Защита доменного имени: законодательство и судебная практика

МИНИСТЕРСТВО  СЕЛЬСКОГО ХОЗЯЙСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФГБУ КУБАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ АГРАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Кафедра международного и частного предпринимательского права

Курсовая работа

На тему: «Защита  доменного имени: законодательство и судебная практика»

        Выполнил:

Студент магистратуры

Проверил:

Краснодар – 2011

Содержание

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………….3

1. Доменные имена как объект интеллектуальной собственности…………………………………………………………………5
2. Доменные имена как средства индивидуализации……………………………………………………………13
3. Порядок рассмотрения споров о доменных именах………………………………………………………………………...16
4. Практика рассмотрения судами дел, связанных с использованием доменных имен……………………………………………………………………………19

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………………36

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ…………………………………38

ВВЕДЕНИЕ

Повышение уровня информатизации общества, в том числе, посредством сети «Интернет», придает  особую актуальность и важность проблеме определения понятия доменного  имени, осуществление прав, приобретаемых на него, и правовому обеспечению отношений, возникающих по поводу доменных имен, в предпринимательской деятельности.

Использование сети Интернет невозможно без использования  доменных имен. Роль доменных имен в  сети Интернет огромна; между тем ни в теории, ни на практике многие вопросы, касающиеся прав на доменные имена, не имеют ответа. Объясняется это не только новизной объекта, но и трансграничностью сети Интернет. Последнее определяет проблему применимого законодательства - различные государства стремятся применять национальные правовые нормы к отношениям, связанным с использованием доменных имен.

Специфика правоотношений, возникающих в сети «Интернет», позволяет  выделить доменные имена, как объекты  гражданского права, на правомерное  использование которых необходимо приобретать права. В настоящее время в рамках гражданского права существуют многоаспектность понимания и различные точки зрения, относительно понятия доменного имени и характеристики прав, приобретаемых на такие объекты, которые в некоторых случаях являются взаимоисключающими.

В российском законодательстве правовая природа доменного имени  не определена, отсутствует также  законодательное регулирование  отношений, возникающих по поводу доменных имен. Вместе с тем такие отношения  в предпринимательской деятельности приобрели тенденцию к возрастанию, что подтверждается спорами, возникающими в связи с использованием доменных имен в практической деловой жизни, требующими защиты в судебном порядке.

В связи с  законодательным неурегулированием  отношений, возникающих в сети «Интернет» важное значение приобрел правовой обычай как источник права, поскольку является единственной формой правовых норм, в соответствии с которыми осуществляется регулирование взаимодействия субъектов в сети.

Как показывает правоприменительная практика, именно неразработанность вопросов, касающихся определения понятия и сущности доменного имени как в России, так и за рубежом, не позволяет в полной мере обеспечить судебную защиту их правообладателям, если речь идет о конфликтах вокруг широко известных фирменных наименований, товарных знаков и других средств индивидуализации.

На практике предпочитают выкупать доменные имена, чем обращаться за судебной защитой  своих прав. Причина тому - отсутствие в  гражданском праве теоретических положений о правовом регулировании отношений, возникающих по поводу доменных имен, а также законодательства о доменных именах.

1. Доменные имена как объект интеллектуальной собственности

За последние  годы российские суды и правоведы  сформировали относительно четкое мнение о том, что доменное имя представляет собой объект интеллектуальной собственности. Ряд правоведов указывает на то, что доменное имя подлежит защите, так как представляет собой такой объект интеллектуальной собственности, как средство индивидуализации. «Таким образом, домен – это одно из средств индивидуализации. Не имея специального законодательства в этой сфере, применение аналогии на основе законодательства о товарных знаках можно признать допустимым». Истцы, обращаясь в суд, также стремятся доказать, что доменное имя ответчика является средством индивидуализации и нарушает их права на товарный знак либо фирменное наименование.

Однако подобный взгляд на доменное имя формально  противоречит действующему законодательству и не соответствует природе доменного имени. Как будто в подтверждение этого, отечественный законодатель и не торопится воплощать относительно единообразно сформировавшуюся судебную практику в нормативный акт.

