Адвокат в гражданско-процессуальном праве

Содержание

Введение………………………………………………………………….….2-3

Глава 1. Понятие юридического статуса адвоката

1.1 Понятие адвоката и  адвокатской деятельности……………………….4-5

1.2 Права и обязанности  адвоката………………………………………….6-8

1.3 Понятие адвокатской  тайны…………………………………………….9

Глава 2. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката

2.1 Порядок и основания  приобретения статуса адвоката………………..10-11

2.2 Порядок и условия  приостановления и прекращения  статуса адвоката…………………………………………………………………………..12-15

2.3 Критерии, предъявляемые  к адвокату по действующему  законодательству…………………………………………………………………16-18

Глава 3. Ответственность адвоката………………………………………….19-21

Заключение……………………………………………………………………22

Список используемых источников………………………………………….23

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Адвокатура – это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите прав и законных интересов граждан и их объединений. От того, насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства.

Адвокат (от латинского advoco – приглашаю) – юрист, специализирующийся на оказании юридической помощи гражданам и организациям. Основной целью адвоката является законная защита прав, свобод и интересов граждан и юридических лиц, в том числе и в суде. Другими словами, адвокат – это независимый советник по всем правовым вопросам.

История адвокатуры показывает, что на протяжении долгого времени значение адвокатуры принижалось, и долгое время адвокатура не могла найти должного законодательного регулирования.

Адвокатом является не всякий юрист, а только тот, кто в установленном законом порядке получил статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Задача каждого адвоката и адвокатуры в целом - не оказание содействия суду, а защита прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью. Но объективно такая деятельность способствует достижению целей, стоящих перед правосудием. Адвокат - не «помощник суда», а слуга своего клиента, интересы которого он обязан защищать всеми законными способами. Клиенту не нужен адвокат, который был бы помощником суда. Более того, адвокат призван поспорить и с судом при обжаловании приговора или иного судебного решения.

Объективно деятельность адвоката способствует укреплению законности, но перед адвокатом нельзя ставить задачу укрепления законности вообще, вне связи с защитой прав и законных интересов конкретного клиента. То же самое можно сказать и о бережном отношении к народному (как и иному) добру, воспитании граждан, укреплении дисциплины труда. Деятельность адвокатуры может способствовать достижению этих целей, но они не являются специфическими целями адвокатуры. При ни достижении указанных задач к адвокатуре не могут быть применены какие-либо санкции, поскольку нет оснований считать, что адвокатура не выполнила свою какую-либо правовую обязанность.

Бесспорна роль адвокатов в гражданском, административном, уголовном судопроизводстве. Помимо этого, они дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по действующему законодательству, составляют жалобы, заявления и другие документы правового характера. Часто мы видим адвокатов на экранах телевизоров, читаем их консультации в газетах и журналах по актуальным вопросам защиты прав потребителей, предпринимателей, акционеров, слушаем их советы по семейным, жилищным, трудовым делам, по проблемам приватизации, налогообложения, землепользования. Все это очень важно для постепенной ликвидации правовой безграмотности, которая, досталась нам в наследство от режима, когда права граждан были только на бумаге, и защита их была тоже сродни бумажной.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1 Понятие адвоката и  адвокатской деятельности

Под термином «адвокат» (от лат. advocatus, advoco – приглашаю) понимают лицо, профессия которого – оказание юридической помощи гражданам и организациям, в том числе защита их интересов в суде. Исходя из международной практики, синонимами термина «адвокат» иногда выступают термины: «юридический советник», «юридический консультант» или «юрист». 

Под адвокатом понимается лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Первый признак этого определения означает, что адвокат должен быть внесен в региональный реестр адвокатов. Второй же признак – право осуществлять адвокатскую деятельность появляется у лица только после выбора им формы адвокатского образования (адвокатской фирмы). Кроме того, приостановление статуса адвоката так же препятствует ему заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат – это лицо, внесенное в региональный реестр адвокатов, состоящий в каком либо адвокатском образовании и статус которого не приостановлен.

