Общие положения об акционерном обществе

       ВВЕДЕНИЕ 

       В развитых зарубежных правопорядках отсутствует детальное правовое регулирование корпоративных правоотношений, многие законы содержат большую свободу для судейского усмотрения, предоставляя защиту только тем действиям и решениям, разумность и добросовестность которых подтверждена. В Республике Казахстан законодательная практика направлена на детальное правовое регулирование общественных отношений. Поэтому дальнейшее развитие корпоративного законодательства невозможно без внесения соответствующих изменений и дополнений в системообразующий нормативный правовой акт, каковым является ГК РК. Хотя наиболее оптимальное правовое регулирование в сфере корпоративного права предполагает наличие определенного баланса между законодательным регулированием и саморегулированием корпорацией. Иными словами, должен быть правильный баланс между государственным регулированием и свободой деятельности корпорации¹.

       В современных экономических условиях акционерные общества являются одной из наиболее оптимальных форм осуществления предпринимательской деятельности. Общественные отношения, складывающиеся в связи с созданием и деятельностью акционерного общества, многообразны и различны по своей природе и содержанию, но их в целом можно назвать корпоративными отношениями.

       Корпоративные отношения складываются при использовании  организационно-правовой формы акционерного общества для ведения, как правила, крупного предпринимательства с  привлечением инвестиций на открытом рынке. Корпоративные отношения складываются между различными участниками акционерного общества - крупными акционерами и миноритарными, а также между органами управления обществом и его акционерами, между обществом и государственными органами, осуществляющими государственное регулирование.

       Именно  в рамках этих отношений актуальность приобретают особенности управления деятельностью акционерного общества и взаимоотношений между самим  обществом, его акционерами, органами и должностными лисами; серьезное значение придается обеспечению защиты интересов кредиторов и миноритарных акционеров, формированию и поддержанию необходимого уровня капитализации общества; предотвращению рейдерства и злоупотреблений положением на рынке. Корпоративные отношения являются предметом регулирования корпоративного права. Вопрос же о месте и понятии корпоративного права является сегодня дискуссионным в науке коммерческого права.

       В работе анализируются существующие взгляды на понятие корпоративного права, исследуется корпоративное законодательство, а также рассматриваются вопросы корпоративного управления, вопроси учреждения и деятельности акционерного обществ, управления ими, финансирования их предпринимательских селей регулируются довольно развитой совокупностью нормативно правовых актов, сконцентрированных именно на регламентации многочисленных особенностей создания деятельности акционерных обществ

       В работе анализируются существующие взгляды на понятие корпоративного права, исследуется корпоративное  законодательство, а также рассматриваются вопросы корпоративного управления.

       Объектом  настоящего исследования является корпоративные  отношения.

       В юридической литературе вопросы, рассматриваемые  в ностоящей работе, исследовались  на различных этапах развития гражданского законодательства видными учеными-теоретиками. Среди них исследований следует выделить работы Ф.С. Карагусов, М.К.Сулейменовf, С.Н. Ландкофа, О.А. Макарова

       Актуальность  работы в том, что она не так давно корпоративное право начало свое становление и регулирование этой отрасли поспособствует развитию корпоративных отношений в Республике Казахстан.

       Цель - комплексное исследование правового статуса акционерного общества по законадательству Республики Казахстан, а также анализ корпоративного права.

     Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

     1) изучить нормативные правовые  акты и научную литературу  по исследуемой теме;

     2) охарактеризовать правовую природу  корпоративного права;

     3) проанализировать систему корпаротиввного права законодательства других стран;

     4) в заключение исследования сделать  выводы по изученной теме.

      Структура курсовой работы отвечает ее цели и  задачам. Работа состоит из введения,  трех глав с пятью подразделами, заключения, списка литературы, приложения. Объем машинописных листов –  41. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

       ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ  

1. Понятие акционерного общества         

       Акционерным обществом (далее – общество или АО) признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности².

       Общество  обладает имуществом, обособленным от имущества своих акционеров, и  не отвечает по их обязательствам. Общество несет ответственность по своим  обязательствам в пределах своего имущества. Акционер общества не отвечает по его обязательствам и несет риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих ему акций, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан. В случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, в организационно-правовой форме акционерного общества могут создаваться некоммерческие организации.

