Адвокат в гражданском и арбитражном процессе

Содержание

Введение

Адвокат как субъект доказывания  в гражданском и арбитражном  процессе

1. Адвокат как субъект  доказывания в гражданском процессе

2. Адвокат как субъект  доказывания в арбитражном процессе

2.1 Работа адвоката со  стороны истца

2.2 Работа адвоката со  стороны ответчика

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Конституция РФ, отдавая  приоритет правам и свободам человека и гражданина, провозгласила право  граждан на судебную защиту. Особая роль в обеспечении правовой помощи населению принадлежит адвокатуре, в том числе институту судебного  представительства. Проблема права  на судебную защиту, в том числе ее гражданско-процессуальный и арбитражно-процессуальный аспекты, приобретают в настоящее время повышенную общественную значимость. Граждане и организации широко используют предоставленное им конституционное право о получении квалифицированной юридической помощи от членов коллегий адвокатов, призванных осуществлять судебное представительство по различным категориям гражданских и арбитражных дел от имени и в интересах обращающихся к ним граждан и организаций.

Особая роль в доказывании  по гражданским и арбитражным  делам принадлежит адвокату, как  субъекту доказывания:

«Положительные результаты деятельности работника любой профессии  зависят, прежде всего, от него самого и от двух, по меньшей мере, взаимосвязанных  между собою качеств, которыми он обязательно должен обладать: 1) хорошо знать суть и содержание своей  работы, обладать необходимыми теоретическими и практическими навыками для  ее выполнения; 2) добросовестно, с повышенным чувством долга и ответственности  относиться к выполнению своих обязанностей. Хочется особо подчеркнуть, что этими качествами, помимо прочих, еще в большей мере обязательно должен обладать адвокат»¹.

Доказывание составляет «сердцевину» гражданского и арбитражного процесса. Согласно п. 3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство должно осуществляться на основе состязательности и равноправия сторон. Реализация этого конституционного принципа создает  максимально благоприятные условия  для отыскания истины и вынесении справедливого решения в гражданском и арбитражном судопроизводстве.

Следует отметить, что различные  аспекты гражданского процессуального  доказывания, также как и участие  адвоката в гражданском судопроизводстве достаточно подробно освещались в юридической  литературе. Напротив, вопросы участия  адвоката в арбитражном процессе не были предметом специального исследования. В то же время в подавляющем  большинстве случаев вопросы  доказывания в гражданском процессе рассматриваются безотносительно  к такому его участнику, как адвокат. Указанные авторы не раскрывают роль адвоката в подготовке и осуществлении  судебного доказывания на всех стадиях  судопроизводства. Подобный подход нельзя признать достаточно эффективным.

Участие адвоката в процессуальном доказывании как в гражданском, так и в арбитражном процессе до настоящего времени не являлось предметом специального комплексного исследования. Между тем, состояние развития гражданского, гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального законодательства, практики участия адвоката в доказывании при подготовке дел к судебному разбирательству и в судебном разбирательстве при рассмотрении гражданских и арбитражных дел, требуют специального исследования данной проблемы. Изложенное и предопределило тему настоящего исследования.

Адвокат как субъект  доказывания в гражданском и  арбитражном процессе

Участие адвоката в судебном заседании - это квинтэссенция (основа) всех его усилий по оказанию правовой помощи доверителю. Успех адвоката в суде напрямую зависит от всей работы, проделанной им до судебного  заседания.

Деятельность адвоката в  судебном заседании с точки зрения профессиональных навыков можно  разделить на две составляющие: работу с доказательствами и выступление  адвоката в суде.

Работа с доказательствами связана с необходимостью “чувствовать”  процесс, т.е. понимать, к каким последствиям может привести то или иное процессуальное действие, совершаемое адвокатом  от имени доверителя. Адвокат при  этом похож на хирурга, перед которым  лежат самые различные инструменты. Как и у хирурга во время  операции, у адвоката в судебном заседании порою нет времени  на раздумья. Именно поэтому качество работы адвоката в суде напрямую зависит  от уровня его квалификации, сочетающего  правовые знания и практическую деятельность.

Правила представления и  исследования доказательств в гражданском процессе определяющие правовое поле для работы адвоката с доказательствами, существенно изменились с принятием нового ГПК РФ в 2002 г. Основные перемены коснулись объема полномочий субъектов доказывания, правил представления, исследования, оценки доказательств. В гражданском процессе расширен круг средств доказывания.