В праве существует несколько терминов, которые близки по значению, но порой необоснованно отождествляются с термином «адвокат».

Довольно часто в праве термин «адвокат» соседствует с термином «защитник». Значение этих двух терминов во многом схоже, но во многом не совпадает: совпадение понятий происходит только тогда, когда адвокат занимается защитой своего клиента в каком либо юридическом процессе: уголовном, административном и т. п. С другой стороны, несовпадение терминов заключается в том, что адвокат не всегда является защитником. Кроме того, в административном производстве защитником может выступать не адвокат.

Необходимо отличать понятие «адвокат» от понятия «правозащитник». Адвокат – это лицо, оказывающее юридическую помощь за вознаграждение. Это вознаграждение может поступать как от клиента, так и иными способами. Правозащитник – это лицо, оказывающее юридическую помощь безвозмездно. В современной науке большинство ученных, занимающихся исследованиями в области адвокатуры и адвокатской деятельности, сходится во мнении, что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в гражданском, административном и уголовном судопроизводстве; предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством РК.

Адвокат - это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности. (ст. 7 Закона РК «Об адвокатской деятельности»).

Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость за умышленное преступление, признанное в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, исключенное из коллегии адвокатов, уволенное из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, - в течение одного года со дня увольнения, а также лицо, действие лицензии которого прекращено в порядке, установленном Законом.

Адвокаты могут иметь помощников и стажеров. Помощники адвоката могут работать на основе трудового договора в юридической консультации, адвокатской конторе или у адвоката, занимающегося адвокатской деятельностью индивидуально. Помощники адвоката вправе по указанию адвоката и под его ответственность выполнять поручения адвоката. Стажерами адвоката могут быть только граждане Республики Казахстан, имеющие высшее юридическое образование.

Стажеры проходят стажировку в сроки от трех месяцев до одного года на основании постановления президиума коллегии адвокатов у адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет. Прохождение стажировки осуществляется на основании договора, заключаемого между коллегией адвокатов и стажером.

Период работы в качестве стажера засчитывается в стаж работы по юридической специальности. Порядок, срок и условия стажировки определяются коллегией адвокатов.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.2 Права и обязанности  адвоката

В деятельности адвоката следует проанализировать его права и обязанности.

Адвокат вправе:

1) собирать сведения, необходимые  для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать и  получать справки, характеристики  и иные документы от органов  государственной власти, органов  местного самоуправления, общественных  объединений и организаций. Указанные  органы и организации обязаны  в порядке, установленном законодательством  РК, выдавать адвокату указанные  документы или их заверенные  копии;

2) опрашивать лиц (с их  согласия), предположительно владеющих  информацией, относящейся к делу, по которому адвокат выступает  в качестве защитника, представителя  либо консультанта;

3) собирать и представлять  предметы, которые могут быть  признаны вещественными доказательствами, в порядке, установленном законодательством  РК;

4) привлекать на договорной  основе специалистов для разъяснения  вопросов, связанных с оказанием  юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться  со своим клиентом наедине (в  том числе в период его содержания  под стражей), без ограничения  числа свиданий и их продолжительности, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность;

6) фиксировать с помощью  технических средств или иным  законным способом информацию, содержащуюся  в материалах дела, по которому  адвокат выступает в качестве  защитника или представителя, соблюдая  при этом государственную и  иную охраняемую законом тайну;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству  РК.

Принадлежность к адвокатуре накладывает на лицо, стоящее в ней, обязанность в своей деятельности точно и неуклонно соблюдать требования действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом средства и способ защиты прав и законных интересов граждан и организаций, обратившихся к нему за помощью. Адвокат обязан добросовестно оказывать юридическую помощь, должен быть образцом моральной чистоты и безукоризненного поведения, постоянно повышать свою деловую квалификацию, активно участвовать в пропаганде прав.