Взгляд на доменное имя как на средство индивидуализации противоречит законодательству и природе доменных имен по следующим основаниям:

1.  Доменное  имя не является самостоятельным  объектом интеллектуальной собственности.  Статья 138 Гражданского Кодекса РФ  указывает на то, что исключительные  права на результат интеллектуальной деятельности, а также права на средства индивидуализации лица признаются «в случаях и в порядке, установленных ГК РФ и другими законами». Аналогичная позиция закреплена в статье 44 Конституции РФ¹: «интеллектуальная собственность охраняется законом». Случаи охраны законом доменных имен законодательством не предусмотрены (в отличие, например, от таких объектов интеллектуальной собственности, как произведение, изобретение, селекционное достижение). Не предусмотрены законодательством и случаи защиты доменного имени как средства индивидуализации (в отличие, например, от товарных знаков, знаков обслуживания, фирменного наименования). Соответственно, по смыслу статьи 138 ГК РФ² доменное имя в настоящее время не является отдельным объектом интеллектуальной собственности и не имеет какой-либо самостоятельной правовой охраны.

2. Товарный знак  индивидуализирует товар, а не  интернет-сайт. Одним из случаев  такого неправомерного использования  является использование товарного  знака «в сети Интернет, в частности, в доменном имени и при других способах адресации». В случае, когда товарный знак, совпадающий с доменным именем, зарегистрирован по классам МКТУ (Международной классификации товаров и услуг³), предполагающим торговлю или предоставление информации, размещенной на интернет-сайте (например, класс 36 МКТУ). Только тогда товарный знак будет индивидуализировать «в сети Интернет в доменном имени» товар, в отношении которого он зарегистрирован – информацию, размещенную на сайте. Соответственно, только такой случай формально будет незаконным. В остальных же ситуациях нарушения не будут иметь места, так как доменное имя будет индивидуализировать информацию на интернет-сайте, а товарный знак – товар (не связанный с информацией). Таким образом, несмотря на складывающуюся практику, доменное имя будет охраняться в соответствии с законодательством о товарных знаках только при регистрации товарного знака по классам МКТУ о предоставлении информации.

3. Доменное имя  будет совпадать с фирменным  наименованием только при указании на организационно-правовую форму юридического лица. В соответствии со статьями 4 Закона об акционерных обществах⁴ и Закона об обществах с ограниченной ответственностью⁵ общество должно иметь полное и может иметь сокращенное фирменное наименование с обязательным указанием на его организационно-правовую форму (например, полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» либо аббревиатуру «ООО»). Как следует из буквального смысла статьи, данное указание на форму юридического лица является частью фирменного наименования. Аналогичные требования к фирменному наименованию содержатся в Положении о фирме. Использование же фирменного наименования по частям (без указания на форму юридического лица, либо непосредственно без его обозначения) вряд ли можно считать правомерным. Подобно тому, как лицо не может использовать в коммерческом обороте отдельно незарегистрированную часть изображения товарного знака и требовать его защиты, точно так же не будет защищаться и использование части фирменного наименования. Противная логика приводит к возможности защиты “части части” фирменного наименования, а также “части части части” фирменного наименования, и так вплоть до защиты отдельных его букв, что конечно же является абсурдом. Кроме того, подобная логика позволит любому обществу с ограниченной ответственностью получить домен www.ooo.ru, на том основании, что аббревиатура «ООО» - часть его фирменного наименования, что также абсурдно. Таким образом, использование в доменных именах частей фирменного наименования (а не фирменного наименования полностью) не будет нарушать прав правообладателя на фирменное наименование.

В то же время, несмотря на то, что традиционные, распространенные в публикациях и юридической  практике, случаи защиты доменных имен от их «незаконных владельцев» (через товарные знаки, фирменные наименования, иные средства индивидуализации), как было установлено, являются некорректными, защитить доменное имя от его незаконного использования третьими лицами возможно⁶. Способом охраны доменного имени в определенных случаях является его охрана посредством авторского права. Представляется, что именно данный способ защиты доменных имен призван изменить складывающуюся некорректную правоприменительную практику и восстановить их охрану на законных основаниях.