В гражданском процессе прежде всего изменилась роль суда в доказывании. Было бы неверным утверждать, что суд превратился в стороннего наблюдателя, независимого арбитра, не принимающего никакого участия в доказывании. Однако его полномочия по собиранию доказательств существенно сократились. Основное бремя доказывания обстоятельств дела возложено на стороны. Согласно ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

Суд не обязан собирать и  представлять доказательства в подтверждение  обстоятельств, имеющих значение для  дела. Это означает, что суд по своей инициативе, без ходатайства  лица, участвующего в деле, не может  вызвать свидетеля, истребовать  письменное или вещественное доказательство, аудио, видеозапись. Однако у суда сохранилось  право по собственной инициативе назначить экспертизу при возникновении  вопросов, требующих специальных  знаний (ч. 1 ст. 79 ГПК РФ), а также  направлять судебные поручения и  назначать осмотр письменных или  вещественных доказательств (ст. 58, 63 ГПК  РФ)[ Комментарий к ГПК РФ (постатейный) [1]

Участие суда в доказывании  в современном гражданском процессе сводится в основном к осуществлению  руководства процессом доказывания  и оказанию содействия в получении  доказательств. Суд во время подготовки дела к судебному разбирательству  определяет пределы доказывания, распределяет бремя доказывания (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ). Кроме того, суд предварительно оценивает  достаточность доказательств и  при их недостаточности предлагает сторонам предоставить дополнительные доказательства (п. 2 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ). Если лица, участвующие в деле, не могут самостоятельно получить доказательства, суд по их ходатайству вправе истребовать необходимое доказательство от лица, у которого оно находится (ст. 57 ГПК РФ).[2]

В действительности в гражданском  деле, как правило, невозможно выяснять все обстоятельства дела, так как  это привело бы к бесконечному увеличению времени судебного разбирательства.

Представим себе, что в  деле о взыскании стоимости некачественных туфель суд потребовал бы от истца  доказать не оспариваемые ответчиком факты: приобретение истцом у ответчика  именно той пары туфель, которая  является предметом спора, приобретение туфель не в предпринимательских  целях, а для личного потребления, и т.д.

В судебном заседании, как  правило, выясняются, т.е. доказываются, те обстоятельства, на которые ссылается  истец в обоснование исковых  требований, а также обстоятельства, на которые ссылаются стороны  в обоснование своих возражений. Если суд выносит на обсуждение обстоятельства, на которые ни одна из сторон не ссылается, он волен выбирать такие обстоятельства по своему усмотрению, т.е. избирательно. Тем самым одна из сторон может  быть поставлена в невыгодное положение  по отношению к другой стороне. Столь  широкие полномочия суда по формированию пределов доказывания делают для  адвоката неопределенными границы  подготовки к доказыванию в процессе.

В судебной практике в некоторых  случаях перед адвокатом встает вопрос о том, имеют ли преюдициальную силу обстоятельства дела, зафиксированные  в мотивировочной части судебных определений.

Например, если определением суда прекращено производство по делу в связи с заключением сторонами  мирового соглашения, являются ли преюдициальными  обстоятельства, указанные судом  в мотивировочной части определения  суда о прекращении производства по делу? Сможет ли сторона по делу, в котором было заключено мировое  соглашение, оспаривать обстоятельства, зафиксированные в мотивировочной части такого определения, при рассмотрении другого дела? Например, если в результате аварии водопровода были затоплены  несколько квартир, будет ли признание  ответчиком своей вины, зафиксированное  в определении о прекращении  производства по делу в связи с  заключением мирового соглашения с  владельцем одной из квартир, иметь  преюдициальное значение при рассмотрении спора с владельцем другой затопленной  квартиры? При разработке мирового соглашения такой вопрос может стать  основным препятствием к его заключению.

Так как определение суда, как и судебный приказ, выносится  без разрешения дела по существу, т.е. суд не устанавливает в полном объеме обстоятельства дела, включенные в пределы доказывания, следовательно, факты, зафиксированные в мотивировочной части определения или судебного  приказа, не могут иметь преюдициальную силу и должны доказываться при рассмотрении других дел.[3]

Особое внимание адвокату рекомендуется обратить на новые  виды судебных доказательств в гражданском процессе, получившие законодательное закрепление в ГПК РФ: аудио- и видеозаписи, отнесенные к письменным доказательствам протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним. В арбитражном процессе появился такой вид доказательства, как иные документы и материалы. В гражданском процессе получили признание законодателя письменные доказательства, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом.

