Организационно-правовая форма предприятия

1. Организационно-правовая форма предприятия.

По организационно-правовой форме юридические лица подразделяются на группы. Коммерческие организации могут создаваться исключительно в формах: хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Некоммерческие организации  могут образовываться в формах: потребительских  кооперативов; общественных и религиозных  объединений; учреждений, финансируемых  собственником; благотворительных  фондов и в других законодательно разрешенных формах. Они не ставят своей целью получение прибыли и распределение ее между участниками.

 Гражданским кодексом  Российской Федерации (ГКРФ) предусмотрены следующие возможные формы коммерческой организации:

• хозяйственные товарищества;
• хозяйственные общества;
• производственные кооперативы;
• государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Принципиальное отличие хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ между собой заключается в том, что товарищество представляет собой объединение лиц, при этом как правило, требуется их активное участие в деятельности товарищества, в то время как хозяйственное общество есть объединение капиталов, не требующее обязательного участия в деятельности общества.

К общим чертам можно  отнести следующие:

• имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственными товариществами или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности;

• все они являются коммерческими организациями, обладающими общей правоспособностью;

• общества и товарищества как юридические лица могут быть участниками других обществ и товариществ;

• поскольку общества и товарищества являются собственниками своего имущества, их учредители по отношению к обществу имеют лишь право обязательственного характера, но не вещное право на его имущество.

Хозяйственные товарищества и общества близки по своей организационно-правовой  форме  хозяйствования,   что  дает возможность преобразования одного вида в другой.

Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества

1)Участники хозяйственного товарищества  или общества вправе:

• участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных статьей 84 ГКРФ и законом об акционерных обществах;

• получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

• принимать участие в распределении прибыли;

• получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут  иметь и другие права, предусмотренные  ГКРФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

2)Участники хозяйственного  товарищества или общества обязаны:

• вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут  нести и другие обязанности, предусмотренные  его учредительными документами. (статья 67 ГКРФ)

В Российской Федерации (РФ) существует 2 вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере.

Полное товарищество.

Его участники (полные товарищи) в соответствии с заключенным  между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью  от имени товарищества и несут  солидарную ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом, т.е. кредитор товарищества может предъявить требование в полном объеме как одновременно ко всем участникам, так и к любому из них.

Минимальное число участников – двое, максимальное число не ограничено. В случае, если по каким-либо причинам остается только один участник, полное товарищество преобразуется в хозяйственное общество или ликвидируется.

Минимальный складочный капитал должен быть не менее 100-кратного размера оплаты труда на дату подачи учредительных документов на регистрацию.

Способы ведения дел  полного товарищества:

1. Каждый участник полного товарищества самостоятельно ведет хозяйственную деятельность от имени товарищества.
2. Участники полного товарищества совместно ведут дела товарищества, т.е. все сделки от имени товарищества совершаются не иначе как на основе совместного решения всех участников.
3. Ведение дел полного товарищества поручается одному из участников, остальные, если и совершают от имени товарищества какие-либо сделки, то не иначе как на основании доверенности “управляющего” участника.

Каждый участник полного  товарищества вне зависимости от его доли в складочном капитале обладает только одним голосом.

Особенностью полного  товарищества является, во-первых, то обстоятельство, что предпринимательской деятельностью его участников признается деятельность самого товарищества как юридического лица. Во-вторых, при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения претензий из личного имущества любого из участников (или всех вместе). Поэтому деятельность товарищества основана на личностно-доверительных отношениях всех участников, утрата или изменение которых влекут прекращение деятельности товарищества. Коммерческая практика показала, что такие товарищества нередко становятся формой семейного предпринимательства. В-третьих, любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, поэтому для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав, устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным документом такой коммерческой организации служит учредительный договор.

Товарищество  на вере.

Это товарищество, в которое входят два типа участников: один или несколько “полных” товарищей, осуществляющих от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающих по обязательствам товарищества всем своим имуществом, т. е. являющихся по статусу предпринимателями, и один или несколько “вкладчиков” , не участвующих в управлении делами товарищества и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Минимальное число участников – двое, из которых один полный товарищ, другой вкладчик, максимальное число  не ограничено. Для товариществе на вере существуют те же варианты ведения хозяйственной деятельности, как и для полного товарищества, однако выбранный вид управления фиксируется в учредительном договоре.