Адвокат, работая по уголовным и гражданским делам, должен быть объективным и беспристрастным. Для соблюдения этих условий закон устанавливает, что адвокат не вправе принять поручение об оказании юридической помощи в случаях:

1) если он по данному  делу оказывает или ранее оказывал  юридическую помощь, и эти интересы  противоречат интересам лица, обратившегося  с просьбой о ведении дела;

2) участвовал в качестве  судьи, прокурора, следователя, лица, производившего  дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого;

3) если в расследовании  или рассмотрении дела принимает  участие должностное лицо, с которым  адвокат состоит в родственных  отношениях.

Обязанности адвоката определен Законом об адвокатуре и вытекают из предоставленных ему прав.

Исходя из прав, которыми наделен адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности, он обязан:

1) отстаивать права и  законные интересы доверителя  честно, разумно и добросовестно  всеми не запрещенными законодательством РК средствами;

2) постоянно совершенствовать  свои знания и повышать свою  квалификацию;

3) соблюдать кодекс профессиональной  этики адвоката и исполнять  решения органов адвокатской  палаты субъекта РФ, Федеральной  палаты адвокатов РФ, принятые  в пределах их компетенции;

4) ежемесячно отчислять  за счет получаемого вознаграждения  средства на общие нужды коллегии адвокатов в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта РК, а также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах, которые установлены адвокатским образованием;

5) в исключительных случаях  – бесплатно оказывать помощь  отдельным категориям граждан. От  выполнения этой обязанности  адвокат не вправе отказываться, так как такое положение четко  регламентировано в законодательстве.

Законом предусматриваются обязанности адвоката, имеющие как правовой, так и нравственный характер.

Адвокат обязан в своей деятельности соблюдать требования действующего законодательства, честно, разумно добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством средствами.

Адвокат не вправе принять поручение об оказании юридической помощи в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя лица, производившего дознание, эксперта-специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях. 

 

Адвокат обязан:

 
    1) соблюдать при исполнении  своих профессиональных обязанностей  нормы законодательства Республики  Казахстан и Кодекса профессиональной  этики адвокатов;

 
    2) руководствоваться в своей  профессиональной деятельности  принципами организации и деятельности  адвокатуры;

 
    3)постоянно повышать свою профессиональную квалификацию; 
    4) хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью;

    5) в течение месяца после вступления в члены коллегии адвокатов, а также после учреждения коммерческой организации передать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций и иное имущество, использование которого влечет получение доходов, за исключением денег, законно принадлежащих ему, а также имущества, переданного в имущественный наем. Договор доверительного управления имуществом подлежит нотариальному удостоверению. Адвокат вправе не передавать в доверительное управление принадлежащие ему облигации, паи открытых и интервальных паевых инвестиционных фондов. Адвокат имеет право получать доход от переданного в доверительное управление имущества;

6) выполнять любые не  запрещенные законом действия  по установлению фактических  обстоятельств, направленные на  обеспечение прав, свобод и законных  интересов доверителя.

Адвокат обязан отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если: 

1)имеется личная заинтересованность адвоката в исходе дела,

 противоречащая интересам  лица, обратившегося за юридической  помощью;

 2)имеются основания, предусмотренные процессуальным законодательством Республики Казахстан.

Адвокату запрещается занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью, использовать свои полномочия в ущерб лицу, интересы которого он защищает или представляет.

Адвокат не вправе отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения подзащитного или самого адвоката, приговора обязан обжаловать его в установленном порядке.

Адвокату запрещается состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме случаев вхождения в состав наблюдательного совета коммерческой организации, а также занятия преподавательской, научной или творческой деятельностью.

Адвокат вправе быть избранным на оплачиваемую выборную или назначаемую должность в коллегии адвокатов, Республиканской коллегии адвокатов и международных общественных объединениях адвокатов.

 

 

 

1.3 Понятие адвокатской  тайны

Адвокатская тайна – это один из тех вопросов адвокатской деятельности, который привлекает большое внимание, по поводу, которого усиленно спорят, о котором много писали и пишут. Адвокатская тайна предстает зачастую в виде неразрешимой проблемы, вызывая оживленные диспуты, острые споры. Это один из «вечных» вопросов адвокатской деятельности. Институт адвокатской тайны восходит еще к эпохе Римской империи. Римские юристы предписывали председательствующим в судах, чтобы они не позволяли адвокатам принимать на себя роль свидетелей по делам, где они выступают защитниками.