       Общество (кроме некоммерческой организации, созданной в организационно-правовой форме акционерного общества) вправе выпускать облигации и иные виды ценных бумаг.

        Законодательными актами Республики Казахстан может быть установлена обязательность организационно-правовой формы акционерного общества для организаций, осуществляющих отдельные виды деятельности.

       Общество имеет  фирменное наименование, которое  должно включать в себя указание на организационно-правовую форму «акционерное общество» и его название. Допускается  сокращение наименования общества с  использованием аббревиатуры «АО» перед названием общества.

       Что же понимается под корпорацией вообще? Сразу скажем, что сам термин "корпорация" в казахстанском законодательстве не используется и, следовательно, легального определения понятия "корпорация" не имеется.

       В Советском энциклопедическом словаре  корпорация (от позднелат. сorporatio - объединение) определяется как: "1) объединение, союз, общество; 2) совокупность лиц, объединившихся для достижения какой-либо цели; является юридическим лицом"³.  В Словаре русского языка "корпорация - это: 1) объединенная группа, круг лиц одной профессии, одного сословия; 2) одна из форм монополистического объединения"⁴.

       В коммерциалистике XVIII-XIX вв. институт "корпорация" рассматривался как синоним юридического лица. Некоторые характерные черты последнего появились благодаря древнеримским юристам и конструкции римского unversitas (corpus - корпорация)⁵.

       Под universitas понимался самостоятельный  субъект права, который существовал  и действовал независимо от физических лиц, его составляющих. Физические лица влияли на волю данного субъекта лишь посредством участия в деятельности его органов. Universitas придавалась идеальная или юридическая личность, которая и считалась субъектом прав и обязанностей, независимо от отдельных физических лиц, составляющих корпорацию⁶.

       В постримскую эпоху все теории, определяющие правовую природу конструкции "юридическое лицо" (корпорация) сводились лишь к теориям фикции, суть которых заключалась в том, что корпорация (юридическое лицо) являлась фиктивным правовым лицом (persona ficta), созданным соответствующей властью.

       Теория  фикции достаточно долго господствовала в мире и использовалась не только европейскими, но и американскими  учеными и практиками. Так, в решении  Верховного суда США по делу "The Trustees of Dartmouth College v. Woodward", относящемуся к началу ХIХ в., было дано следующее определение корпорации: "Корпорация - это искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона". Современное определение корпорации в праве США также исходит из ее "фиктивного" характера: корпорацию называют искусственным образованием, юридической личностью, созданной в соответствии с законом штата или федеральным законом США и представляющей собой обыкновенно соединение многих индивидуумов.

       Создание  таких фиктивных искусственных, но признаваемых правом образований, имеющих  некоторые атрибуты натуральных  лиц, является одним из наиболее значительных с точки зрения экономики вкладов  юристов в предпринимательство.

       Таким образом, корпорация исторически возникла и получила дальнейшее развитие как синоним юридического лица. На определенном этапе исторического развития персональные объединения (товарищества) перестали отвечать требованиям экономического оборота. Усложняющиеся хозяйственные связи потребовали создания такого объединения, которое должно быть в определенной степени обособлено как от состава участников, так и от их воли. Иными словами, "вместо объединения лиц возникает новое лицо, созданное объединением лиц"⁷, - юридическое (моральное) лицо, или корпорация. Поэтому смысл термина "корпорация" заключается в том, что он означает создание нового самостоятельного субъекта права, созданного в результате объединения капиталов.

       В США понятием корпорация охватывается самый широкий круг юридических лиц. В зависимости от преследуемых целей корпорации могут быть публичными (public), полупубличными (quasi-public), предпринимательскими (private, business of profit-making) и непредпринимательскими (Non-profit).

       Чертами американской предпринимательской корпорации являются, во-первых, ограниченная ответственность участников корпорации по ее долгам; во-вторых, свободное отчуждение акций участниками корпорации (исключением являются закрытые корпорации); в-третьих, наличие централизованного управления, когда управленческие функции выполняют обособленные от участников корпорации органы; в-четвертых, "вечное существование" корпорации, что означает ее независимость от состава участников корпорации.