По сравнению с полным товариществом товарищество на вере имеет следующие особенности:

• состоит из двух групп участников: полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени самого товарищества и несут неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Вкладчики  лишь делают вклады в имущество товарищества, но не отвечают своим личным имуществом по его обязательствам. Таким образом, в товариществе на вере допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т.е. появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет имущества полных товарищей, что является их преимуществом по сравнению

с полным товариществом;

• включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика автоматически ведет к превращению его в полное товарищество, прежде всего в смысле неограниченной и солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам товарищества;

• закон специально регламентирует положение вкладчика в товариществе на вере. Вкладчик не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере и выступать от его имени, но он имеет право знакомиться с финансовой деятельностью товарищества.

Помимо этого вкладчик товарищества на вере обладает тремя  имущественными правами, связанными с  внесением им вклада в имущество  товарищества:

• имеет право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества;

• сохраняется возможность свободного выхода из товарищества с получением своего вклада;

• можно передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему лицу. При этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется;

• при ликвидации товарищества на вере имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов или их денежного эквивалента из имущества товарищества после удовлетворения требований других кредиторов.

Достоинством товариществ обоих видов является гибкая структура, возможность решать многие вопросы по соглашению между участниками. Отсутствует сверхжесткое законодательное регулирование, управление достаточно простое и неформализованное. Важным является то, что товарищество не обязано публично отчитываться о своей деятельности.

Основной недостаток товарищества – ответственность его участников своим личным имуществом (за исключение вкладчиков). В силу этого товарищества предпочтительнее всего создавать в сферах предпринимательской деятельности, связанных с наименьшим риском – информационные, консультационные услуги и др.

Общество с  ограниченной ответственностью (ООО).

Им признается учрежденная  одним или несколькими лицами коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Учредители (участники) общества не отвечают по его обязательствам – их риск ограничивается только потерей имущества, переданного в качестве вклада в уставной капитал общества.

Законодательство рассматривает  уставной капитал ООО в качестве минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества, при  этом:

- минимальный размер  уставного капитала ООО должен  быть не менее суммы, равной 100-кратному минимальному размеру месячной оплаты труда на дату подачи учредительных документов на регистрацию;

- при внесении в  качестве вклада в уставной  капитал не только денежных  средств, но и иного имущества  учредителями общества производится денежная оценка этих вкладов, а в предусмотренных законом случаях оценка может быть подвергнута независимой экспертной проверке;

- не допускается освобождение  учредителя (участника) ООО от  обязанности внесения вклада  в уставной капитал;

- на момент регистрации ООО уставной капитал должен быть оплачен учредителями не менее, чем наполовину, а оставшаяся часть подлежит оплате в течении года; если в течении первого года уставной капитал ООО не был полностью оплачен, то ООО обязано уменьшить уставной капитал по факту либо заявить о своей ликвидации;

- увеличение уставного  капитала ООО допускается только  после внесения вкладов его  участниками в полном объеме;

- если стоимость чистых  активов ООО становиться меньше  минимального размера уставного  капитала, определенного законодательством, это общество подлежит ликвидации.

Общество с ограниченной ответственностью. В отличии от хозяйственных  товариществ, может быть учреждено  одним лицом или иметь одного участника.

ООО имеет смысл создавать  для осуществления деятельности, сопряженной со значительным коммерческим риском, причем эта форма может быть успешно использована как в малом, так и в крупном бизнесе.

Основные достоинства  ООО следующие:

1) его участники рискуют иметь убытки только в пределах их вкладов в уставный капитал и не несут ответственности по обязательствам общества;

2)  его участники самостоятельно  устанавливают структуру управления обществом;

3) закрытость от других участников рынка и общества (приватность); общество не обязано публиковать сведения о своей деятельности (бухгалтерские балансы, счета прибылей и убытков и т.д.).

К основным недостаткам  объединения капиталов в ООО  относятся:

1) выход одного из партнеров из общества вынуждает изымать его долю из уставного капитала, что может отрицательно отразиться на бизнесе;

2) большое значение личного фактора в организации и деятельности общества; каждый из компаньонов вынужден для принятия решения принимать во внимание мнения остальных участников.

Общество с  дополнительной ответственностью (ОДО).

Его деятельность регулируется по правилам, регламентирующим деятельность ООО. Особенность ОДО состоит в том, что ответственность участников по его обязательствам не ограничивается размером их первоначального вклада в уставной капитал, а участники общества несут субсидиарную ответственность (право взыскания неполученного долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может его внести) по его обязательствам в одинаковом для всех кратном размере к величине вкладов, определяемых уставными документами. Кроме того при банкротстве одного из участников ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками общества пропорционально их вкладам.

Акционерным обществом (АО) признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное количество долей, каждая из которых выражена ценной бумагой (акцией), удовлетворяющей обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Существуют две формы акционерного общества: открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО).