Многие авторы высказывались за признание адвокатской тайны. Различались только границы тайны, намечавшиеся отдельными авторами, по-разному обосновывалась необходимость этого института. Одни указывали, что адвокатская тайна является необходимым спутником правильно осуществляемого правосудия – «без тайны совещания – нет защиты, нет правосудия», другие во главу угла ставили интересы подсудимого, иные рассматривали вопрос под углом зрения защиты.

Адвокатской тайне посвящена статья 18 Закона РК « Об адвокатской деятельности».  

Адвокатскую тайну составляют факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи.

Адвокаты, их помощники и стажеры, работники президиума коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы не вправе разглашать, а также использовать в своих интересах или интересах третьих лиц какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Адвокат, разгласивший сведения, относящиеся к адвокатской тайне,

 без согласия лица, обратившегося за помощью несет  ответственность в соответствии с законом.

Предоставление сведений и информации в уполномоченный орган по финансовому мониторингу в соответствии с Законом Республики Казахстан "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" не является разглашением адвокатской тайны.

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката

2.1 Порядок и основания  приобретения статуса адвоката

Лицензия на занятие адвокатской деятельностью является разрешением заниматься адвокатской деятельностью и выдается лицензиаром после прохождения стажировки и аттестации в порядке и на условиях, установленных законодательством Республики Казахстан.

Лицензиар ведет реестр лицензий на занятие адвокатской деятельностью, обеспечивает размещение на интернет-ресурсе сведений реестра, а также списков лицензиатов, занимающихся адвокатской деятельностью.

Сроки оказания государственной услуги:

1. с момента сдачи пакета документов услугодателю:
2. прохождение аттестации осуществляется по мере необходимости, но не реже одного раза в квартал;
3. максимально допустимое время ожидания для сдачи пакета документов – 15 (пятнадцать) минут;
4. максимально допустимое время ожидания обслуживания – 15 (пятнадцать) минут.

Форма оказания государственной услуги: бумажная.

Результат оказания государственной услуги: решение комиссии по аттестации лиц, претендующих на занятие адвокатской деятельностью (далее – Комиссия) об аттестации либо о неаттестации. Выдача решения Комиссии осуществляется на бумажном носителе.

Решение Комиссии о прохождении аттестации либо о неаттестации выдаются по формам, установленным в приложениях к стандарту государственной услуги, не позднее, чем на следующий день после проведения аттестации. Государственная услуга оказывается бесплатно.

Перечень документов, необходимых для оказания государственной услуги при обращении услугополучателя (либо, его представителя по доверенности) к услугодателю:

1. заявление
2. копия диплома о высшем юридическом образовании (нотариально засвидетельствованную в случае непредставления оригинала для сверки);
3. заключение о прохождении стажировки;
4. копия трудовой книжки (нотариально засвидетельствованная в случае непредставления оригинала для сверки);
5. справка об отсутствии судимости, выданная по местожительству услугополучателя с указанием сведений по всей Республике Казахстан
6. медицинские справки из наркологического и психиатрического диспансеров, выданные по местожительству услугополучателя с указанием сведений по всей Республике Казахстан.

Истребование от услугополучателей документов, которые могут быть получены из информационных систем, не допускается.

При подаче документов для прохождения аттестации на занятие адвокатской деятельностью услугополучателю выдается талон с указанием даты, времени, фамилии и инициалов лица, принявшего документы.

Обжалование решений, действий (бездействий) услугодателя и (или) его должностных лиц по вопросам оказания государственных услуг:      Жалоба принимается в письменной форме по почте либо нарочно через канцелярию услугодателя или Министерства в рабочие дни.

Подтверждением принятия жалобы является ее регистрация (штамп, входящий номер и дата) в канцелярии услугодателя или Министерства с указанием фамилии и инициалов лица, принявшего жалобу, срока и места получения ответа на поданную жалобу. После регистрации жалоба направляется руководителю услугодателя или Министерства для определения ответственного исполнителя и принятия соответствующих мер.

