Адвокатура Республики Казахстан

>

<h3>Содержание

Введение 3

1. Основные задачи адвокатуры 4

2. Законодательство об адвокатуре  и организационная структура 5

3. Проект нового закона  об адвокатуре 14

4. Частная детективная и охранная  деятельность 16

Заключение 20

Список литературы 21

</h3>

<h4>Введение

Адвокатура - это добровольное профессиональное объединение граждан, осуществляющее в установленном законом порядке защиту на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществляющее представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам. Адвокатура является общественной самоуправляющейся организацией, призванной на основе закона оказывать населению и организациям юридическую помощь путем консультирования по правовым вопросам, составления разного рода документов и деловых бумаг. Адвокатура занимает важное место в системе правоохранительных органов и организаций. Однако она не является правоохранительным органом, т.к. у адвоката нет полномочий по принуждению за соблюдением чьих-либо прав, он действует на принципиально иной основе: он - защитник, т.е. защищает. Защита нужна для того, чтобы не допустить следственных и судебных ошибок особого рода: привлечения к уголовной ответственности, предания суду и осуждения невинного либо осуждения виновного по закону, предусматривающему ответственность за более тяжкое преступление, чем в действительности им совершенное или назначения чрезмерно сурового наказания, а также в других случаях.</h4>

Устранение  таких ошибок является прерогативой должностных лиц и органов, ответственных  за производство по уголовному делу либо осуществляющих надзорные полномочия. Задача же защитника состоит в  том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями, объяснениями обращать внимание компетентных должностных  лиц на допущенные следственные и  судебные ошибки и требовать их устранения.

Обращая внимание в своих ходатайствах на грубые нарушения законности, допущенные сотрудниками милиции или следователями, адвокаты способствуют не только устранению ошибок по конкретному делу, но и  улучшению стиля работы правоохранительных органов.

<h4>1. Основные задачи адвокатуры

Успешный  выбор и реализация защиты обвиняемого  во многом зависит от профессионального  мастерства адвоката, от его умения анализировать материалы дела, вести  допрос, формулировать вопросы к  экспертам. В распоряжении защитника  находятся различные средства, с  помощью которых он спорит с обвинением. Он может, в частности:

- обращать  внимание суда на недостаточность  доказательств, положенных в основу  обвинения;

- указывать  на не исследованность версии, опровергающей или ставящей под  сомнение версию обвинения;

- опровергать  обвинение путем критики лежащих  в его основе доказательств;</h4>

- доказывать  факты, несовместимые с теми, которыми  обосновано обвинение.

Выбор способа  действий зависит от защитника, который  должен учитывать доказательственную ситуацию по делу.

Однако  следует подчеркнуть, что защита обвиняемого ни при каких обстоятельствах  не может превращаться в защиту преступления. Адвокат не может по просьбе обвиняемого  прибегать к незаконным методам  защиты, несоответствующим правилам процесса. Из деятельности адвоката совершенно исключены подтасовка фактов, их искажения, подговор свидетелей или постановка им наводящих вопросов.

В соответствии с УПК РК адвокат не может отказаться от защиты. Он не только не вправе использовать свою информацию во вред подзащитному, но и прямо обязан в силу односторонности выполняемой им функции максимально использовать предусмотренные законом средства и способы для выяснения всего, что оправдывает обвиняемого или смягчает его ответственность.

<h4>2. Законодательство об адвокатуре и организационная структура

Важно заметить, что коллегия адвокатов является правоохранительной общественной организацией, а не разновидностью организаций  сферы обслуживания. Основной задачей  адвокатуры в соответствии со ст. 1 главы 1 Положения об адвокатуре является оказание юридической помощи гражданам  и организациям. Существуют различные  виды такой помощи. Однако ни в каких  случаях дача правовых советов, составление  разнообразных юридических документов и другие виды юридической помощи нельзя отождествлять с обслуживанием, с услугами, т.к. под оказанием  услуг подразумевается соответствующая  производственно-хозяйственная деятельность по удовлетворению материальных и иных запросов населения. Применительно  к адвокатуре ни о какой производственной деятельности речи не идет, а названные  действия адвокатов направлены на содействие гражданам и организациям в осуществлении  ими своих прав и в защите ими  своих интересов в соответствующих  государственных и общественных органах.</h4>

