Особенности уголовной ответственности за убийство совершенное с особой жестокостью

Введение 

Рассуждая на уровне обыденного сознания, можно заключить, что любая несправедливость, проявленная к человеку, в своей нравственной основе жестока, так как вызывает у обиженного моральные переживания, чаще всего протекающие в форме душевных страданий. Однако жестокость имеет и другой аспект - она способна аккумулировать в себе не только моральные, но и физические страдания. Последнее всегда имеет место, если совершается насильственное посягательство на человека. К сожалению, преступления против личности в наше сложное и не в малой степени тревожное время получили широкое распространение. Причин тому много - одни из них, как, например, довольно низкий уровень правовой культуры (опустившейся до уровня нравственно-правового нигилизма и невежества) не только отдельных слоев населения, но и нередко тех, кто ими правит, носят объективный характер, ряд причин создавшегося положения, бесспорно, носит чисто субъективный характер. К последним можно безошибочно отнести порой ничем не объяснимое насаждение в средствах массовой информации культа насилия и ничем не ограниченную агрессивную разнузданность, активно функционирующую на уровне личностных взаимоотношений. Как бы то ни было, провозглашенные Конституцией РФ¹ в качестве высших ценностей права и свободы человека (ст. 2) все чаще и чаще становятся объектом преступных посягательств. В этой связи вполне обоснованно, что уголовный закон взял на себя нравственную обязанность обеспечения защиты указанных социальных ценностей. В Уголовном кодексе Российской Федерации² содержится специальный раздел, который, кстати, открывает Особенную часть УК РФ и предусматривает уголовную ответственность за преступления против личности.

Жизнь, наряду с такими социальными ценностями, как здоровье, свобода и достоинство, в уголовном  праве рассматривается как непосредственный объект убийства. В этой связи она охраняется независимо от возраста, состояния здоровья, пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, занимаемого положения человека в обществе, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.

Преступления против жизни человека находятся в центре внимания борьбы с преступностью. И, возможно, им не случайно отведена первая глава  
Особенной части УК РФ, так как успешная борьба с ними является важнейшей составляющей нравственного облика общества.

Изменение признаков  состава убийства за счет добавления новых обстоятельств, отягчающих уголовную ответственность и наказание, обусловило необходимость принятия Пленумом Верховного суда РФ нового Постановления от 27 января 1999 года «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)»³, разъясняющего содержание нового закона в целях обеспечения правильного его применения. Однако Пленум Верховного суда РФ в своих толкованиях занимает иногда двойственную позицию, не решаясь высказать окончательное решение, либо дает разъяснение положений, исходя не из их сложности, а из их распространенности в правоприменительной практике. Нетрудно догадаться, что подобная позиция Верховного суда РФ неизбежно приводит к возникновению в правоприменительной практике спорных вопросов, а, следовательно, и ошибок в квалификации убийств, в том числе и совершаемых с особой жестокостью.

В этой связи, приведенные  положения в полной мере относятся и к составу убийства, совершаемого с особой жестокостью. Взятые сами по себе, в отдельности такие понятия, как убийство и особая жестокость, представляют большую сложность как для доктринальной, так и для правоприменительной практики. Тем более, эта сложность многократно увеличивается в связи с тем, что уголовный закон объединил эти словосочетания в едином понятии «убийство с особой жестокостью».

Убийства с особой жестокостью встречаются гораздо  чаще других убийств, квалифицируемых по ч. 2 ст. 105 УК РФ. Так, по полученным нами данным, этот вид квалифицированного убийства занимает 36,7% от общего числа случаев проанализированных нами убийств. Примечательно, что следующий по частоте совершения вид квалифицированного убийства - убийство из корыстных побуждений - занимает лишь 25,8%.

Отмечая рост особо жестоких убийств, важно заметить, что официальная  статистика включает лишь явные, доказанные убийства с особой жестокостью, в то время как многие из совершенных подобных убийств остаются неизвестными или нераскрытыми. Это означает, что фактическое количество указанных видов убийств значительно выше, чем по опубликованным сведениям.