Доменное имя  представляет собой совокупность букв – определенное слово. Соответственно, в случае, если данная совокупность букв стала результатом творческой деятельности ее автора, то ничто не мешает защищать ее как литературное произведение нормами авторского права.

Таким образом, автор слова при надлежащем доказательстве своего авторства может запрещать  третьим лицам использовать данное слово в доменных именах без его  согласия. При этом, по всей видимости, третьи лица не смогут ссылаться на то, что они используют слово-произведение в личных целях, поскольку идентификация интернет-страницы третьими лицами является целью общественной, а не личной.

Понятно, что  через авторское право невозможно защитить права на доменные имена, содержащие общераспространенные слова (например, business, money, company). Однако такие права нельзя защитить и иным образом (через товарные знаки и фирменное наименование) в силу общеизвестности этих слов.

Взгляд на доменное имя как на объект авторского права  в полной мере соответствует современному российскому законодательству. В отличие от взглядов на доменное имя как на результат использования товарного знака либо фирменного наименования, которые, тем не менее, используются судами в их решениях. Однако, если в первоначальный период рассмотрения интернет-споров, когда суды еще плохо представляли себе специфику виртуального пространства и применяли любые средства защиты, защита доменных имен через права истцов на товарные знаки и фирменные наименование была оправдана, то сегодня, а главное завтра, подобное вряд ли должно считаться допустимым. Охрана прав на доменное имя должна строиться на буквальном понимании законодательства (а не на правоприменении «по справедливости») и осуществлении защиты с помощью авторского права.

В целях влияния на процесс формирования судебной практики в области охраны доменных имен необходимо: истцам – при обращении в суд ссылаться именно на их авторское право на доменное имя – литературное произведение, а ответчикам – в случае защиты истцами своих прав на доменное имя через право на средства индивидуализации – попытаться показать суду ошибочность подобных способов защиты.

Однако существует и иная точка зрения на правовое положение доменного имени.

Коммерциализация  Интернета вызвала к жизни  новую категорию споров о правах на то или иное доменное имя. Далеко не все юристы признают в доменном имени объект исключительных прав, считая его необоротным объектом, так как действующее законодательство не знает самого термина "доменное имя". Однако с таким подходом невозможно согласится, так как Гражданский кодекс РФ предусматривает, что гражданские права и обязанности возникают, в том числе из действий лиц, которые хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают права и обязанности.⁷ В свою очередь, правоведы, которые усматривают в доменном имени объект интеллектуальной собственности, придерживаются различных мнений относительно статуса доменного имени как объекта интеллектуальной собственности. Большинство таких специалистов считают доменное имя товарным знаком, используемым в Интернете. Однако такой подход полон противоречий и, скорее всего, вызван тем, что для большинства юристов именно товарный знак является наиболее известным средством коммерческой идентификации.

Доменное имя  следует признать разновидностью такого вида интеллектуальной собственности  как "коммерческое обозначение" (denominations commerciales). Коммерческое обозначение  до недавнего времени было известно в России только из Конвенции об учреждении ВОИС⁸. Вторая часть ГК РФ связала коммерческое обозначение (КО) с договором коммерческой концессии (франчайзингом). Между тем, КО индивидуализирует внешнее проявление любого предприятия как объекта права. Для гражданского оборота индивидуализация деятельности лица необходима вне зависимости от того, в off-line или on-line-режиме такая деятельность ведется.

Доменные имена  не является исключением в ряду неопределенных законодателем видов исключительных прав. В таком же положении пребывают  названия предприятий розничной торговли (магазинов) и названия судов (кораблей).

Сторонники  признания доменных имен товарными  знаками допускают весьма существенную ошибку, смешивая понятия "товарный знак" и "словесное обозначение". Одного факта, что доменное имя является словом, недостаточно для признания тождественности указанных терминов.

Существенным  отличием доменных имен от товарных знаков является характер используемых обозначений. Кроме словесных знаков (их большинство) существуют изобразительные, звуковые и объемные. Для доменного имени может использоваться практически любое слово, в то время как к товарным знакам предъявляются жесткие требования. Могут благополучно существовать доменные имена типа MAIL.RU, но не может быть зарегистрирован товарный знак "MAIL" для услуг связи.

