, о присуждении, преобразовательные иски.

     Иск о признании имеет целью защитить интересы истца, полагающего, что у него есть определенное субъективное право, но оно оспаривается другим лицом, например иск о признании прав собственности на недвижимость. Иски о признании подразделяются на два вида –  положительные ( истец предъявляет требование о признании за ним определенного права, например о признании права собственности. ) и отрицательные (истец отвергает существование определенного права, например иск об оспаривании нрава собственности).

Таким образом, общее, характеризующее иски о признании заключается в том, что истец не просит суд что-либо присудить ему, он требует признания субъективного права, интереса либо отрицает их существование.

      Иск о присуждении характеризуется тем, что истец просит признать за ним определенное субъективное право и соответственно этому праву обязать ответчика совершить определенные действия – передать денежные средства, имущество, освободить помещение, земельный участок и т.д. Иск о присуждении по своей правовой природе гораздо шире, поскольку истец просит арбитражный суд как признать за ним определенное право, так и обязать совершить ответчика определенные действия по его принудительному осуществлению, например иск о взыскании денежных сумм, о возмещении убытков, изъятии имущества и т.д.

Нередко исковые требования о признании и присуждении могут сочетаться в одном исковом заявлении, например о расторжении сделки купли-продажи помещения и освобождении помещения покупателем.

     Преобразовательные иски направлены на прекращение, изменение, а в ряде случаев и возникновение нового материального правоотношения. Судебное решение в подобном случае выступает в качестве юридического факта материального права, которое изменяет структуру материального правоотношения, например иск об изменении условий договора. 

     Материально-правовая классификация  исков.

 В зависимости  от характера спорного материального  правоотношения по отраслям и  институтам гражданского, административного, налогового и других отраслей  права выделяются иски, возникающие  из гражданских, административных, налоговых, земельных и иных правоотношений. Затем каждый вид иска, например из гражданских правоотношений, подразделяется на иски из обязательственных правоотношений, из причинения внедоговорного вреда, из авторского, изобретательского права и т.д.

Классификация исков по материально-правовому признаку может быть достаточно детальной и углубленной. Практическое значение материально-правовой классификации исков заключается в следующем.

 Во-первых, она лежит в основе судебной статистики, и по количеству тех либо иных дел в судах, увеличении или уменьшении их числа можно проследить состояние конкретных экономических и социальных процессов. Во-вторых, на ее основании осуществляется обобщение судебной практики по отдельным категориям гражданских дел, принимаются постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ.

 В-третьих, материально-правовая классификация исков положена в основание многих научных и прикладных исследований по особенностям судебного разбирательства отдельных категорий гражданских дел.

Такая классификация является основой для издания справочной литературы по методике ведения дел в арбитражном суде и доказыванию, например справочники по подготовке дел к судебному разбирательству в арбитражных судах.

     По характеру защищаемого интереса иски в арбитражном процессе также можно подразделить на личные, в защиту государственных и общественных интересов, в защиту прав других лиц и производные (косвенные) иски. Данная классификация основана на том, чьи интересы защищает истец и кто является выгодоприобретателем по решению арбитражного суда, поскольку тем самым определяются особенности предъявления иска, ведения дела в суде и судебного решения. Такая классификация исков связана с появлением новых частноправовых способов защиты гражданских прав и их отражением в системе процессуального нрава.

    Личные иски направлены на защиту собственных интересов истца, когда он сам является участником спорного материального правоотношения и непосредственным выгодоприобретателем по судебному решению. Личные иски – основа рассмотрения значительного числа отнесенных к подведомственности арбитражных судов дел, например иски участников обязательственных правоотношений, связанные с исполнением взаимных обязательств.

      Иски в защиту государственных  и общественных интересов направлены в основном на защиту имущественных прав государства либо интересов общества, когда невозможно выделить конкретного выгодоприобретателя. Здесь выгодоприобретателем выступает государство либо общество в целом.

      Иски в защиту интересов других  лиц направлены на защиту интересов не самого истца, а других лиц, когда истец в силу закона уполномочен на возбуждение дел в их интересах

     Косвенные (производные) иски направлены на защиту прав акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью в случае незаконных действий их управляющих, по вине которых причинены убытки обществу, поскольку по данному виду исков прямым выгодоприобретателем являются сами общества, в пользу которых взыскивается присужденное.