Говоря об актуальности исследуемой темы, нельзя не учитывать  и того, что убийства вообще и  с особой жестокостью в частности выступают одним из важнейших звеньев существующей в нашей стране криминальной ситуации. Это, в свою очередь, ставит проблему борьбы с особо жестокими убийствами на одно из первых мест и требует от правоприменителя более решительных действий, нежели это было ему присуще в недалеком прошлом.  
Уголовный кодекс Российской Федерации действует всего лишь пять лет, однако накопленный практикой опыт (далеко не всегда положительный) свидетельствует о том, что уголовно-правовые положения, касающиеся квалификации особо жестоких убийств, заслуживают дальнейшей доктринальной научной проработки.

Целью данной работы является изучение проблемы ответственности по Уголовному кодексу Российской Федерации за убийства, совершаемые с особой жестокостью.

Глава 1. Общая характеристика убийства

1.1. Понятие  убийства

В УК РФ впервые в истории  нашего уголовного законодательства дается определение понятия убийства. Убийством признается только умышленное причинение смерти другому человеку (ч. 1 ст. 105). В отличие от УК РСФСР (ст. 106) УК РФ не знает термина "неосторожное убийство", ибо в общественном сознании "убийство" ассоциируется лишь с умышленным причинением смерти. Такой подход соответствует и традициям русского дореволюционного уголовного права. Причинение смерти по неосторожности образует по новому УК самостоятельный состав преступления (ст. 109).

Объект убийства образуют общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни граждан. Уголовно-правовой охране подлежит жизнь любого человека независимо от его возраста, физических и моральных качеств от начала рождения и до момента смерти. Под началом жизни человека следует понимать начало физиологических родов. Уничтожение плода ребенка до начала родового процесса не образует состава убийства. Моментом завершения жизни следует считать биологическую смерть, при которой прекращается деятельность центральной нервной системы и в коре головного мозга наступает необратимый распад белковых тел, в результате чего восстановить жизнедеятельность организма уже невозможно. Согласно Закону РФ "О трансплантации органов и (или) тканей человека" от 22 декабря 1992 г.⁴ заключение о смерти дается на основе констатации необратимой гибели всего головного мозга.

Объективная сторона  убийства состоит в противоправном лишении жизни другого человека. Указание на противоправность рассматриваемого деяния имеет важное значение. Не является, например, преступлением лишение жизни другого человека в состоянии необходимой обороны (ст. 37), при правомерном задержании лица, совершившего преступление (ст. 38), и т.п. 
Убийство может быть совершено как путем действия, так и путем бездействия. Чаще всего убийство совершается путем действия, нарушающего функции или анатомическую целостность жизненно важных органов человека. Действия, которыми причиняется смерть, в большинстве своем физические. Однако убийство может осуществляться и путем психического воздействия. Например, человеку, страдающему тяжелой формой кардиологического заболевания, посылают ложную телеграмму о смерти его близких в расчете на то, что он скончается от сердечного приступа. Так и происходит. 
Убийство относится к преступлениям с так называемым материальным составом. Оконченное убийство имеет место в тех случаях, когда в результате деяния виновного последовала смерть. При этом не имеет значения, наступила ли смерть сразу или последовала спустя какой-то промежуток времени. Обязательным признаком объективной стороны убийства является наличие причинной связи между деянием виновного (действием или бездействием) и наступившей смертью потерпевшего.

При установлении причинной  связи по делам об убийстве необходимо иметь в виду следующее:

а) действия (бездействие) субъекта, предшествующие наступлению  смерти, могут быть признаны ее причиной только в том случае, если в момент их совершения они явились необходимым условием ее наступления, т. е. таким условием, не будь которого, смерть не наступила бы;

б) эти действия (бездействие) в момент их совершения должны создавать  реальную возможность наступления смерти.

При выяснении объективной  стороны убийства необходимо также уделять внимание месту, времени, способам и орудиям, всей обстановке совершения этого преступления.

Как уже отмечалось выше, субъективная сторона убийства характеризуется только умышленной виной. Умысел при этом может быть как прямым, так и косвенным. Лицо осознает, что совершает деяние (действие или бездействие), опасное для жизни другого человека, предвидит возможность или неизбежность наступления смерти потерпевшего и желает (при прямом умысле) либо сознательно допускает наступление смерти или безразлично относится к ней (при косвенном умысле).

Исключительно важное значение имеет установление по делам этой категории мотивов и целей лишения потерпевшего жизни. В п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам об убийстве" от 27 января 1999 г. по этому поводу, в частности, говорится: "По каждому такому делу должна быть установлена форма вины, выяснены мотивы, цель и способ причинения смерти другому человеку, а также исследованы иные обстоятельства, имеющие значение для правильной правовой оценки содеянного и назначения виновному справедливого наказания"⁵.