Более того, товарный знак является обозначением, используемым для обозначения определенных товаров  или услуг. Использование товарного  знака это применение обозначения  не самого по себе, а для сопровождения  коммерческого оборота товаров (услуг), в отношении которых зарегистрирован такой знак.

Все вышеизложенное не отрицает существования определенной связи между товарными знаками  и доменными именами и определенных совпадений "в одном лице" доменного  имени и товарного знака. Одним  из основных принципов законодательства о товарных знаках является запрет на введение потребителей в заблуждение относительно происхождения товаров, услуг и лица, ведущего хозяйственную деятельность. Заметим, что наиболее вероятна опасность такого введения в заблуждение в отношении общеизвестных товарных знаков.

С учетом вышесказанного, возможно отметить несколько ключевых моментов для разрешения конфликтов по доменным именам:

1.Основным критерием  при рассмотрении споров должен  быть критерий добросовестности. Единые Правила Рассмотрения Споров о Доменных Именах ICANN и практика Центра посредничества и арбитража при ВОИС используют этот критерий в качестве основного. Наличие регистрации товарного знака не может создавать презумпции приоритета прав, хотя может свидетельствовать о добросовестности владельца доменного имени.

2.В случае  конфликта между доменным именем  и товарным знаком приоритет  должен иметь общеизвестный товарный  знак (ст. 6 bis Парижской конвенции  по охране промышленной собственности⁹; ст. 16 Соглашения TRIPS). Общеизвестность знака может быть установлена в административном (Высшая патентная палата) или судебном (дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение) порядке.

3.Доменное имя  может рассматриваться как аналог  имени лица, ведущего деятельность  в Интернет. В связи с этим возникает необходимость применения по аналогии ст. 19 ГК "Имя гражданина", согласно которой "приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается".

4.В случае  существования договорных отношений  типа агентских между владельцем обозначения и киберсквоттером возможно применение по аналогии статьи 6 septies Парижской Конвенции, регулирующей отношения владельца знака и его агента в части регистрации или использования знака последним.

5.Необходимо  проводить разработку и регистрацию товарного знака на основе доменного имени компании. Такой знак и доменное имя должны использоваться в коммерческой деятельности одновременно.

При соотношении  прав на доменное имя и прав на товарный знак и иные обозначения необходимо исследовать в каждом конкретном случае, возможно ли использование спорного доменного без нарушения прав на средства индивидуализации и каким будет использование доменного имени, если оно сохранится за ответчиком – владельцем доменного имени. Это позволит принять справедливые меры по пресечению и предотвращению нарушений в дальнейшем, не нарушая прав собственности владельца доменного имени на доменное имя.

2. Доменные имена как средства индивидуализации

Одним из средств  индивидуализации, как физических лиц, так и хозяйствующих субъектов в сети Интернет выступают доменные имена (домены). Забегая вперед, отметим, что в настоящее время доменное имя может выступать объектом гражданско-правовых сделок: продаваться, сдаваться в аренду, выступать, например, вкладом в учредительный капитал общества и т.д.

Следует констатировать фактическое отсутствие специальных  законодательных актов направленных на правовой статус доменных имен, вследствие чего, к порядку их регистрации  и оборота применимы общие  нормы действующего законодательства РФ, кроме того, порядок регистрации доменного имени (получение прав на доменное имя) регулируются регламентами регистрации доменных имен издаваемых регистрирующими организациями. Исследователи, характеризуя основы регулирования доменов (доменных имен) называют такие правила (регламенты) «сложившимися обыкновениями»¹⁰.

Основы правового  поля функционирования системы "доменных имен" формируются рядом национальных и международных организаций. Таковыми являются:

- Корпорация  по распределению адресного пространства сети Интернет (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (ICANN);

- Всемирная  Организация Интеллектуальной Собственности (ВОИС).

Названными  органами разрабатываются основные принципы регистрации доменных имен (например, понятия, механизмы разрешения споров).