Допустимость аудио-, видеозаписей в гражданском и арбитражном  процессе на протяжении многих лет  является предметом дискуссий. Ранее  подобная дискуссия велась вокруг электронных доказательств, в том числе факсимильных сообщений. Основные доводы противников использования этих доказательств при рассмотрении гражданских дел сводятся, во-первых, к тому, что такие доказательства можно легко подделать, а во-вторых, что получение и воспроизведение аудио- и видеозаписей может быть сопряжено с нарушением неприкосновенности частной жизни граждан.[4]

Для адвоката критерием для  определенной последовательности доказательств  является убедительность выстраиваемой  с помощью доказательств картины. Стороны, высказывая свое мнение о последовательности исследования доказательств, не ограничены только “своими” доказательствами. Для  истца, как правило, важно, чтобы  суд исследовал прежде всего доказательства, подтверждающие позицию истца. Поэтому, перечисляя доказательства, истец может сначала назвать свои доказательства, а только затем доказательства ответчика. Не менее важно для истца воссоздать перед судом цельную картину обстоятельств дела, в их логической взаимосвязи. Этот критерий также следует принимать во внимание, высказывая мнение о том, какое доказательство за каким должно исследоваться.

Если по какой-то причине  не названы доказательства, имеющиеся  в материалах дела, адвокат может  заявить ходатайство об исследовании таких доказательств до окончания  этапа исследования доказательств. Ходатайства о приобщении к делу новых доказательств также должны быть озвучены перед судом не позднее  окончания этого этапа судебного  разбирательства, так как в прениях  согласно ч. 1 ст. 191 ГПК РФ запрещается  ссылаться на доказательства, которые  не были исследованы во время рассмотрения дела по существу в судебном заседании. [5]

Работа адвоката со стороны истца

Возможность обратиться в  арбитражный суд за защитой своих  нарушенных или оспариваемых прав принадлежит  заинтересованным лицам, а в некоторых  случаях и государственным органам.

Отказ от права на обращение  в арбитражный суд недействителен.  Работа адвоката в арбитражном процессе различается в зависимости от того, чьи интересы он представляет.

Представляя интересы истца, прежде чем приступить к формулированию искового заявления, проверяется, имеется  ли требование к данному виду правоотношений по досудебному претензионному порядку  урегулирования споров (п. 5 ст. 4 АПК  РФ) . В тех случаях, когда закон предусматривает претензионный порядок или такой порядок установлен в договоре, из которого возник спор, адвокат истребует у клиента копию претензии, если она направлялась ранее, с доказательствами ее отправки и получения или отправить претензию самому. Тогда в исковом будут содержаться сведения о соблюдении досудебного претензионного порядка урегулирования спора с ответчиком.  Очень важным является определение способа защиты прав клиента, а это значит формулирование предмета иска. Предмет иска - это материально-правовое требование истца к ответчику. От правильной формулировки предмета исковых требований в большой степени зависит успех процесса.  В соответствии со ст. 4 АПК РФ лишь заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав. Поэтому сначала адвокат определяет, есть ли у клиента то право, о котором он ведет речь, нарушено ли оно, чем подтверждается заинтересованность клиента в деле. Ведь право на иск - это не само нарушенное субъективное право, а возможность получения судебной защиты в определенной процессуальной форме и порядке. [6]

Поясним это на примере. Общественная организация, созданая физическими лицами, получившими в аренду земельные участки в Подмосковье и объединившимися для защиты своих земельных интересов, обратилась в Арбитражный суд Московской области с требованием о признании недействительным решения главы администрации области об изъятии земли, в том числе и этих участков, для государственных нужд. Допустим, в первой и апелляционной инстанциях дело было выиграно. Однако кассационная инстанция в иске отказывает, указавая в своем решении, что поскольку общественная организация не имеет как юридическое лицо каких-либо правовых оснований на пользование землей, то ее права не были нарушены.  Для того чтобы определиться с предметом иска, необходимо прежде всего обратиться к тексту ст. 12 ГК РФ. В этой статье изложены способы защиты гражданских прав. Нужно понять, какой из них избрать в конкретном деле. Перечень этих способов не является исчерпывающим. Это означает, что права и законные интересы могут защищаться и иначе, но в арбитражных судах привыкли к обычным способам, поэтому не стоит изобретать ничего сложного, выбирая тот или иной способ защиты.  Четко сформулировать предмет иска поможет изучение рубрикатора и самих решений арбитражных судов, опубликованных в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации». Одновременно с этим должна идти работа над формулировкой оснований исковых требований. Под основаниями понимаются факты, которые обосновывают требование истца к ответчику. В основании иска следует различать две составляющие - юридическую и фактическую. В исковом заявлении необходимо дать правовое основание своего требования, то есть сослаться на конкретную статью ГК РФ и изложить фактические обстоятельства, которые доказывают ваши требования. [7]