Особую сложность для  правоприменительной практики представляет выявление направленности умысла в  момент нанесения потерпевшему тех  или иных ранений. Практические работники не всегда четко знают, по каким признакам можно судить о такой направленности. А это прежде всего - объективные признаки: способ причинения вреда жизни или здоровью, особенности используемых при этом орудий и средств, количество и локализация ранений, обстановка совершения преступления, характер взаимоотношений между обвиняемым и потерпевшим, наличие и содержание предшествующих угроз, поведение обвиняемого во время и после криминального акта и др. В зависимости от сочетания указанных признаков и решаются вопросы о направленности умысла и его видах, разграничении убийства и умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, повлекшего смерть потерпевшего, отграничения покушения на убийство от причинения вреда здоровью той или иной степени тяжести, убийства от неосторожного причинения смерти и др. 
Иногда в правоприменительной практике не уделяется должного внимания тем разновидностям умысла, которые прямо в законе не указаны, но относительно полно разработаны теорией уголовного права. В особенности это касается часто встречающегося по делам о преступлениях против жизни и здоровья неопределенного (неконкретизированного) умысла, при котором виновный предвидит, что в результате его действий наступят преступные последствия, но не представляет их себе достаточно определенно. В таких случаях виновный несет ответственность в зависимости от фактически наступивших последствий, что не всегда правильно понимается на практике. 
Субъектом ответственности за убийство, предусмотренное ст. 105 УК, может быть любое лицо, достигшее четырнадцатилетнего возраста. За остальные преступления против жизни ответственность наступает с шестнадцати лет.

Все убийства делятся  на три группы:

1) убийство без отягчающих  и смягчающих обстоятельств, указанных  в законе (ч. 1 ст. 105);

2) убийство при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 105);

3) убийство при смягчающих  обстоятельствах (ст. 106-108).

Следует иметь в виду, что убийство, совершенное при  наличии как отягчающих, так и смягчающих обстоятельств, подлежит квалификации как убийство при смягчающих обстоятельствах (по правилам конкуренции специальных норм).

1.2. Основной  и квалифицирующий состав убийства

Убийство, предусмотренное  ч. 1 ст. 105 УК, является основным составом данного вида преступлений: с этой нормы начинается глава о преступлениях против жизни и здоровья и в ней содержится определение понятия убийства. Что касается признаков данного убийства, то существенным является то, что оно не должно относиться к убийствам, предусмотренным ч. 2 ст. 105 УК и ст.ст. 106 - 108 УК и содержащим признаки, исключающие применение ч. 1 ст. 105 УК. Каких-либо особых признаков, указывающих на необходимость применения нормы ч. 1 ст. 105 УК, кроме общих признаков убийства, о которых уже говорилось, данная норма не содержит.

К числу убийств, квалифицируемых по ч. 1 ст. 105 УК, практика относит чаще всего: убийства из ревности; из мести, возникшей на почве личных отношений; в ссоре или драке; в результате неправомерного применения оружия представителем власти либо сторожем при неисполнении потерпевшим законных требований; из сострадания по просьбе потерпевшего; лица, ошибочно принятого за нападающего при отсутствии признаков необходимой обороны (из трусости); когда мотив убийства не установлен и т. п. Эти обстоятельства не имеют самостоятельного значения для квалификации, они лишь ориентируют на применение ч. 1 ст. 105 УК (при отсутствии отягчающих и смягчающих обстоятельств).

Убийство из ревности, как правило, совершается  в связи с действительной или мнимой изменой, отказом от сожительства, нарушением обещания выйти замуж или жениться. Убийство из ревности необходимо отграничивать от убийства из хулиганских побуждений, когда ревность используется виновным лишь как предлог для скандалов, издевательств и последующего убийства потерпевшей. Потерпевшая в таких случаях зачастую вообще не давала никаких поводов для ревности. В подобных ситуациях важно выяснить, какой мотив был доминирующим, определяющим поведение виновного.

Убийство из мести на почве личных отношений  возможно в связи с самыми различными поступками потерпевшего, относящимися как к правомерным, так и противоправным действиям, совершенным непосредственно перед убийством или когда-то в прошлом. Убийство из мести необходимо отграничивать от убийства из хулиганских побуждений, когда предлогом для убийства избирается какой-либо малозначительный поступок потерпевшего (например, отказ дать прикурить, поделиться спиртными напитками).