       Аналогичная доктрина личной обособленности (separate personality) компании (корпорации) существует в Англии. Наиболее важным прецедентом в данном отношении явилось решение суда по делу "Salomonv. A. Salomonand Co. Ltd", вынесенное в 1897 г. Из того факта, что корпорация рассматривается как имеющая свою юридическую личность, независимую от членов корпорации (компании) (corporate body), вытекают следующие черты компании: во-первых, ограниченная ответственность участников по обязательствам компании; во-вторых, централизованное управление, осуществляемое лицами, отличными от членов компании; в-третьих, перманентность деятельности компании независимо от выбытия ее членов.

       В Германии прототипом корпорации является verein (союз, общество, объединение, корпорация). Вместе с тем в германской литературе практически все авторы пишут о раздробленности регулирования этой формы юридического лица, об отсутствии единой типологии. Одни авторы четко разграничивают такие понятия, как корпорация и объединение капиталов, другие же, наоборот, считают эти понятия идентичными. Смысл существования корпорации состоит в объединении капиталов, и отсюда наименование kapitalgesellschaft - термин, не нуждающийся в переводе. В отличие от персональных объединений здесь личное участие не обязательно; участие передается и наследуется; правовой статус приобретается сложнее, чем в объединении лиц; как правило, члены объединения не отвечают за долги; волеизъявление осуществляется по большинству голосов, а дела обычно ведутся от имени объединения.

       Таким образом, корпорация - это "капитальное  общество", объединение капиталов, создаваемое для достижения общих целей. Цели эти могут быть различного характера и в некоторой степени определяют вид корпорации.

       Правовой  формой "капитального общества", создаваемого в предпринимательских  целях, является акционерное общество (компания), известное континентальному праву, в том числе и российскому праву, аналогом которого является предпринимательская корпорация в США. К капитальным обществам относятся и такие разновидности акционерного общества, известные европейскому законодательству, как коммандитные акционерные общества, или коммандитные товарищества на акциях, представляющие собой своеобразное сочетание коммандитного товарищества и акционерного общества. Кроме того, в качестве капитальных обществ рассматриваются различные модификации акционерных обществ (финансовые холдинги, концерны, в некоторых случаях - финансово-промышленные группы). Что касается такого предпринимательского объединения, как общество с ограниченной ответственностью, то с точки зрения правовой природы конструкции оно может рассматриваться также как разновидность акционерного общества.

       Некоторые законодательства выделяют и иные организационно-правовые формы объединений капиталов. Так, в Германии широко распространенным и допускаемым судебной практикой является коммандитное товарищество с участием общества с ограниченной ответственностью.

       Таким образом, корпорация рассматривается  как собирательное понятие, под  которым понимаются предпринимательские  объединения капитала, имеющие различные  организационно-правовые формы. В узком смысле под корпорацией понимаются такие формы предпринимательского объединения капитала, как акционерное общество и его модификации. 

2. Анализ законодательства

       Впервые создание акционерных обществ и  обращение выпускаемых ими акций было допущено Основами гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, утвержденными Постановлением Верховного Совета СССР от 31 мая 1991 г. № 2211.⁸ Статьями 11 и 19 Основ в советское законодательство было введено понятие «коммерческой организации», к правовым формам которой, помимо прочего, были отнесены хозяйственные общества и товарищества, одним из видов которых и было определено акционерное общество. В свою очередь, ст. 36 Основ определила акции в качестве одного из видов ценных бумаг и закрепила возможность их выпуска именно акционерными обществами. В качестве первого опыта рыночно ориентированного законодательства Основы не содержали норм, которые бы позволили выделить самостоятельный статус акционерных обществ. Например, отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью можно было увидеть лишь в том, что в первом случае уставный фонд организации разделялся на акции (причем, равной номинальной стоимости), а во втором - на доли участия.

       Первым  казахстанским специальным актом, регулирующим статус акционерных обществ, явился Закон Казахской ССР от 21 июня 1991 г. «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах». Закон отражал особенности периода его действия (закат советской социалистической системы хозяйствования), указывая на обязательность планирования деятельности хозяйственного товарищества (включая акционерные общества) на основании уже заключенных договоров с потребителями и поставщиками, но уже не централизованно со стороны государства, а обществом самостоятельно. Также предусматривалась возможность проверок финансово-хозяйственной деятельности органами государственного финансового контроля по сделкам, заключенным с государственными органами, а также в иных предусмотренных законодательством случаях.

       Вместе  с тем, в законодательство и деловую  практику вводились важнейшие концепции, став отправной точкой в развитии корпоративных отношений и совершенствовании корпоративного законодательства Казахстана.

