Адвокат в гражданском процессе. 5

Тема: Адвокат в гражданском процессе

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Содержание

Введение.

1. Адвокат как представитель  стороны в гражданском процессе.

2. Судебное представительство  адвокатом доверителя.

3. Полномочия адвоката  в гражданском процессе.

Заключение.

Список использованных источников.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Существовавшая до недавнего  времени система гражданского процессуального  права достойно исполняла отведенную ей законодателем роль. Между тем  динамично обновляющаяся система  материального права вызывала необходимость  внесения изменений в уже существующие процессуальные законы или принятия новых.

Данная необходимость  вызвана тем, что многие вопросы  применения норм процессуального права  регулировались зачастую уже не самим  законом, а результатами правоприменительной  практики. Именно эта ситуация привела  к пониманию необходимости пересмотра некоторых положений процессуального  законодательства, не способных отвечать современному уровню общественных отношений.

Конституция РФ, гарантируя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина (ст.2, 45), предоставляет  каждому право на получение квалифицированной  юридической помощи (ст.48), на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом (ст.45), на судебную защиту (ст.46), на разбирательство дел  судом на основе состязательности и  равноправия сторон (ст.123).

Основные права и свободы  человека и гражданина, к каковым  по своему существу относится право  пользоваться помощью адвоката (представителя, защитника), признаются и гарантируются  в РФ согласно общепризнанным принципам  и нормам международного права и  в соответствии с Конституцией РФ являются непосредственно действующими, определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной  и исполнительной власти и обеспечиваются правосудием (ст.1, 2, 17, 18 Конституции  РФ), а их признание, соблюдение и  защита, в силу предписаний Конституции  РФ и корреспондирующих им общепризнанных принципов и норм международного права, - обязанность государства  и одно из необходимых условий  справедливого правосудия.

Тема работы выбрана не случайно, ибо именно участие адвоката в гражданском процессе является одним из способов обеспечения конституционных  гарантий доступа к правосудию и  защиты прав и законных интересов.

Данный институт процессуального  права не мог не претерпеть определенных изменений, вызванных введением  в действие новых законов, таких  как Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", Федерального закона от 14.11.2002 N 137-ФЗ "О  введении в действие Гражданского процессуального  кодекса Российской Федерации".

На первый взгляд законодателем  при формулировании норм законов, призванных регулировать отношения процессуального  представительства, учтен весь накопленный  опыт как теорией права, так и  практикой правоприменения.

Поэтому тема работы наиболее актуальна на современном этапе  развития законодательства России.

Цель работы состоит в  изучении участия адвоката в гражданском  процессе.

В соответствии с указанной  целью поставлены и решаются следующие  задачи:

· Анализ участия адвоката как представителя стороны в гражданском процессе

·   Изучение  судебного представительства адвокатом доверителя

·  Освещение полномочий адвоката в гражданском процессе 
           Предметом исследования является –  участие адвоката в гражданском процессе

 

 

 

1. Адвокат как представитель стороны в гражданском процессе.

 

Представительство в судах  общей юрисдикции регулируется в  основном гл. 5 ГПК, гл. 10 ГК и Федеральным  законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

В соответствии со ст. 48 ГПК  граждане вправе вести свои дела в  суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому  делу представителя. Дела организаций  ведут в суде их органы, действующие  в пределах полномочий, предоставленных  им федеральным законом, иными правовыми  актами или учредительными документами, либо их представители. Таким образом, процессуальное представительство  представляет собой выполнение процессуальных действий одним лицом от имени  и в интересах другого лица.[1]

Цели судебного представительства  определяются необходимостью обеспечить наиболее полную защиту интересов граждан  и организаций. В современных  условиях значение судебного представительства  возрастает по целому ряду причин. Во-первых, в связи с переходом к состязательной модели гражданского процесса и снятием  с суда обязанностей по доказыванию. В условиях возложения бремени доказывания  на сами стороны лицу, не имеющему необходимого минимума юридических знаний, будет  крайне сложно доказать обоснованность своих требований или возражений. Во-вторых, сама правовая система все  более и более усложняется  и дифференцируется на все новые  и новые правовые образования, увеличивается  количество правовых актов, что требует  специализации и среди юристов. Поэтому без участия квалифицированного юриста провести судебный процесс на профессиональном уровне становится практически  невозможным. Изложенными причинами (существует и ряд других) объясняется  существование в современном  правовом обществе института адвокатуры.