Не останавливаясь подробно на технических аспектах функционирования доменов, заметим лишь, что домены бывают «верхнего уровня» (например ru), второго уровня (например, legem.ru) и  т.д. Предметом нашего дальнейшего  исследования являются домены второго уровня.

Обратимся к  понятию домена (доменного имени). Как закреплено в Регламенте регистрации доменов¹¹ (п.1), домен – «область пространства иерархических имен сети Интернет, которая обозначается уникальным доменным именем, обслуживается набором серверов доменных имен (DNS) и централизованно администрируется Администратором домена. Для каждого зарегистрированного доменного имени определен единственный Администратор».

Эксперты предлагают следующее определение домена (доменного  имени) – это «условное обозначение, служащее для индивидуализации информационных ресурсов, принадлежащих физическим или юридическим лицам в российской доменной зоне «ru» международной компьютерной сети Интернет»¹².

Итак, домен (доменное имя) – средство индивидуализации в  виде латинских символов и цифр (например, 1st.ru), имеющее принадлежность к какой-либо зоне (ru, com, tv и т.д.); адрес Интернет-представительства в сети Интернет.

Регистрация доменного  имени - занесение Регистратором  в Реестр на основании заявки Заявителя  информации о доменном имени и его Администраторе. Доменное имя считается зарегистрированным с момента занесения в Реестр информации о нем (п.1 Регламента). С момента такой регистрации и внесения в реестр, Администратор домена, вправе распоряжаться доменом.

Выбирая домен, физические лица и хозяйствующие  субъекты стремятся найти и занять слово (словосочетание и набор цифр), которое соответствует названию организации, товара или направления  деятельности, а также легко читается и запоминается. Уникальность доменов (доменных имен) предполагает ценность запоминающихся доменных имен (например, bank.ru).

В результате, со временем, одни субъекты успевают «занять» запоминающиеся домены, зачастую содержащие фирменное наименование или наименование товара, к которому не имеют прямого отношения. При этом такое «занятие» домена может быть совершено в добросовестных целях, например, юридических лицо с названием «Агава» зарегистрировало соответствующее доменное имя agava.ru, однако юридических лиц с одноименным наименованием в Российской Федерации зарегистрировано несколько десятков. Возможно «занятие» доменного имени и для последующего выставления на продажу заинтересованным лицам, имеющим интерес в таком доменном имени в виду идентичности его с фирменным наименованием или наименованием предлагаемых товаров, услуг. Так, например, юридическое или физическое лицо, увидев финансовый рост одной из компаний, которая еще не зарегистрировала доменное имя с фирменным наименованием, занимает его и предлагает для покупки.

3. Порядок рассмотрения споров о доменных именах

В настоящее  время споры по доменным именам зоны RU в Российской Федерации разбираются  в судебном порядке, между тем  международная практика идет по пути внесудебного рассмотрения такого рода споров (фактически – в третейских судах).

Всемирной Организацией Интеллектуальной Собственности была разработана  и в 1999г. принята Корпорацией по распределению адресного пространства сети Интернет система актов, устанавливающих  процедуру международного разбирательства  споров в отношении прав на использование доменных имен, базисными из которых являются:

- Единообразная методика  рассмотрения споров о доменных  именах (дата принятия 26 августа  1999 года, вступление в силу 24 октября 1999 года)¹³;

- Правила для  Единообразной методики рассмотрения споров о доменных именах¹⁴.

Необходимо  подчеркнуть, что это система внесудебного урегулирования споров. Используя эту систему, сформированные в рамках специальных Арбитражных центров комиссии выносят решения по спору владельца товарного знака и обладателя сходного доменного имени. Легитимность решений обеспечивается стандартной оговоркой в договоре о регистрации доменного имени, в соответствии с которой владелец доменного имени дает согласие на подобного рода рассмотрение¹⁵.

Не останавливаясь на процедуре рассмотрения споров, заметим лишь, что в настоящее время аккредитовано несколько центров, уполномоченных рассматривать споры о доменах. Основные из них: Арбитражный и Посреднический Центр Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности (World Intellectual Property Organization Arbitration and Mediation Center) и Национальный Арбитражный Форум (National Arbitration Forum).