Правильная формулировка предмета и основания исковых  требований позволяет адвокату направить  дело в необходимое русло, определяет предмет и пределы доказывания  по делу и является основой для  всего последующего его рассмотрения. Важность этого определяется еще  и тем обстоятельством, что арбитражно-процессуальный закон не позволяет в судебном заседании изменить одновременно и  предмет, и основание иска (ст. 49 АПК  РФ). Если, например, необходимо в судебном заседании заменить требование о  признании сделки недействительной требованием о расторжении договора и привести иные основания расторжения, то имеет место одновременное  изменение и предмета, и основания  иска, что недопустимо. В этом случае разрешение вопроса по существу в  связи с допущенной процессуальной ошибкой будет затянуто.

В процессе изучения материалов дела и подготовки иска у адвоката начинает формироваться позиция, определение  которой является основой для  всех последующих решений.

Позиция по делу - это выработанное адвокатом главное направление достижения поставленной цели, включающее определение субъектного состава лиц, участвующих в деле, формулирование предмета и оснований иска, пределов доказывания, то есть фактическое и юридическое обоснование того, что и как нужно защищать.

Адвокат при выработке  позиции по делу руководствуется  только интересами своего доверителя. При подготовке искового заявления, если в деле несколько ответчиков, нужно помнить, что исковые требования должны быть изложены к каждому из них. Причем формулировать их следует  так, чтобы в случае выигрыша дела решение можно было исполнить. Например, ошибочно формулировать иск об истребовании из чужого незаконного владения имущества, когда у ответчика оно отсутствует. Решение по такому иску при его  выигрыше нельзя исполнить. Или, признавая  недействительным договор купли-продажи  акций, следует сразу же сформулировать требование о восстановлении истца  в реестре акционеров. Если ограничиться только первым требованием, то смысл  процесса будет утрачен, поскольку  само по себе признание договора купли-продажи  акций ничтожным без применения последствий недействительности сделки для истца бесполезно.  Выбирая способ защиты нарушенного права, адвокат выясняет, установлен ли законодательством порядок исполнения заявленных требований.  Так, например, в удовлетворении искового требования об обязании банка исполнить платежное поручение и перечислить определенные денежные средства по нему, то есть исполнить обязательство в натуре, было отказано, поскольку, как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, истец выбрал ненадлежащий способ защиты своего нарушенного права, исполнение которого не предусмотрено законом «Об исполнительном производстве» или иными правовыми актами РФ.

При формулировании исковых требований адвокат устанавливает, кто будет ответчиком, кто - третьим лицом и на чьей стороне, не будут ли затронуты судебным решением еще чьи-либо интересы. Тогда и это лицо должно быть привлечено к участию в процессе уже в суде первой инстанции, чтобы у вышестоящих судов не было основания для отмены судебного решения по этому основанию.

Обо всем этом лучше позаботиться заранее, смоделировать возможные  ситуации, тщательным образом взвесить все аргументы и определить перспективы  прохождения дела в арбитражном  суде, о чем клиент всегда уведомляется[8] Непосредственные требования к форме и содержанию искового заявления изложены в ст. 125 АПК РФ, рассмотрим только некоторые практические особенности подачи в арбитражный суд иска, поскольку технологически этот процесс достаточно сложен, так как содержит много формальных требований, невыполнение которых влечет оставление иска без движения для исправления недостатков искового заявления.

Обратим внимание лишь на несколько аспектов технической  подготовки к делу.