Важно подчеркнуть и то обстоятельство, что институт представительства, и прежде всего адвокатуры, способствует реализации права граждан на квалифицированную  юридическую помощь, закрепленного  в ст. 48 Конституции РФ.

Судебное представительство  может быть обусловлено и иными  причинами. Участнику процесса может  быть сложно лично участвовать в  суде не только в силу отсутствия у  него юридического образования, но и  в силу того, что дело рассматривается  по правилам подсудности в другом городе, отдаленном от места его  жительства. Личное участие в процессе связано для такого лица с различными сложностями (поездка, материальные расходы, необходимость взять отпуск и  т.д.). Наличие судебного представителя  решает в целом подобные проблемы.[2]

Для ряда категорий граждан  представительство является практически  единственной формой участия в гражданском  процессе и осуществления активной защиты их интересов. Например, не могут  самостоятельно в суде защищать свои интересы граждане, являющиеся недееспособными. Что касается граждан, не полностью  дееспособных, то они также по целому ряду дел не могут выступать самостоятельно в суде. Только через представителей или их органы ведут в суде дела юридические лица.

Лицо, поручающее представителю  ведение дела, называется доверителем  или представляемым. В качестве судебного  представителя выступает представитель  или поверенный, которому поручена защита интересов другого лица.

Гражданско-правовое и процессуальное представительство имеют целый  ряд общих признаков. Вместе с  тем следует отличать судебное представительство  от представительства в гражданском  праве. Различие можно провести по целям  и характеру отношений между  представителем и представляемым, по кругу лиц, которые могут выступать  в качестве судебных представителей. Так, цель гражданско-правового представительства - создание, изменение и прекращение  гражданских прав и обязанностей для представляемого лица (ст. 182 ГК). Цель судебного представительства - защита в суде интересов представляемого, помощь ему в осуществлении процессуальных прав и исполнении процессуальных обязанностей.[3]

При процессуальном представительстве  представитель совершает целый  комплекс различных процессуальных действий, обусловленных необходимостью защиты представляемого им лица в  гражданском процессе. Так, судебный представитель готовит от имени  доверителя процессуальные документы, непосредственно участвует в  судебном заседании, выступая по всем вопросам, возникающим по ходу процесса. При этом представитель связан теми полномочиями, которыми он наделен  в связи с выполнением своих  функций в суде, и не вправе совершать  действия, выходящие за эти пределы. Субъектом гражданского процесса (стороной либо иным лицом, участвующим в деле) остается доверитель. Для себя лично  в результате процесса представитель  ничего не получает, кроме заранее  обусловленного вознаграждения (при  договорном представительстве), а в  отдельных случаях - и возмещения собственных затрат на представительство.[4]

Традиционно спорным в  литературе является вопрос о процессуальном положении представителей - можно  ли их относить к числу лиц, участвующих  в деле. Очевидно, что более убедительной является позиция тех авторов, которые  относят представителей к данной группе субъектов гражданского процессуального  права. Это объясняется наличием у судебных представителей самостоятельных  процессуальных прав и обязанностей, установленных законом.

 

 

 

 

 

2. Судебное представительство  адвокатом доверителя

 

В юридической литературе существуют самые различные классификации  судебного представительства на отдельные виды. Представляется, что  наиболее понятной и логичной является классификация представительства  в зависимости от фактического состава, определяющего основания его  возникновения. По основаниям возникновения  представительство подразделяется на законное, договорное, общественное и по назначению.

Основе договорного представительства  лежит трудовой договор (контракт) или  договор поручения (ст. 971-979 ГК), а  в определенных случаях - агентский  договор (ст. 1005-1011 ГК). Таким образом, договорное представительство возникает  только на основании соглашения сторон. В основном договорное представительство  интересов граждан и организаций  осуществляют адвокаты. При этом в  качестве адвокатов в гражданском  процессе могут в соответствии со ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" выступать лица, получившие установленный данным Законом статус адвоката и право осуществлять адвокатскую  деятельность.[5]

Согласно определению  Конституционного Суда РФ от 10 ноября 2002 г. N 314-О по жалобе гражданина Романова Юрия Петровича на нарушение его  конституционных прав статьями 21 и 21-1 Закона Российской Федерации "О  государственной тайне" адвокат  не может быть отстранен от участия  в рассмотрении дела в связи с  отсутствием у него допуска к  государственной тайне.