 

Глава 2. Предъявление иска  в арбитражном суде

 

§1. Право на предъявление иска.

Право на обращение в арбитражный суд вытекает из общего конституционного права на судебную защиту, предоставленного каждому лицу (как физическому, так и юридическому) в соответствии со ст. 46 Конституции РФ. Кроме того, право на справедливое судебное разбирательство, установленное в ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, в качестве одного из элементов включает в себя и право участника спора на эффективный доступ к суду, правомочному разрешить его дело6. В юридической литературе существует несколько точек зрения относительно сущности права на предъявление иска.  Право на предъявление иска относится к процессуальной правоспособности. Среди ученых, придерживающихся данной точки зрения, можно выделить В.Н. Щеглова, Е.Г. Пушкара, В.П. Логинова7. Гражданин может предъявить иск только при соблюдении следующих условий: во-первых, он должен обладать правом на предъявление иска; во-вторых, выполнить предварительные условия его реализации; в-третьих, соблюсти правила обращения к суду.

М.А. Гурвич утверждал, что предъявление иска, являясь осуществлением соответствующего процессуального правомочия (права на предъявление иска), создает право и обязанность суда (перед государством) рассмотреть дело, а у истца и ответчика - интерес в осуществлении судом указанного права и обязанности8.

Согласно ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой. Законодатель не описывает характер интереса, т.е. определенной причины социальных действий, лежащей в основе непосредственных побуждений. Следовательно, по мнению С.Ф. Афанасьева, речь идет как о материально-правовом, так и о процессуально-правовом интересе, в противном бы случае прокурор, органы государственной власти и местного самоуправления не могли бы быть инициаторами возбуждения судебного производства по гражданскому делу9.

Предъявление иска - это обращение в суд с заявлением о защите права. Предъявить иск - значит обратиться в суд с заявлением, в котором должна содержаться просьба к суду о рассмотрении возникшего спора о праве. В этом заявлении должно быть указано конкретное правовое требование истца к ответчику, по поводу которого возник спор. Судья принимает заявление к производству только при наличии условий, указанных в законе. В теории гражданского процесса эти условия получили название условий осуществления (реализации) права на предъявление иска.

Под условиями реализации права на предъявление иска М.А. Гурвич понимал такие обстоятельства процессуального характера (юридические факты), с которыми связывается надлежащее осуществление возникшего субъективного права на предъявление иска10.

Такими условиями являются:

- необходимость  подтверждения соблюдения досудебного  порядка урегулирования спора, когда  это предусмотрено федеральным  законом для данной категории  споров или договором;

- подсудность  дела суду;

- процессуальная  дееспособность истца;

- наличие  полномочий представителя на  ведение дела;

- соблюдение  формы и содержания заявления  с приложением соответствующих  документов;

- оплата  государственной пошлины.

Исковое заявление подается в суд в письменной форме. Обращение в суд с устным исковым заявлением не предусмотрено. Именно письменное оформление материального требования придает иску четкость и определенность, позволяет индивидуализировать иск путем указания на его предмет, субъектов и основания правового спора. Исковое заявление - это основополагающий документ гражданского дела, который позволяет вести процесс целенаправленно, постоянно сверяя процессуальные действия с заявленными требованиями.

Следует согласиться с мнением Т.В. Сахновой о том, что права на иск без иска не существует, однако иск без права на него возможен. Иск как средство защиты субъективного права всегда есть требование, подлежащее рассмотрению в определенном судебном порядке, имеющее своей первоосновой субъективное гражданское право11.

Как в понятии иска, так и в понятии права на иск выступают два неразрывно связанных между собой правомочия. Право на иск включает в себя право на предъявление иска и право на удовлетворение иска.

Таким образом, две стороны (материально-правовая и процессуально-правовая) иска как единого понятия проявляются в двух сторонах права на иск. Оба правомочия – право на предъявление и право на удовлетворение иска в арбитражном процессе – тесно связаны между собой.

Арбитражный суд принимает исковое заявление только при наличии определенных условий, которые получили название в теории предпосылок права на предъявление иска12.