ОАО. Для него характерно наличие права проводить публичную подписку на свои акции, при этом акционеры могут отчуждать акции без согласия других акционеров. Число акционеров в таком обществе не ограниченно. Открытость акционерного общества заключается в частности и в том, что оно обязано ежегодно публиковать отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Напротив, ЗАО не в праве проводить открытой подписки на выпускаемые акции или иным образом предлагать их неограниченному кругу людей; соответственно акции распределяются среди заранее определенного круга лиц. Если число акционеров в ЗАО составляет более 50 человек, оно подлежит либо преобразованию в ОАО, либо ликвидации. Для ЗАО необходимо наличие уставного капитала в размере не менее 100-кратного минимального размера оплаты труда.

Выпуск акций и их обращение  являются основной особенностью акционерного общества, отличающей его от других организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Эта особенность  обуславливает следующие преимущества акционерного общества по сравнению с другими формами предпринимательства: свобода концентрации и движения капитала, стабильность существования, ограниченная ответственность и профессиональное управление.

ОАО имеет достаточно простой механизм накопления капитала: привлечение средств инвесторов осуществляется путем выпуска акций. АО – единственное хозяйственное общество, формирующее свой уставной капитал путем выпуска ценных бумаг – акций, что в высшей степени удобно для привлечения средств мелких инвесторов и снижения риска для каждого отдельного инвестора.

ОАО вправе выпускать обыкновенные (простые) и привилегированные акции, которые различаются по составу прав их владельцев.

Собственники акций ОАО могут  свободно продавать и покупать их, для этого им не требуется разрешение других акционеров или руководителя предприятия. Именно с помощью механизма свободного обращения акций осуществляется быстрый перелив капитала из одной сферы деятельности в другую, чего нельзя достигнуть при прочих формах организации бизнеса

АО имеют право создавать  резервный фонд в размере, определенном уставом АО, но не менее 15% уставного  капитала, и формируется путем  ежегодных отчислений (не менее 5% от чистой прибыли) до достижения размера, предусмотренного уставом.

Резервный фонд предназначен для покрытия убытков, погашения облигаций и выпуска акций в случае отсутствия других средств. На иные цели он не может быть использован.

Преимущества АО:

• корпоративная форма доказала на практике свою рациональность там, где необходимы крупные капиталы, крупномасштабное производство, большая степень риска и совершенное законодательство;

• гарантированы от того, что при выходе его участников основной капитал общества будет уменьшен. Организация капитала с помощью отчужденных (оборотных) ценных бумаг  - акций дает возможность сконцентрировать большой капитал, первоначально распыленный среди множества мелких вкладчиков, а также возможность быстрого отчуждения и приобретения акций, особенно с помощью биржевого механизма и представительских акций, т.е. возможность быстрого, почти мгновенного, перелива большого капитала из одной сферы деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой;

• являются проводниками ускорения НТП, так как им под силу осуществить весь цикл «наука — производство»;

• имеют право выпускать акции (кроме других ценных бумаг);

• акционер несет ограниченную ответственность (в пределах своих акций) в случае банкротства общества.

К недостаткам корпоративного предпринимательства относят отсутствие возможности у всех владельцев акций принимать участие в управлении акционерным обществом, ибо для реального контроля необходимо иметь около 20% акций. В руках отдельных лиц сосредоточивается огромный капитал, что при отсутствии надлежащего законодательства и контроля со стороны акционеров может привести к злоупотреблению и некомпетенции при его использовании.

Производственные  кооперативы.

Производственный кооператив (артель) – коммерческая организация, объединяющая на добровольных началах  граждан на основе членства, личного  трудового и иного участия и внесения имущественных паевых взносов.

Учредительным документом производственного кооператива  является его устав, утвержденный общим  собранием его членов. Число членов кооператива должно быть не менее 5 человек. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Высшим органом управления кооператива является общее собрание его членов. К исключительной компетенции  общего собрания членов кооператива относятся:

• изменение устава кооператива;

• образование  наблюдательного  совета  и  прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу не принадлежит его наблюдательному совету;

• прием и исключение членов кооператива;

• утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов

кооператива и распределение  его прибыли и убытков;

• решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Он вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выделено имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован  в хозяйственное товарищество или  общество по единогласному решению  его членов или ликвидирован.

Производственный кооператив отличается от товариществ и от обществ. Это отличие заключается прежде всего в следующем.

Во-первых, производственный кооператив основан на добровольном объединении физических лиц —  граждан, не являющихся индивидуальными  предпринимателями, но участвующих  в деятельности кооператива личным трудом. Соответственно этому каждый член кооператива имеет один голос в управлении его делами независимо от размеров своего имущественного вклада.