На основании договора дела граждан и юридических лиц  вправе вести в судах общей  юрисдикции не только адвокаты, но и  юридические фирмы, граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью  в качестве частнопрактикующих юристов  без образования юридического лица. Дело в том, что в отличие от АПК (ч. 5 ст. 59 АПК) в ГПК не установлено  адвокатской монополии на представительство организаций в гражданском процессе.

Трудовой договор (контракт) лежит в основе представительства  юрисконсультом и другими работниками  интересов организации, где они  работают. В условиях трудового договора (контракта) может быть предусмотрено  условие о необходимости представления  интересов организации в судах.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Полномочия адвоката  в гражданском процессе.

 

Право адвоката на выступление  в суде в качестве представителя  удостоверяется ордером, выданным соответствующим  адвокатским образованием.

"Ордер" - слово латинского  происхождения: "ordo" означает "ряд,  порядок". В современном понимании  ордер - это письменное предписание,  распоряжение или документ на  выдачу, получение, осуществление  чего-нибудь. Именно в такой интерпретации  используется данный термин в  Федеральном законе от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности  и адвокатуре в Российской  Федерации". Как сказано в ч.2 ст.6 этого Закона, в случаях, предусмотренных  федеральным законом, адвокат  должен иметь ордер на исполнение  поручения, выдаваемый соответствующим  адвокатским образованием. Поскольку  данная статья регламентирует  полномочия адвоката, то ордер  является одним из документов, удостоверяющих полномочия адвоката  на исполнение определенного  поручения доверителя.[6]

Все полномочия адвоката принято  разделять на общие и специальные. К первым относятся права и  обязанности, закрепленные в Федеральном  законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", в том числе и прежде всего  в ст.6 указанного Закона. Специальные  полномочия адвоката, т.е. его права  и обязанности при участии  в судопроизводстве в качестве представителя  регламентируются соответствующим  процессуальным законодательством  Российской Федерации, то есть ГПК РФ.

С момента присвоения статуса  адвоката он наделяется общей правосубъектностью, т.е. получает потенциальную возможность  использовать общие полномочия адвоката. Для того чтобы данная возможность  стала реальной, адвокат должен получить специальную правосубъектность, означающую его способность осуществлять адвокатскую деятельность.[7]

В соответствии с ч.1 ст.25 Федерального закона "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатская деятельность осуществляется на основании соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, в котором помимо иных существенных условий указываются предмет  поручения, а исходя из его содержания - также конкретные полномочия, которыми наделяется адвокат для его надлежащего  исполнения. Таким образом, заключение соглашения об оказании юридической  помощи является юридическим фактом, с которым Закон связывает  наступление специальной правосубъектности  адвоката.

Специальная правосубъектность  адвоката означает, что для оказания юридической помощи он вправе использовать не только его общие права, но и  специальные полномочия определенных процессуальных субъектов. Она наступает  с момента допуска адвоката в  гражданский процесс в качестве соответствующего субъекта.

Согласно ч.5 ст.53 ГПК РФ адвокат допускается к участию  в  гражданский процесс: право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Следовательно, с момента предъявления ордера должностному лицу, в чьем производстве находится гражданское дело, адвокат приобретает специальную правосубъектность соответственно защитника или представителя.

Отвечая на вопрос о значении ордера гражданском процессе можно  сделать вывод, что ордер удостоверяет общие полномочия адвоката, а также  предоставляет ему возможность  использовать специальные процессуальные права представителя.

Следующей актуальной проблемой  является вопрос о сравнении правовой сущности ордера адвоката и доверенности. Дело в том, что полномочия одного и того же субъекта, например представителя истца в гражданском процессе, могут быть удостоверены ордером, если представителем является адвокат, либо доверенностью, если в качестве представителя участвует иное физическое лицо. Но и адвокат может представлять доверителя на основании доверенности в тех случаях, когда по закону он не должен иметь ордер на исполнение поручения (ч.2 ст.6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