Первоначально коллегия адвокатов образуется по заявлению  группы учредителей, состоящей из лиц, имеющих высшее юридическое образование. Предложение об образовании коллегии адвокатов направляется в Министерство юстиции РК, которое при согласовании с ним направляет его в Совет Министров автономной республики, в местные краевые, областные, городские органы власти для утверждения и регистрации.

<h4> В РК действуют республиканские, областные и городские коллегии адвокатов.

С согласия Министерства юстиции, когда это  необходимо для оказания юридической  помощи гражданам и организациям, могут образовываться межтерриториальные коллегии адвокатов.

Коллегии  адвокатов являются юридическими лицами, имеют печать и штамп с обозначением своего наименования.</h4>

Высшим  органом коллегии адвокатов является Общее собрание - конференция - членов коллегии, ее исполнительным органом - президиум, контрольно-ревизионным органом - ревизионная комиссия.

Общее собрание коллегии созывается не реже 1 раза в  год . Общее собрание считается правомочным  при участии в нем не менее 2/3 состава членов коллегии. Все вопросы  в нем решаются большинством голосов  адвокатов, участвующих в голосовании. Общее собрание созывается по инициативе коллегии адвокатов, по предложению  Министерства юстиции РК, Министерства юстиции, а также по требованию не менее 1/3 состава коллегии.

Общее собрание полномочно:

- избирать  президиум коллегии и ревизионную  комиссию,

- устанавливать  численный состав, штаты, смету  доходов и расходов коллегии  с последующим утверждением Советом  Министров автономной республики, местными краевыми, областными, городскими  властями,

- заслушивать  и утверждать отчеты о деятельности  коллегии и ревизионной комиссии,

- утверждать  по согласованию с профсоюзными  органами правила внутреннего  трудового распорядка коллегии,

- определять  порядок оплаты труда адвокатов  в соответствии с правилами,  установленными Министерством юстиции  РК,

- рассматривать  жалобы на постановления президиума  коллегии.

Общему  собранию принадлежит также право  досрочного отзыва членов президиума и ревизионной комиссии.

Президиум коллегии адвокатов избирается Общим  собранием членов коллегии тайным голосованием сроком на 3 года в количестве, определенном Общим собранием коллегии. Президиум  открытым голосованием избирает из своего состава председателя президиума и  его одного или нескольких заместителей. Члены президиума, находящиеся на штатных должностях в коллегии, получают заработную плату от коллегии и имеют  право, кроме того, заниматься адвокатской  практикой.

Президиум коллегии адвокатов:

- созывает  Общие собрания коллегии,

- организует  юридические консультации и руководит  их деятельностью,

- проводит  проверки работы юридических  консультаций и отдельных адвокатов,

- назначает  и освобождает от работы заведующих  юридическими консультациями по  согласованию с Министерством  юстиции автономной республики, отделом юстиции местного краевого, областного, городского органа власти,

- принимает  и отчисляет из членов коллегии  и из состава стажеров,

- организует  прохождение стажировки,

- распределяет  адвокатов по юридическим консультациям,

- утверждает  штаты и сметы юридических  консультаций,

- применяет  меры поощрения,

- рассматривает  дела о дисциплинарных проступках  членов коллегии,

- осуществляет  контроль за соблюдением порядка  оплаты юридической помощи,

- распоряжается  средствами коллегии в соответствии  со сметой,

- представляет  коллегию в государственных и  общественных организациях,

- ведет  статистическую работу и финансовую  отчетность и представляет ее  вместе с сообщениями о деятельности  коллегии Министерству юстиции  РК, автономной республики, местным краевым, областным, городским органам власти.