Во-вторых, полученная в  кооперативе прибыль распределяется с учетом их трудового участия, а  не имущественного вклада (пая). Именно поэтому производственный кооператив охарактеризован в ГК как артель.

В-третьих, ГК дополнил эту  классическую конструкцию кооператива  — артели двумя важными положениями. Члены кооператива несут дополнительную ответственность по его долгам, хотя и не всем своим имуществом, а в заранее определенном в уставе размере (что в какой-то мере сближает его с обществом с дополнительной ответственностью). Обычно этот размер является кратным по отношению к паевому взносу или долевому участию члена кооператива, но не может быть ниже предусмотренного законом минимума.

Членство в кооперативе  возможно как для юридических, так  и физических лиц, не участвующих  непосредственно в его деятельности, но осуществляющих определенные имущественные  вклады и соответственно получающих на них известный доход.

Имеются и другие отличительные  особенности кооператива от других организационно-правовых форм хозяйствования. Так, ГК предусматривает обязательный минимум членов кооператива —  не менее 5, ибо в отличие от обществ  кооператив не может функционировать в качестве «компании одного лица». В кооперативе имеется возможность создания неделимых фондов (или фонда), имущество которых может быть поделено между участниками в случае ликвидации кооператива после удовлетворения претензий всех его кредиторов. На это имущество не может быть обращено взыскание кредиторов по личным долгам членов кооператива.

Важной особенностью кооператива является и то обстоятельство, что с учетом трудового участия  здесь обычно делится не только прибыль, но и ликвидационная квота.

Преимущества производственного  кооператива:

1) прибыль кооператива  распределяется между его членами  не пропорционально их паям, а  в соответствии с их трудовым  вкладом. В таком же порядке  распределяется имущество, оставшееся  после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов. Такой порядок распределения материально заинтересовывает каждого члена кооператива более добросовестно относиться к своему труду;

2) законодательством  не ограничивается число членов  кооператива, что предоставляет большие возможности для физических лиц для вступления в кооператив;

3) равные права всех  членов в управлении кооперативом, так как каждый из них имеет  только один голос.

Недостатки заключаются  в том, что число членов в кооперативе  должно быть не менее 5 человек, а это существенно ограничивает возможности их создания. Каждый член кооператива несет ограниченную субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

Унитарные предприятия.

Государственное (муниципальное) унитарное предприятие – коммерческая организация, созданная государством (муниципальным органом управления) и не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Устав унитарного предприятия  должен содержать кроме обычных  сведений (наименование, место его нахождения и др.) сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источнике его формирования.

В форме унитарного предприятия  могут быть созданы только государственные  и муниципальные предприятия.

Имущество государственного и муниципального унитарного предприятия  находится соответственно в государственной  или муниципальной собственности  и принадлежит такому предприятию  на праве хозяйственного ведения  или оперативного управления.

Возглавляет унитарное предприятие руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным им органом и им подотчетен.

Унитарные предприятия  отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом и не несут ответственности по обязательствам собственника его имуществом.

Правовое положение  государственных и муниципальных  унитарных предприятий определяется ГКРФ и законом об этих предприятиях.

Унитарные предприятия  по сравнению с другими коммерческими  организациями имеют ряд особенностей:

• в форму хозяйствования унитарного предприятия заложен принцип унитарности. Он означает, что соответствующая коммерческая организация не наделяется правом собственности на закрепленное за ней имущество. Собственником этого имущества остается учредитель такой организации, т.е. государство;

• имущество унитарного предприятия является неделимым и ни при каких условиях не может быть распределено по вкладам, долям и паям, в том числе между работниками

унитарного предприятия;

• право ответственности сохраняется за учредителем, и имущество закрепляется за унитарным предприятием лишь на ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения либо оперативного управления);

• во главе предприятия стоит единоличный руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным им органом и им подотчетен.

Унитарными предприятиями  в зависимости от того, кому принадлежит  собственность, могут быть государственные  или муниципальные.

В зависимости от того, какие права предоставляет учредитель, унитарные предприятия подразделяются на две категории:

• унитарные  предприятия,  основанные  на праве  хозяйственного ведения;

• унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления.

Право хозяйственного ведения  и право оперативного управления составляют особую разновидность вещных прав, не известную странам с классической рыночной экономикой. Они призваны оформить имущественную базу для самостоятельного участия в гражданских правоотношениях юридических лиц — не собственников.

В соответствии с ГК право  хозяйственного ведения — это право государственного или муниципального предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах, установленных законом или иными правовыми актами.

Право оперативного управления в соответствии с ГК — это право  учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.