Первый - это необходимость четкого обозначения полномочий лица, подписавшего исковое заявление, если это не генеральный директор предприятия, который может действовать без доверенности. Еще раз напомним, что некоторые полномочия имеют исключительный характер и должны быть оговорены в доверенности особо (п. 2 ст. 62 АПК РФ).  В любом случае, будь то лицо, действующее по доверенности, доверительный управляющий, арбитражный управляющий или любые иные подписавшие исковое заявление лица, их полномочие на такое юридически значимое действие должно быть изложено в прилагаемых к исковому заявлению документах точно и недвусмысленно.  Второй - это необходимость четкого обозначения адреса ответчика, по которому надлежит отправлять документацию, в том числе и судебные уведомления. Практика свидетельствует, что многие предприятия не находятся по заявленным адресам и почтовые отправления возвращаются с уведомлением об отсутствии указанного лица, а это влечет затягивание процесса или может явиться предпосылкой к процессуальной ошибке. Как известно, арбитражно-процессуальное законодательство не позволяет рассматривать дела при ненадлежащем уведомлении участвующих в деле лиц.  Третий аспект связан с оплатой государственной пошлины'. Неправильная ее оплата - это частое явление среди неквалифицированных представителей.  Рекомендуем обращать внимание на следующие моменты:

· должно оплачиваться каждое исковое требование. Если имеется  имущественное требование, это одна сумма пошлины, если неимущественное - другая, и лучше оформлять их отдельными платежными документами, когда, например, два требования объединены в одном иске;

· обязательно нужно проверять  математическую правильность расчетов;

· необходимо очень точно  оформлять платежные документы.  Например, исковое заявление было возвращено, когда на квитанции об уплате госпошлины, оформленной через Сберегательный банк, отсутствовала подпись кассира или в квитанции ошибочно было указано: «раздел 2», а надо было: «раздел II»;

· к исковому заявлению  должен прикладываться подлинник, а  не копия платежного документа об оплате пошлины

Пошлина может быть уплачена как непосредственно самим заявителем, так и любым иным лицом за него, в том числе и наличными  деньгами через банк.  Когда клиент стеснен в средствах, адвокат ходатайствует перед арбитражным судом об отсрочке, рассрочке или уменьшении ее размера. Отсрочка или рассрочка уплаты государственной пошлины, уменьшение ее размера производятся по письменному ходатайству заинтересованной стороны. Ходатайство может быть изложено в исковом заявлении, в апелляционной или кассационной жалобе либо в отдельном заявлении, приложенном к соответствующему заявлению (жалобе).

В ходатайстве приводятся соответствующие обоснования с  приложением документов, свидетельствующих  о том, что имущественное положение  заинтересованной стороны не позволяет  ей уплатить государственную пошлину  в установленном размере при  подаче искового заявления, апелляционной  или кассационной жалобы.

К документам, устанавливающим  имущественное положение заинтересованной стороны, относятся:

· подтвержденный налоговым  органом перечень расчетных и  иных счетов;

· наименования и адреса банков и других кредитных учреждений, в которых эти счета открыты, включая счета филиалов и представительств юридического лица;

· подтвержденные банком данные об отсутствии на соответствующем счете  или счетах, если их несколько, денежных средств в размере,

· необходимом для уплаты государственной пошлины, а также об общей сумме задолженности владельца счета по исполнительным листам и платежным документам.

К ходатайству об уменьшении размера государственной пошлины  прилагаются документы о находящихся  на счете денежных средствах. Представление  документов, подтверждающих обращение  заявителя к банкам и иным организациям за получением заемных средств, а  также свидетельствующих об отсутствии у него ликвидного имущества, за счет реализации которого могла быть получена денежная сумма, необходимая для  уплаты государственной пошлины, не требуется.

Ходатайство об отсрочке или  рассрочке уплаты государственной  пошлины, уменьшении ее размера может  быть удовлетворено арбитражным  судом только в тех случаях, когда  представленные документы свидетельствуют  об отсутствии на банковских счетах денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины. При отсутствии таких документов в удовлетворении ходатайства будет отказано.

Арбитражный суд не может  по своему усмотрению отказывать в  отсрочке или рассрочке уплаты государственной  пошлины и уменьшении ее размера, если имеются объективные основания  для удовлетворения ходатайства.  При увеличении размера исковых требований государственная пошлина уплачивается в соответствии с увеличенной ценой иска. Поэтому к заявлению об увеличении исковых требований должен быть приложен документ, подтверждающий оплату пошлины в увеличенных размерах.  Необходимо продумать вопрос и о мерах по обеспечению иска, написав об этом соответствующее заявление. Такое заявление должно быть обоснованным и излагаться с учетом конкретных обстоятельств дела, когда в этом есть необходимость. В заявлении адвокат в убедительной форме старается доказать, что непринятие подобных мер сделает невозможным реализацию материально-правовых требований к ответчику. Меры должны испрашиваться осторожно, соразмерно заявленным требованиям, с учетом того, что в случае причинения их принятием убытков ответчику истец при проигрыше дела будет обязан их возместить. В обеспечительных мерах не может быть отказано, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, представило встречное обеспечении