Жалоба услугополучателя, поступившая в адрес услугодателя или Министерства, подлежит рассмотрению в течение пяти рабочих дней со дня ее регистрации. Мотивированный ответ о результатах рассмотерния жалобы направляется услугополучателю посредством почтовой связи либо выдается нарочно в канцелярии услугодателя или Министерства.

В случае несогласия с результатами оказанной государственной услуги услугополучатель может обратиться с жалобой в уполномоченный орган по оценке и контролю за качеством оказания государственных услуг. 
      Жалоба услугополучателя, поступившая в адрес уполномоченного органа по оценке и контролю за качеством оказания государственных услуг, подлежит рассмотрению в течение пятнадцати рабочих дней со дня ее регистрации. 
В случае несогласия с результатами оказанной государственной услуги, услугополучатель имеет право обратиться в суд в установленном законодательством Республики Казахстан порядке.

Услугополучатель имеет возможность получения информации о порядке и статусе оказания государственной услуги в режиме удаленного доступа посредством единого контакт-центра по вопросам оказания гос. услуг.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Порядок и условия  приостановления и прекращения  статуса адвоката

 
Основными принципами адвокатской профессии является независимость и непрерывность в ее осуществлении.

 Однако жизненные ситуации, возникающие перед некоторыми  адвокатами в определенный период  времени не всегда позволяют  им соответствовать этим принципам. Именно для этих случаев предусмотрена  процедура приостановления статуса  адвоката. Приостановленный адвокат, это лицо, внесенное в региональный  реестр адвокатов, чья адвокатская  деятельность временно приостановлена.

Можно выделить две основные цели института приостановления статуса адвоката. Первая – запрет адвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката.

 В период занятия  этой деятельностью адвокат приостанавливает  свой статус. Вторая цель, освободить  адвоката от обязанности нести  профессиональные расходы на  период освобождения его от  осуществления адвокатской деятельности.

Перед тем как обратиться к основаниям приостановления статуса адвоката, необходимо остановиться на общих принципах этого института.

Статус адвоката (в том числе осуществление им адвокатской деятельности) приостанавливается по следующим основаниям:

- избрание адвоката в  орган государственной власти  или орган местного самоуправления  на период работы на постоянной  основе;

- неспособность адвоката  более шести месяцев исполнять  свои профессиональные обязанности;

- призыв адвоката на  военную службу;

- признание адвоката безвестно  отсутствующим в установленном  законом порядке;

 Итак, закон предусматривает  пять оснований приостановления  статуса адвоката. Разберем их  в порядке, предложенном законодателем.

Первое основание – избрание (выделено автором) адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе. Основная цель этого требования – запрет адвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката. Принцип независимости адвокатской профессии запрещает последним вступать в трудовые отношения в качестве работника. Именно поэтому поступление на государственную или муниципальную службу является бесспорным основанием прекращения статуса адвоката. В этой связи поверенное законодательство делает единственное исключение. Если адвокат занял выборную государственную должность, его статус приостанавливается. Под эту категорию подпадают все выборные представители законодательной власти (депутаты всех уровней) и представители выборных исполнительных органов государственной власти и местного самоуправления. Статус выбранного адвоката приостанавливается со дня его избрания и прекращаются с момента начала работы выборного органа нового состава. Второе основание приостановления статуса адвоката – неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности. Это основание является открытым.. Основная цель этого основания приостановления статуса – освободить адвоката от обязанности нести профессиональные расходы. Именно поэтому инициатором приостановления своего статуса должен быть сам адвокат. Если адвокат в течение шести месяцев не занимается адвокатской деятельностью, но не желает приостанавливать свой статус, последний не может быть насильно приостановлен. Кроме того, адвокат имеет право подать заявление о приостановлении своего статуса как по истечении шести месяцев с момента прекращения осуществления им своих профессиональных обязанностей, так и с момента наступления оснований, препятствующих ему заниматься адвокатской деятельностью.