Деятельность  президиума строится на основе коллективности руководства, регулярной отчетности перед  членами коллегии адвокатов. Президиум  проводит свои заседания при наличии  не менее 1/2 членов президиума, но вопросы  приема в коллегию, отчисления из нее  президиум вправе рассматривать  только при наличии на заседании  не менее 2/3 состава членов президиума. Решения принимаются большинством голосов.

Ревизионная комиссия избирается Общим собранием  членов коллегии тайным голосованием сроком на 3 года. Ревизионная комиссия открытым голосованием избирает из своего состава председателя и своего заместителя. В ее функции входят проведение ревизии  финансово-хозяйственной деятельности президиума коллегии адвокатов и  юридических консультаций.

Для организации  работы адвокатов по оказанию юридической  помощи президиумами коллегии адвокатов  в городах и других населенных пунктах создаются юридические  консультации, которые имеют текущий  счет в банке, печать и штамп с  обозначением своего наименования и  принадлежности к соответствующей  коллегии адвокатов. Юридическая консультация представляет собой основное рабочее  звено адвокатуры, где ведется  прием граждан, выдаются справки  и даются разъяснения по различным  вопросам права, составляются заявления, жалобы и другие документы правового  характера. Как официальный орган  коллегии адвокатов она имеет  право запроса различных справок, характеристик, бумаг по делам, которые  ведут адвокаты консультаций. Различные  должностные лица и организации  по требованию консультации обязаны  предоставить различные материалы.

Каждый  гражданин, обращающийся к адвокату, имеет право на конфиденциальную консультацию. Но при даче советов  и разъяснений по отдельным правовым вопросам от адвоката требуют составления  регистрационных карточек. Эти карточки являются документами статистического, финансового и юридического характера, служат средством обеспечения эффективности  работы адвоката, т.к. повышают чувство  его ответственности при даче юридических советов. В то же время  вызывают сомнение некоторые пункты регистрационной карточки: содержание вопроса, изученные документы, ответ (со ссылкой на закон) и характер составленного документа. Заполнение карточки по этим пунктам создает  опасность разглашения тайны, доверенной адвокату. Доступ к уже заполненной  регистрационной карточке при оплате консультации имеют бухгалтер и кассир, любые ревизующие органы. Но на них не возложена ответственность за сохранение адвокатской тайны. Таким образом, чисто техническое оформление работы адвоката вступает в противоречие с правилами соблюдения профессиональной тайны.

Во главе  юридической консультации находится  назначаемый президиумом заведующий, который:

- организует  работу юридической консультации,

- заключает  соглашения с гражданами об  оказании юридической помощи,

- распределяет  работу между адвокатами с  учетом их квалификации и персональных  их обращений,

- устанавливает  в соответствии с инструкцией  размер оплаты за выполняемую  адвокатами работу, а также освобождает  от оплаты за юридическую помощь,

- возбуждает  перед президиумом вопрос о  поощрении адвокатов,

-  рассматривает  жалобы на действие адвокатов,

- распоряжается  средствами юридической консультации  в соответствии со сметой.

Заведующий  юридической консультацией действует  по доверенности президиума коллегии адвокатов.

Коллегия  адвокатов обеспечивается собственными средствами. Эти средства образуются из сумм, отчисляемых юридическими консультациями от оплаты за оказание юридической помощи. Размер отчислений в фонд коллегии устанавливается  Общим собранием, но не может превышать 30% сумм, поступающих в юридические  консультации. Расходование средств  коллегии производится президиумом  в соответствии с утвержденной сметой. Взносы на государственное и социальное страхование уплачиваются коллегиями в соответствии с действующим  законодательством.

Штаты, должностные  оклады, фонд зарплаты и смета расходов адвокатов не подлежат регистрации  в финансовых органах. Коллегии адвокатов  не облагаются государственными и местными налогами и сборами.

Средства, поступившие в юридические консультации от граждан и организаций за оказанием  им юридической помощи, не образуют прибыли, и поэтому налогом на прибыль не облагаются.