 

 

 

 

 

§2. Соединение и разъединение исков.

 

В соответствии со ст. 130 АПК РФ истец вправе соединить в одном исковом заявлении несколько требований, связанных между собой по основаниям возникновения или предоставленным доказательствам. Связанность понимается довольно широко, например, взаимосвязаны денежные требования. Допускается предъявление одновременно в одном

иске нескольких требований, подведомственных арбитражному суду, например, о взыскании суммы основного долга, убытков и неустойки. Такое объединение отвечает началам процессуальной экономии и рационализирует судебные процедуры. Вместе с тем недопустимы связи, которые мешают рассмотрению дела. В случае, если арбитражный суд при рассмотрении дела установит, что в производстве другого арбитражного суда находится дело, требования по которому связаны по основаниям их возникновения и (или) представленным доказательствам с требованиями, заявленными в рассматриваемом им деле, и имеется риск принятия противоречащих друг

другу судебных актов, арбитражный суд может приостановить производство по делу в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ.

Арбитражный суд первой инстанции вправе объединить несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же лица, в одно производство для совместного рассмотрения.

Кроме того, такое объединение возможно в случаях, если арбитражный суд первой инстанции установит, что в его производстве имеются несколько дел, связанных между собой по основаниям возникновения заявленных требований и (или) представленным доказательствам, а также в иных случаях возникновения риска принятия противоречащих друг другу судебных актов. Подобное объединение возможно также по ходатайству лица,участвующего в деле. Арбитражный суд первой инстанции вправе выделить одно или несколько Арбитражный суд первой инстанции вправе выделить одно или несколько соединенных требований в отдельное производство, если признает раздельное рассмотрение требований соответствующим целям эффективного правосудия. Подобное объединение дел в одно производство и выделение требований в отдельное производство допускаются до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в арбитражном суде

первой инстанции. Об объединении дел в одно производство, о выделении требований в отдельное производство или об отказе в этом арбитражный суд выносит определение, копии которого направляются лицам, участвующим в деле. Дела, находящиеся в производстве арбитражного суда первой инстанции, в случае объединения их в одно производство передаются судье,

который раньше других судей принял исковое заявление к производству арбитражного суда. Определение арбитражного суда об отказе в удовлетворении ходатайства об объединении дел в одно производство, о выделении требований в отдельное производство может быть обжаловано лицом, подавшим соответствующее ходатайство, в срок, не превышающий 10 дней со дня вынесения данного определения, в арбитражный суд

апелляционной инстанции. После объединения дел в одно производство или выделения

требований в отдельное производство рассмотрение дела производится с самого начала.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§3. Защита ответчика против иска. Встречный иск.

 

АПК РФ наделяет истца и ответчика равными возможностями, равными правами и обязанностями по защите их интересов в ходе судебного разбирательства. В частности, ответчик вправе защищаться от предъявленного к нему иска, используя для этого права, предоставленные АПК РФ. Защита ответчика против иска может происходить путем использования материально-правовых и процессуально-правовых средств защиты.

1. Возражения  против иска

Ответчик вправе выдвинуть возражения против иска - материально-правовые и процессуально-правовые. Материально-правовая защита ответчика против иска происходит в плане материального права, чтобы опровергнуть данный иск по существу. Так, ответчик может утверждать и доказывать, что нет закона, на котором основывается требование истца, или  закон утратил силу, либо он имеется, но не распространяется на данные правовые отношения. Ответчик вправе ссылаться на отсутствие всех или отдельных оснований иска, которые предусмотрены нормой материального права, на пропуск срока исковой давности, на неправильную правовую оценку фактических обстоятельств дела и иные материально- правовые юридические факты.

Таким образом, главная цель и смысл материально-правовых возражений против иска - это приведение доводов о том, что отсутствует субъективное материальное право, о защите которого просит истец.

Процессуально-правовые возражения против иска - это доводы ответчика, которыми он стремится доказать неправомерность данного судебного процесса. Так, ответчик может утверждать и доказывать, что дело арбитражному суду неподведомственно, истец не наделен процессуальной правоспособностью, имеются иные обстоятельства, препятствующие либо свидетельствующие о невозможности рассмотрения данного дела в суде.