В соответствии с п.1 ст.185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом  другому для представительства  перед третьим лицом. Следовательно, как ордер, так и доверенность удостоверяют полномочия адвоката на исполнение поручения доверителя перед  лицом, осуществляющим гражданское  или уголовное судопроизводство. Общим для ордера и доверенности будет и основание для их выдачи, которым является договор поручения  между адвокатом и доверителем. Однако называть ордер частным случаем  доверенности было бы неверным по следующим  причинам. Во-первых, доверенность выдается самим доверителем, а ордер - адвокатским  образованием. Во-вторых, доверитель сам  определяет в доверенности перечень специальных полномочий из числа  предусмотренных законом, которыми наделяется адвокат для выполнения конкретного поручения. Полномочия адвоката, удостоверенные ордером, всегда унифицированы и зависят лишь от того, в качестве какого субъекта он участвует в деле.[8]

Таким образом, ордер адвоката - это самостоятельный правовой документ, на который не распространяются правовые нормы, регулирующие выдачу и действие доверенности.

В настоящее время для  осуществления функций представителя  в гражданском процессе адвокату может потребоваться и ордер, и доверенность. Ордер необходим  для того, чтобы удостоверить статус адвоката и его полномочия в качестве представителя, а доверенность наделяет адвоката возможностью использовать для ведения дела определенные (дополнительные) права представителя, перечисленные в ст.54 ГПК, например право на подписание искового заявления и на предъявление его в суд. Такое двойное удостоверение оправдывается тем, что использование любого из дополнительных полномочий может оказать существенное влияние на исход дела. Поэтому решение вопроса о наделении ими представителя справедливо ставится в зависимость от волеизъявления доверителя. Однако оформление такого волеизъявления отдельной доверенностью, которая во многом дублирует ордер и к тому же требует нотариального удостоверения, представляется неконструктивным.

На мой взгляд, ст.54 ГПК  было бы целесообразным дополнить положением о том, что перечисленные в  ней дополнительные права представителя  могут быть специально оговорены  не только в доверенности, но и в  ордере адвоката. Это можно сделать  путем перечисления указанных прав на обратной стороне ордера и удостоверения  соответствующего волеизъявления доверителя его подписью, заверенной руководителем  адвокатского образования. Реализация данного предложения упростит порядок  принятия адвокатом поручения по гражданскому делу, а также будет  способствовать единообразию процессуальной формы.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

Законодательством Российской Федерации предусмотрено участие  адвоката в гражданском процессе.

Права, обязанности и полномочия адвоката определены специальным федеральным  законом. В соответствии со ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатская деятельность - квалифицированная  юридическая помощь, оказываемая  на профессиональной основе лицами, получившими  статус адвоката, физическим и юридическим  лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения  доступа к правосудию.

Адвокат - лицо, получившее в  установленном законом порядке  статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат - независимый советник по правовым вопросам. Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской  и иной творческой деятельности.

Оказывая юридическую  помощь, адвокат:

- дает консультации и  справки по правовым вопросам  как в устной, так и в письменной  форме;

- составляет заявления,  жалобы, ходатайства и другие  документы правового характера;

- участвует в качестве  представителя доверителя в гражданском  судопроизводстве, в разбирательстве  дел в третейском суде, международном  коммерческом арбитраже (суде) и  иных органах разрешения конфликтов, в исполнительном производстве;

- представляет интересы  доверителя в органах государственной  власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и  иных организациях, в органах  государственной власти, судах и  правоохранительных органах иностранных  государств;

- оказывает иную юридическую  помощь, не запрещенную федеральным  законом.

Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в  гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях  могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти  функции выполняют работники, состоящие  в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным  законом.

Полномочия адвоката определены ст. 6 Закона об адвокатуре. Установлено, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве регламентируются соответствующим  процессуальным законодательством  РФ (в данном случае ГПК). В случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим  адвокатским образованием. Форма  ордера утверждается федеральным органом  юстиции. В иных случаях адвокат  представляет доверителя на основании  доверенности. Никто не вправе требовать  от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической  помощи для вступления адвоката в  дело.

Адвокат вправе:

- собирать сведения, необходимые  для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки,  характеристики и иные документы  от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также  иных организаций. Указанные органы  и организации обязаны в порядке,  установленном законодательством,  выдавать адвокату запрошенные  им документы или их заверенные  копии;

- опрашивать с их согласия  лиц, предположительно владеющих  информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает  юридическую помощь;

- собирать и представлять  предметы и документы, которые  могут быть признаны вещественными  и иными доказательствами, в порядке,  установленном законодательством  РФ;

- привлекать на договорной  основе специалистов для разъяснения  вопросов, связанных с оказанием  юридической помощи;

- беспрепятственно встречаться  со своим доверителем наедине,  в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период содержания  доверителя под стражей), без ограничения  числа свиданий и их продолжительности;

- фиксировать (в том  числе с помощью технических  средств) информацию, содержащуюся  в материалах дела, по которому  адвокат оказывает юридическую  помощь, соблюдая при этом государственную  и иную охраняемую законом  тайну;

- совершать иные действия, не противоречащие законодательству  РФ.