Вместе  с тем, сумма превышения доходов  над расходами при осуществлении  коллегиями деятельности, не отнесенной Положением об адвокатуре РК к видам юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям (издание и продажа брошюр, организация платных семинаров и лекториев, доходы от внереализационных операций и иные доходы, полученные коллегиями и юридическими консультациями по договорам, не связанным с оказанием юридической помощи) подлежит налогообложению в порядке, установленном Законом РК "О налоге на прибыль предприятий и организаций".

Нельзя  обойти вниманием вопросы оплаты труда адвокатов. Правильное их решение  обеспечит повышение качества их работы. Адвокат пользуется правом на отпуск, на пособие по государственному социальному страхованию и на пенсионное обеспечение. Как отмечалось ранее, труд адвокатов оплачивается из средств, поступивших в юридическую  консультацию от граждан и организаций  за оказанную им юридическую помощь. Гонорары, полученные адвокатами за оказание юридической помощи гражданам и  организациям, подлежат налогообложению  в порядке, установленном Законом  РК.

"О подоходном  налоге с физических лиц".

Другими нормативными источниками регулирования  служат Положение об оплате труда  адвокатов и Инструкция об оплате юридической помощи, оказываемой  адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям  и организациям.

Заработок адвоката всегда был сдельным, что  наиболее полно соответствует принципу оплаты труда по его количеству и  качеству. При сдельной зарплате в  промышленности, сельском хозяйстве  и других сферах приложения физического  и умственного труда размер заработка  зависит исключительно от количества и характере поручений и не ограничивается никакими пределами. Так, на протяжении более 50 лет, оплачивался и труд адвокатов. Однако в 1975 году было введено упомянутое Положение, которым установлен максимум заработка. Это нововведение оказалось барьером к стремлению наиболее деятельных и квалифицированных адвокатов трудиться по способностям. Теперь за 2-3 месяца до окончания года они фактически прекращают работать, т.к. уже исчерпали денежный лимит.

Государство в определенных случаях и для  определенных лиц устанавливает  возможность получения бесплатной юридической помощи, но это не значит, что адвокат за ее оказание не должен получать оплату. Правительство РК постановило Министерству финансов предусматривать в проектах республиканского бюджета РК выделения Министерству юстиции средств на оплату труда адвокатов по защите лиц, освобожденных полностью или частично органом дознания, предварительного следствия, прокурором или судом, в производстве которых находится дело, от несения расходов на оплату юридической помощи.

Теперь  рассмотрим непосредственно состав коллегии адвокатов. Адвокатской деятельностью  могут заниматься только лица, состоящие  членами коллегии адвокатов. В члены  коллегии принимаются граждане РК, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее 2 лет. Выпускники юридических вузов принимаются членами в коллегию после прохождения ими стажировки в коллегии сроком от 6 месяцев до 1 года. Члены коллегии не могут состоять на службе в государственных и общественных организациях. Исключение может быть допущено президиумом коллегии для адвокатов, занимающихся научной или педагогической деятельностью, а также для работающих в районах, в которых объем адвокатской работы является недостаточным.

Члены коллегии адвокатов имеют определенные права  и несут соответствующие обязанности. Адвокат имеет право избирать и быть избранным в органы коллегии адвокатов, ставить перед органами коллегии вопросы, касающиеся деятельности коллегии, принимать личное участие во всех случаях обсуждения органами коллегии его деятельности или поведения, выйти из состава коллегии.

<h4>Адвокат, выступая в качестве представителя или защитника, правомочен защищать права и представлять законные интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые обязаны выдавать эти документы или их копии.

Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые  стали ему известны в связи  с исполнением им обязанностей защитника  или представителя.</h4>

Адвокат обязан использовать все предусмотренные  законом средства и способы защиты прав и законных интересов граждан  и организаций, обратившихся к нему за помощью. Но он не вправе принять  поручение об оказании юридической  помощи в случаях, если в расследовании  или разрешении дела участвует должностное  лицо, являющееся родственником адвоката или если адвокат ранее участвовал в этом деле в качестве судьи, следователя, лица, производившего дознание, прокурора, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, понятого. Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем  в связи с оказанием юридической  помощи.