       Этим  Законом хозяйственное товарищество признавалось как построенное на основе соглашения и на началах членства объединение организаций и (или) граждан, учрежденное для осуществления хозяйственной деятельности. Акционерное общество (АО), хотя и специально выделялось (и даже именовалось в Законе как компания), но прямо определялось одним из видов хозяйственных товариществ. В этом Закон не соответствовал концепции Основ, разделяющей общества и товарищества, но в силу ранее отмеченного, имел приоритет перед Основами.

       Тем не менее, действуя одновременно с ГК Казахской ССР 1963 г. и имея в соответствующих вопросах упомянутый приоритет, этот Закон допустил создание и деятельность на территории Казахстана акционерных обществ казахстанскими организациями и гражданами, а также иностранцами, но допуская установление для них законодательных особенностей и ограничений. Более того, для некоторых видов деятельности Закон устанавливал обязательность использования именно акционерной формы: например, банковская деятельность могла осуществляться только в форме АО, товарищества с ограниченной ответственностью (ТОО) или товарищества с дополнительной ответственностью (ТДО).

       Акционерное общество определялось как хозяйственное  товарищество, имеющее уставный фонд, разделенный на определенное число акций указанной в них номинальной стоимости, и несущее ответственность по обязательствам всем своим имуществом. Само это определение, помимо включения АО в классификацию хозяйственных товариществ, основывалось на традиционной форме акций и других ценных бумаг как документов на бумажном носителе, а концепция уставного фонда обусловливалась категорией номинальной стоимости акций.

       Важным  достижением Закона являлось то, что  он закреплял с должной однозначностью положение о том, что единственной обязанностью акционера является обязанность оплатить акции, и никакой иной обязанности на него не может быть возложено без его согласия (п.8 ст.64).

       Важными моментами для формирования и  развития корпоративных отношений в Казахстане явились следующие положения Закона:

       1. С определенной степенью детализации и разграничений в полномочиях и ответственности Закон закреплял систему органом управления АО, предусматривая общее собрание акционеров п качестве высшего органа, наблюдательный совет - в качестве наблюдательного органа, правление (совет директоров) - в качестве исполнительного органа и ревизионную комиссию - как контрольный орган. Очевидно несовершенство Закона в регламентации возможностей для использования моделей корпоративного управления. Однако очевидной является и его желательная диспозитивность в предоставлении акционерам права выбрать такую модель (будь-то монистическая или дуалистическая);

       2. Закон предусматривал принятие общим собранием акционеров в рамках его исключительной компетенции кодекса поведения должностных лиц акционерного общества, компании, к которым он относил членов правления, ревизионной комиссии и наблюдательного совета (если он был создан в компании). Закон очерчивал круг полномочий должностных лиц, закреплял обязанность добросовестного поведения по отношению к АО и его акционерам, и их ответственность перед самими АО и третьими лицами. Достаточно детально регулировался вопрос их поведения в случаях финансовой заинтересованности. С этих положений берет начало развитие практики регулирования вопросов управления акционерными обществами и регламентации статуса и поведения его должностных лиц кодексами корпоративного управления каждого отдельного акционерного общества;

       3. Закон регулировал вопросы осуществления акционерными обществами публикации сведений о своей хозяйственной деятельности, финансовых результатах, размещении своих акций и иных ценных бумаг, о промежуточных выплатах по акциям, а также о предоставлении соответствующих отчетов в уполномоченные государственные органы. Эти нормы заложили основы развития принципа публичности статуса и прозрачности деятельности акционерных обществ, устанавливая более тесную взаимосвязь и взаимозависимость между нормами корпоративного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг в будущем.

       Основы  гражданского законодательства в части  регулирования статуса акционерных обществ утратили силу в связи с принятием Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) 27 декабря 1994 г., а Закон «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» 1991 г. сохранял свою силу в части, не противоречащей ГК Республики Казахстан.⁹

       Важным  отличием от Закона 1991 г. явилось то, что новый ГК РК, закрепляя нормы  о структуре органов хозяйственного товарищества, основывался на какой-то своей концепции, сохраняя возможность создания правления (дирекции) и наблюдательного совета, продолжая относить к органам хозяйственного товарищества ревизионную комиссию, в то же время введя в структуру органов контрольную комиссию и допустив создание других органов по решению общего собрания. Вместе с тем, в отношении АО предусматривались деятельность исполнительного органа АО в качестве коллегиального (правление, дирекция) или (и) единоличного (директор, генеральный директор, президент) органа, возможность создания наблюдательного совета.