Представляется, что по ч. 1 ст. 105 УК следует квалифицировать  убийства, по которым мотив убийства не установлен. Такие убийства иногда относятся к убийствам из хулиганских побуждений. Однако при не установлении мотива и при отсутствии других обстоятельств, влияющих на квалификацию, эти убийства в действительности должны относиться к преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 105 УК. Ведь если не выяснен мотив преступления, значит, не установлены и хулиганские побуждения.

Умышленное  убийство из ревности, мести и других побуждений, возникших на почве личных отношений, независимо от того, где оно совершено (например, на улице, в парке или ином общественном месте), не должно квалифицироваться как убийство из хулиганских побуждений. В таких случаях, как нам представляется, необходимо установить, что мотивы, которыми руководствовался виновный, возникли на почве личных отношений и несовместимы с хулиганскими побуждениями.

Факт ссоры  или драки при убийстве не влечет сам по себе применения ст. 105 УК. Для  квалификации убийства, совершенного в ссоре или драке, не имеет значения, кто (потерпевший или виновный) явился ее зачинщиком, а равно была ли драка обоюдной. Установление указанных обстоятельств не устраняет факта совершения убийства при отягчающих или смягчающих обстоятельствах, и только при отсутствии этих обстоятельств убийство, совершенное в ссоре или драке, подлежит квалификации по ч. 1 ст. 105 УК.

«Наибольшую опасность  по сравнению с другими убийствами представляют убийства, совершенные при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 105 УК). Здесь дается новая, по сравнению с УК РСФСР 1960 г., классификация отягчающих обстоятельств убийства, уточнена редакция некоторых квалифицирующих признаков и введены новые признаки. С тем чтобы избежать повторений, все эти новеллы далее будут рассматриваться при анализе каждого из отягчающих обстоятельств. Отметим лишь, что число обстоятельств, отягчающих убийство, в новом УК по сравнению с прежним в конечном счете не изменилось, хотя фактически число указанных обстоятельств увеличилось за счет введения новых, объединения и дополнения некоторых из них»⁶. Теперь общая картина обстоятельств, влияющих на квалификацию убийства, если их соотнести с элементами состава данного преступления, следующая: по объекту преступления - убийство двух или более лиц; лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно сопряженное с похищением человека или захватом заложников; убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; по объективной стороне - убийство, совершенное с особой жестокостью; общеопасным способом; совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; по субъективной стороне - из корыстных побуждений или по найму, а равно сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом; из хулиганских побуждений; с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение, а равно сопряженное с изнасилованием и насильственными действиями сексуального характера; по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды либо кровной мести; с целью использования органов или тканей потерпевшего; по субъекту - совершенное неоднократно. Представляется, что соотнесение отягчающих обстоятельств с элементами состава данного преступления имеет практическое значение при анализе каждого состава убийства, отягченного одним или несколькими из названных обстоятельств.

Установление  одного из отягчающих обстоятельств, указанных  в ч. 2 ст. 105 УК, является необходимым  условием для квалификации содеянного по этой статье. При наличии нескольких обстоятельств, отягчающих умышленное убийство, каждое из них должно получить самостоятельную квалификацию. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что допустима совокупность не всех пунктов ч. 2 ст. 105 УК. Так, нельзя квалифицировать убийство по совокупности пп. "б", "з", "и", "к", "л" ч. 2 указанной статьи в любом сочетании этих обстоятельств, характеризующих мотив и цель деятельности виновного. Это относится, например, к тем случаям, когда убийство совершается по какому-либо одному мотиву, который доминирует и определяет в конкретной ситуации действия виновного. Нельзя, например, совершать убийство одновременно из хулиганских и корыстных побуждений или в связи с выполнением потерпевшим общественного долга и кровной местью. В тех же случаях, когда мотивы свидетельствуют о реальной совокупности преступных действий, могут быть применены несколько пунктов ст. 105, характеризующих мотивы. Например, виновный совершает разбойное нападение и изнасилование потерпевшей, а затем - и ее убийство. Последнее подлежит квалификации по пп. "з" и "к" ч. 2 ст. 105 УК.