Рассмотрение  споров между российскими субъектами в рамках данных организаций –  неудобно в виду удаленности арбитражных  центров, кроме всего прочего связано с существенными затратами. В юридической литературе звучат рациональные предложения о создании подобных внесудебных органов, которые бы рассматривали споры между владельцами (администраторами) доменных имен прав и правообладателями на идентичных или сходных до степени смешения товарных знаков и/или знаков обслуживания¹⁶.

Права добропорядочного приобретателя охраняются законом, и нет необходимости по совершению каких-либо специальных (в том числе  и технических, программных и  иных) действий по защите доменного имени.

Каждый администратор  доменного имени должен помнить, что домен имеет регистрационный  срок (срок использования), а значит лицо – администратор, должно этот срок продлять, внося соответствующую  плату.

Любой «захват» доменного имени в течение такого регистрационного срока (если допустить такую техническую возможность) будет означать нарушение закона, а значит, нарушитель будет привлечен к уголовной ответственности, а доменное имя будет возвращено его законному владельцу¹⁷.

В настоящее  время регистраторы доменных имен предоставляют  посреднические услуги по продаже доменных имен, осуществляя гарантии по перерегистрации  доменного имени только после  передачи денежных средств за него; выступают гарантом «корректности  сделки».

Совершенно другой вопрос – защита интересов владельцев популярного доменного имени от незаконного использования доменов-клонов (схожих по написанию, звучанию, например, Yandex.ru и Jandex.ru, Yandeks.ru). Однако возможно и вполне законное использование доменов-клонов. Использование доменных имен «близких» по написанию к популярным и коммерчески успешным сайтам, например, google.ru, скажем, таких как gogle.ru, gougle.ru - не будет являться нарушением прав (смешением с товарным знаком google.ru) в том случае если таковые используются в отношении неоднородных товаров и услуг (аналогичный пример из практики: Yandex.ru против Jandex.ru).

Безусловно, что  такое правило будет провоцировать  «захват» доменных имен близких по написанию (звучанию) к популярным Интернет-проектам.

Представляется, что в недалеком будущем практика использования таких доменных имен будет скорректирована.

В настоящее  время компания или физическое лицо может пойти на защиту своих интересов  следующим образом. Зарегистрировав  доменное имя, например, eurokaskad.ru зарегистрировать и evrokaskad.ru тем самым, исключив возможность создания доменов-клонов. Данное правило нельзя использовать как «истинное правило», так как невозможно зарегистрировать домены в зонах .com, org и т.д. или же это будет связано с существенными затратами.

4. Практика рассмотрения судами дел, связанных с использованием доменных имен.

1. Закон  не запрещает использование сходного  до степени смешения с товарным  знаком доменного имени в отношении  неоднородных товаров и услуг  (Yandex.ru VS Jandex.ru)

(Постановление Федерального  арбитражного суда Московского  округа от 31 мая 2004 г. N КГ-А40/4075-04-П)

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Яндекс" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) "Юмакс+" о запрещении ответчику использовать товарный знак "Jandex" в доменном имени Jandex.ru.

Третьим лицом  в исковом заявлении привлечен  Российский научно-исследовательский  институт развития общественных сетей (РосНИИРОС).

Исковые требования мотивированы тем, что истец является владельцем товарного знака "Jandex" в отношении товаров (услуг) 09, 35, 38, 41, 42 классов, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 208835, выданным Российским агентством по патентам и товарным знакам; ответчиком зарегистрирован на свое имя домен второго уровня Jandex.ru, содержащий в своем наименовании обозначение, идентичное с товарным знаком истца; истец не давал согласия ответчику на использование своего товарного знака в доменном имени; ответчик, используя охраняемый в Российской Федерации товарный знак истца в своем доменном имени без разрешения истца, нарушает исключительное право последнего пользоваться товарным знаком; ответчику отказано в регистрации товарного знака Jandex в отношении товаров (услуг) 14, 24, 25, 26, 28 классов; ответчик не использует домен Jandex.ru для создания собственного сайта и размещения на нем информации; при наборе в адресной строке Jandex.ru происходит немедленная переадресация на другой информационный ресурс.