Адвокат не вправе:

- принимать от лица, обратившегося  к нему за оказанием юридической  помощи, поручение в случае, если  оно имеет заведомо незаконный  характер;

- принимать от лица, обратившегося  к нему за оказанием юридической  помощи, поручение в случаях: если  он имеет самостоятельный интерес  по предмету соглашения с доверителем,  отличный от интереса данного  лица; участвовал в деле в качестве  судьи, третейского судьи или  арбитра, посредника, прокурора,  следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика; является  по данному делу потерпевшим  или свидетелем, а также если  он являлся должностным лицом,  в компетенции которого находилось  принятие решения в интересах  данного лица; состоит в родственных  или семейных отношениях с  должностным лицом, которое принимало  или принимает участие в расследовании  или рассмотрении дела данного  лица; оказывает юридическую помощь  доверителю, интересы которого противоречат  интересам данного лица;

- занимать по делу позицию  вопреки воле доверителя, за исключением  случаев, когда адвокат убежден  в наличии самооговора доверителя;

- делать публичные заявления  о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

- разглашать сведения, сообщенные  ему доверителем в связи с  оказанием последнему юридической  помощи, без согласия доверителя;

- отказаться от принятой  на себя защиты.

 
 
 
 
 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список использованных источников

 

1. Конституция Российской  Федерации (принята на всенародном  голосовании 12 декабря 1993 г.)// Российская  газета. 1993. №237

2. Гражданский кодекс  Российской Федерации. Часть первая  от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ// СЗ РФ. 1994. №32. ст.3301

3. Гражданский процессуальный  кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. №  138-ФЗ// СЗ РФ. 2002. №46. ст.4532

4. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в  Российской Федерации"// СЗ РФ. 2002. №23. ст.2102

5. Воробьев А.В., Поляков  А.В., Тихонравов Ю.В. Теория адвокатуры. М., 2002. с. 131.

6. Вязов В.И. Адвокатура  вчера и завтра. Юридический вестник,  №9, 2003

7. Гагаринов А.В. Понятие  гражданского процесса//Правоведение. 1988. N 4. С. 96-99.

8. Гражданский процесс.  Учебник/Под ред. В.В. Яркова. 5-е  изд. М., 2003.

9. Гражданский процесс.  Учебник/Под ред. М.К. Треушникова.  М., 2003.

10. Гражданский процесс:  Программа курса. Схемы и таблицы.  Экзаменационные вопросы. Тесты  (с ответами)/Отв. ред. И.В. Решетникова.  М., 2001.

11. Гражданский и арбитражный  процесс, нотариат, обязательственные  правоотношения: Образцы документов/Под  ред. В.В. Яркова. М., 1998-2000.

12. Гражданский процесс.  Общая часть. Учебник/Под ред.  Т.А. Беловой, И.Н. Колядко, Н.Г.  Юркевича. Минск, 2000. С. 417;

13. Грибанов В.П. Осуществление  и защита гражданских прав. М., 2000. С. 255.

14. Комментарий к Гражданскому  процессуальному кодексу Российской  Федерации/Под ред. Г.А. Жилина. М., 2003.

15. Закон об адвокатуре: взгляд с другой стороны. Ф.  Багаутдинов, "Российская юстиция". N 5. май 2003 г.

16. Комментарий к Гражданскому  процессуальному кодексу Российской  Федерации (постатейный, научно-практический)/Под  ред. М.А. Викут. М., 2003.

17. Комментарий к Гражданскому  процессуальному кодексу Российской  Федерации/Под ред. В.В. Яркова. М., 2003.   

18. Кто боится расширения  прав защитника? В. Волков, Н.  Подольный, "Российская юстиция", N 2, февраль 2003 г.

19. Проблемы развития конкуренции  на рынке правовых услуг Н.В.  Кузнецова, "Журнал российского  права", N 1, январь 2003 г