Глава 2. Особенности уголовной  ответственности за убийство совершенное с особой жестокостью

2.1. Понятие  «жестокости»

Жестокость как свойство деяния сопоставляется с агрессией, показываются их совпадающие признаки. Обязательным условием признания деяния жестоким является причинение не абстрактного вреда, а страданий. Жестокость как свойство личности и агрессивность также имеют одинаковую природу, но первая связана с внутренней готовностью не просто к агрессивным, а именно к жестоким действиям.

Все концепции причин агрессии, агрессивности  и жестокости сведены к двум: а) агрессивность - неотъемлемое свойство человека, она и является причиной агрессивного (в том числе и  жестокого) поведения; б) причины агрессии кроются в определенных условиях жизни людей, жесткой связи между агрессией и агрессивностью нет.

При наличии у человека определенных психических расстройств, психопатологические феномены оказывают существенное влияние на формирование и реализацию жестокости так же, как и агрессивности, однако социальные факторы в любом случае имеют определяющее значение. Формирование жестокого поведения личности происходит прежде всего в процессе ее социализации, на который оказывают влияние различные социальные явления (общество в целом, семья, трудовой и учебный коллектив и любые другие социальные объединения людей). На развитие отрицательных качеств, которые потом могут воплотиться в жестоком поведении, могут оказать воздействие его личностные особенности, в том числе различные психические аномалии. Однако такое воздействие необходимо оценивать в сочетании с другими обстоятельствами. Причины жестокого поведения аналогичны причинам агрессии и содержат психологическую и социологическую составляющую с определяющей ролью социальных факторов.

Полное искоренение жестокости из нашей жизни - задача довольно утопическая, однако и утверждение об абсолютной непобедимости жестокости излишне пессимистично. Развитие понятия жестокости связано с количественным увеличением круга поступков, подходящих под это определение, а также с более отрицательной оценкой одних и тех же явлений на последующих этапах истории. Это положительное явление, которое ведет к общему смягчению нравов, а, следовательно, и к снижению уровня жестокости в обществе.

В настоящее время дать законодательное  определение жестокости возможно, но нецелесообразно, поскольку общие положения вряд ли внесут существенный вклад в практику правоприменения, а перечисление форм ее проявления грозит перерасти в бесконечный процесс дополнений и изменений законодательства. Однако на уровне Пленума Верховного Суда такие обобщения и разъяснения необходимы. При этом перечисление видов и форм жестокости должно исходить из научно обоснованного ее понимания.

Содержание основных признаков жестокости раскрывается с учетом их относимости к разным элементам состава преступления. Объектом преступления, связанного с проявлениями жестокости, могут выступать общественные отношения по поводу жизни человека, его здоровья (физического и нравственного), телесной неприкосновенности, условий нормального развития, жизни и здоровья животного, а также общественные отношения, обеспечивающие охрану общественной нравственности. В рамках объективной стороны подобных деяний существует взаимосвязь жестокости и насилия, которая выражается в том, что жестокость является одним из проявлений насилия, отличается от него лишь одним свойством - обязательным причинением страданий потерпевшему. Особенность субъективной стороны проявляется в том, что уголовно наказуемая жестокость всегда умышленна.

Однако анализ понятия жестокости через призму элементов состава  преступления не дает ответ на вопрос о том, какое именно место жестокость занимает в конкретных деяниях. В соответствии с общим ее понятием в уголовном праве также можно наблюдать два различных явления: жестокость как свойство личности и жестокость как свойство деяния. Иначе говоря, жестокость может быть элементом мотивации и средством достижения преступной цели.

Присущие преступнику негативные личностные черты (та же жестокость), ни в коем случае не могут рассматриваться в качестве обстоятельств, отягчающих уголовную ответственность. Психологическое понимание категории «жестокость» как свойства личности лишь помогает глубже понять природу преступления, раскрыть его внутренние причины. Именно поэтому уголовно наказуемая жестокость - это признак его объективной стороны. При этом она может иметь разное значение, а именно: быть конструктивным элементом состава, квалифицирующим признаком или отягчающим наказание обстоятельством.

Первое указание о наказуемости жестокого преступного поведения  восходит к договору Олега с Византией 911 г., но окончательное закрепление повышенная уголовная ответственность за подобные деяния получила лишь в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. Если на первых этапах развития российского уголовного законодательства жестокость рассматривалась как квалифицирующее обстоятельство, свойственное только конкретным составам, то, начиная с Уложения о наказаниях, она выступает в качестве самостоятельного преступления и в качестве отягчающего обстоятельства, закрепленного в Общей части.