       Законом Республики Казахстан от 11 июля 1997 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности»* понятие «уставного фонда хозяйственного товарищества и акционерного общества» было заменено концепцией «уставного капитала». Значение этого нововведения будет обсуждаться в разделе, посвященном понятию капитала акционерного общества.

       Позже, в соответствии с Законом Республики Казахстан от 2 марта 1998 г.¹⁰ более определенными становятся требования к структуре коллегиальных органов хозяйственного товарищества, в качестве которых создаются правление (дирекция) и наблюдательный совет, а также другие органы в случаях, предусмотренных законодательными актами или решением общего собрания. Вводится уже обязательность ежегодного доведения акционерным обществом своей финансовой отчетности до сведения акционеров, предусматриваются дополнительные требования по формированию, поддержанию и защите капитала акционерного общества (в том числе применительно к выпуску облигаций АО, выплате дивидендов).

       Важные  изменения в законодательстве Казахстана произошли в связи с принятием первого Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах». Так, Законом от 10 июля 1998 г.¹¹ акционерные общества были выведены из классификации хозяйственных товариществ в качестве самостоятельной организационно-правовой формы коммерческих организаций с указанием на привлечение капитала как основу их деятельности. Так, легальное определение акционерного общества, содержащееся в ст. 85 ГК РК, указывает на то, что оно является юридическим лицом, выпускающим акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности.

       Правда, этими же изменениями допустили  создание некоммерческих организаций в форме акционерного общества в предусмотренных законом случаях. Однако такие некоммерческие акционерные общества не должны регулироваться нормами корпоративного законодательства, а само существование такой формы нецелесообразно, о чем высказывалось мнение в одной из ранее опубликованных работ.

       Существенной  поправкой явилась классификация  уставного капитала акционерного общества на объявленный и выпущенный (оплаченный), рассчитываемый с учетом суммарной номинальной стоимости акций и различаемый в зависимости от того, размещены ли среди акционеров акции общества в рамках их пал пленного в уставе количества или нет.

       Следующий этап развития корпоративного законодательства Республики Казахстан связан с принятием 13 мая 2003 г. нового Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах»¹² и признанием предыдущего закона утратившим силу. Закон «05 акционерных обществах» 2003 г. является действующим закол о дательным актом в настоящее время, хотя в него неоднократно вносились изменения и дополнения. Вместе с тем, большинство таких изменений и дополнений связаны именно с совершенствованием корпоративного законодательства Казахстана.

       Уставу  акционерного общества придано значение документа, определяющего правовой статус общества. Учредительный договор прекращает свое действие со дня государственной регистрации выпуска объявленных акций.

       Закон вводит однозначное требование о  том, что реестр держателей акций  акционерного общества должен вестись  только регистратором общества, который является лицензированным профессиональным участником рынка ценных бумаг и не аффилиирован с самим обществом.

       Закон регламентировал заочное голосование  при принятии решений общего собрания акционеров, более явно обозначил  значение протокола общего собрания с позиций обеспечения прав акционеров общества.

       Позднее, в Закон 2003 г. были внесены серьезные  поправки, направленные на совершенствование  законодательного регулирования корпоративных отношений и обеспечение защиты прав акционеров. Так, Законом от 19 февраля 2007 г. введены понятия публичной компании и миноритарных акционеров, корпоративного веб-сайта и корпоративного секретаря, кодекса корпоративного управления. Обязательность корпоративного веб-сайта, должности корпоративного секретаря, кодекса корпоративного управления, наличия независимых директоров в составе совета директоров и запрета «золотой акции» установлены для каждой публичной компании. Этим же Законом ужесточены требования к дивидендной политике акционерных обществ, созыву и проведению общего собрания акционеров, доступности материалов общего собрания для акционеров. Предусмотрено создание комитетов советов директором для рассмотрения наиболее важных вопросов и подготовки рекомендаций совету директоров в публичных компаниях. Уточнены основания ответственности должностных лиц перед обществом, формы привлечения их к ответственности и основания освобождения от нее.