В процессе подготовки исковых  материалов адвокат продумывает  вопрос и о взыскании расходов, понесенных клиентом на оплату его  услуг, с проигравшей стороны. В  ч. 2 ст. 110 АПК РФ предусмотрена такая  возможность: расходы на оплату услуг  представителя, понесенные лицом, в  пользу которого был принят судебный акт, взыскиваются с другого лица, участвующего в деле в разумных пределах. Понятие «разумные пределы» весьма неопределенно. Практикой применения арбитражного процессуального законодательства будут выработаны критерии этих пределов. Можно дать лишь некоторую основу для их формирования. Так, каждый адвокат, приступая к выполнению поручения, заключает с клиентом соответствующий  договор, в котором среди прочих условий есть и условие о выплате  гонорара. Причем при его определении  стороны учитывают целый ряд  факторов: цену иска, сложность работ, квалификацию адвоката и многие другие. Видимо, именно эти критерии подлежат доказыванию в суде заинтересованной стороной и должны быть положены судом при определении «разумности» взыскания с проигравшей стороны расходов на оплату услуг адвоката.

Подготовка и  ведение дела в арбитражном суде - процесс длительный, сопряженный с написанием адвокатом большого количества документов и необходимостью отслеживания и выдерживания процессуальных сроков.

Работа адвоката со стороны ответчика

Несколько иначе выглядит работа адвоката, представляющего интересы ответчика. Адвокат в этом случае получает уже сформированную позицию  другой стороны. Требования, изложенные в исковом заявлении, не могут  претерпевать существенных изменений  в суде, так как российский арбитражный  процесс предусматривает возможность  изменять или предмет, или основания  иска. А это значит, что адвокат  ответчика готовится по известным  ему материалам с четко изложенными  требованиями к его клиенту. Работа начинается с детального изучения полученного  искового заявления и приложенных  к нему материалов. Анализ проводится критически, сначала в формально-процессуальной плоскости, а затем с точки  зрения гражданско-правовых возможностей по защите прав клиента. Так, в частности, следует убедиться в полномочиях  лица, подписавшего исковое заявление, проверить срок исковой давности', соблюден ли претензионный порядок  досудебного урегулирования споров, если такой обязателен.  Адвокат руководствуется принципом, что «клиент всегда прав», а «противная» сторона не имеет никаких законных оснований для своих требований. Эта презумпция у адвоката гипертрофирована, с тем, что бы добиться успеха в суде..

В распоряжении адвоката ответчика  имеется ряд процессуальных средств для отстаивания интересов клиента. Это и заявление встречного иска, и подача ходатайств и возражений, и др. При подготовке позиции адвокат выбирает процессуальный способ защиты, который зависит от тех или иных правоотношений между сторонами, от поставленной задачи и т.д.  В методике работы адвоката непосредственно в судебном заседании арбитражного суда условно может быть выделено два аспекта - процессуальный и доказательственный.

Процессуальный  аспект состоит в том, что адвокат, имея перед собой поставленную клиентом цель (которая, кстати, не всегда направлена на выигрыш дела, а может заключаться, например, в его затягивании), анализирует имеющиеся в его распоряжении процессуальные возможности для заявления различного рода ходатайств до начала судебного процесса и в судебном разбирательстве. Умелое пользование процессуальными возможностями позволяет в определенной мере направлять суд в нужное адвокату русло. Одновременно необходимо проанализировать обстоятельства дела и смоделировать те ходатайства, которые, возможно, выдвинет противоположная сторона, чтобы в процессе немедленно и обоснованно реагировать на них.

Лучше, учитывая в основном письменный характер арбитражного процесса, все ходатайства и заявления  делать заранее и в письменной форме.  Перед процессом необходимо ознакомиться с материалами дела, находящегося в арбитражном суде. В нем могут находиться документы, о существовании которых ранее было не известно; тогда можно будет оперировать ими в процессе. Важно выписать номера страниц дела, на которых находятся те или иные материалы, чтобы ссылаться на них в ходе процесса и обращать внимание суда на нужные вам обстоятельства и чтобы объяснения были подтверждены ссылками на конкретные документы. Это вызывает большее доверие суда как к самому адвокату, так и к той позиции, которую он излагает.