Вплоть до второй половины XIX в. применение жестокости было легально закреплено в качестве методов и средств получения доказательств, а также необходимого свойства назначаемого наказания. Смягчение уголовной политики государства происходило одновременно с усилением уголовной ответственности за совершение жестоких преступлений; эти явления взаимообусловлены, связаны с развитием идей об утверждении нравственного достоинства индивида, включением личности в число приоритетов государственной политики.

Уголовное законодательство Российской Империи конца ХIX- начала XX вв. не содержало определений понятий «жестокость», «истязание», «мучение». Частично данный пробел восполнялся судебным и доктринальным толкованием путем перечисления форм ее проявления при совершении преступления. Значение понятия «жестокость» в российском уголовном праве расширялось. Если на первых этапах переживаемое потерпевшим страдание при жестоком преступлении связывалось исключительно с нанесением ему какого-либо увечья, то впоследствии законодатель отошел от подобной определенности, оставив больше места судейскому усмотрению. Кроме того, жестокость становится все менее привязанной к физическим страданиям, все большее внимание акцентируется на психических переживаниях потерпевшего,

Первое уголовное кодифицированное законодательство Советской России и теория уголовного права сохранили преемственность дореволюционного уголовного законодательства и науки уголовного права в отношении исследуемой категории преступлений. Присущая дореволюционному уголовному праву казуальность на первых порах была свойственна и советскому уголовному праву. Впоследствии развитие понятия жестокости шло, как и ранее, по пути добавления новых форм ее проявления и расширения круга потерпевших.

2.2. Убийство, совершенное с особой жестокостью (п. "д" ч. 2 ст. 105 УК РФ)

Ответственность за убийство, совершенное с особой жестокостью  российское уголовное законодательство предусматривает только с 1960 г.. В свете же действующей Конституции РФ оно особенно актуально. Поскольку Конституция РФ в ст. 21 предусматривает, что "достоинство личности охраняется государством, никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию".

Любое убийство свидетельствует  о жестокости преступника. Однако для  квалификации убийства, предусмотренного п. "д" ч. 2 ст. 105 УК требуется установление наличия особой жестокости. В силу того что это понятие относится к категории оценочных, возникают трудности при его практическом применении.

Особая жестокость - это сопровождающееся или следующее за насильственным преступлением умышленное действие (бездействие), заключающееся в причинении потерпевшему невыносимого физического или психического страдания.

Необходимо иметь в  виду, что согласно закону особая жестокость связывается как со способом убийства, так и с другими обстоятельствами, свидетельствующими о проявлении виновным особой жестокости.

К особой жестокости могут  быть отнесены, в частности, случаи, когда перед лишением жизни или  в процессе совершения убийства к  потерпевшему умышленно применялись  пытки, истязания или совершалось  глумление над жертвой либо когда убийство совершено способом, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых страданий (нанесение большого количества телесных повреждений, использование мучительно действующего яда, сожжение или закапывание человека заживо, длительное лишение пищи, воды, тепла и т.п.).

Особая жестокость может  выражаться также в совершении убийства в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный сознавал, что  причиняет им этим особые страдания.

К близким потерпевшему лицам могут относиться близкие родственники, иные лица, состоящие с ним в родстве, свойстве, а также лица, благополучие которых заведомо для виновного дорого потерпевшему.

Осознание виновным причинения страдания близким потерпевшего складывается из следующих моментов: а) знание виновного о том, что близкие видят происходящее; б) знание виновного о том, что они осознают характер происходящего и вследствие этого испытывают тяжелые душевные муки; в) виновный желает причинить им особые страдания именно таким характером своих действий.

Таким образом, не каждое убийство, совершенное путем нанесения  потерпевшему большого количества ранений, может квалифицироваться по п. "д" ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Иначе говоря, при совершении убийства с особой жестокостью виновный должен осознавать особую жестокость своего деяния, предвидеть возможность причинения потерпевшему смерти путем особой жестокости и желать либо сознательно допускать или безразлично относиться к проявлению им особой жестокости при совершении убийства.

Между тем очень часто  суды при вынесении приговоров не обосновывают надлежащим образом свою позицию.