Предусматривает закон и непроцессуальную деятельность защитника. Так УПК РК фиксирует право защитника иметь свидания с обвиняемым. Очевидно, что свидание нужно им обоим для обмена информацией и определения линии защиты. Но ход свидания, процедура обмена информацией уголовно-процессуальное законодательство не регламентирует. Ясно, что для установления оправдывающих или смягчающих ответственность обстоятельств защитник должен узнать от обвиняемого о возможных свидетелях, документах, вещественных доказательствах. Однако немедленное заявление ходатайства о допросе названных обвиняемых лиц может оказаться, по меньшей мере, преждевременным: не исключено, что они намерены в случае вызова на допрос скрыть свою осведомленность или даже сообщить порочащие обвиняемого сведения, опровержение которых осложнит защиту. Поэтому прежде чем ходатайствовать о допросе этих лиц, защитник, естественно, по возможности выясняет, какие показания следует от них ожидать.

Адвокатура  служит важным инструментом укрепления обратной связи от общества к государству. В связи с этим необходимо расширять  самостоятельность, права и ответственность  адвокатуры. Сейчас компетенция органов  государственного управления по руководству  адвокатурой существенно ограничены. Исключены полномочия отчислять  и исключать адвокатов из коллегии, отменять постановления президиума об отказе в приеме в коллегию, а  также об исключении из коллегии, отменять решения Общего собрания коллегии и  постановления президиума, утверждать вновь избранных председателя и  заместителей председателя президиума коллегии и др. Однако наряду с этим все центральные и местные  органы управления юстицией вправе издавать инструкции по вопросам деятельности адвокатуры, устанавливать порядок  оказания адвокатами юридической помощи, порядок оплаты труда адвокатов  и порядок организации и прохождения  стажировки лицами, желающими быть принятыми в коллегию.

Назрела необходимость передать коллегиям  адвокатов право самим определять свою численность по праву самоуправления. Регулирование сверху численности  адвокатов, часто без учета действительного  положения дел на местах, приводит к тому, что президиумы коллегий не могут принимать новых членов, т.е. пополнять коллегию, а, следовательно, обеспечить все юридические консультации адвокатами. Спрос на юридические  услуги резко возрос, особенно со стороны  предпринимателей, но специалистов-адвокатов  в сфере рыночной экономики явно недостаточно. Свободные места стали  занимать разного рода юридические  фирмы, компетентность которых не всегда отвечает современным требованиям.

Необходимо  также, чтобы вопрос о привлечении  адвокатов к ответственности  был изъят из компетенции тех  конкретных работников правоохранительных органов, с которыми данный адвокат  сталкивается по конкретному делу. Целесообразно ввести в законодательство в качестве гарантии профессиональной независимости адвоката норму, запрещающую  органу, в непосредственном ведении  которого находится дело, по которому адвокат осуществляет защиту, проводить  в отношении этого адвоката проверку и возбуждать против него административное или уголовное преследование. Если же в действиях адвоката содержится административное или уголовно наказуемое правонарушение, то вопрос о привлечении  его к ответственности необходимо согласовывать с президиумом  коллегии адвокатов, без согласия которой  привлечение к ответственности  не должно иметь место.

Отсутствие  гарантий профессиональной неприкосновенности адвоката, опасающегося "отмщения" со стороны своего непосредственного  процессуального противника, является одним из факторов неэффективной  защиты.

Итак, многие положения действующего закона не позволяют  адвокатам в полной мере стать  свободными и независимыми, организовать свою фирму, бюро. Каждый шаг коллегий зарегламентирован, их деятельность абсолютно  не отвечает даже минимальным международным  стандартам.

<h4>3. Проект нового закона об адвокатуре

Сейчас  разрабатывается проект нового Закона об адвокатуре. Согласно основным его  положениям юридическую помощь гражданам, защиту их права в суде должны осуществлять только адвокаты, объединенные в свою коллегию или ассоциацию, союз. В  рамках субъекта, как правило, будет  действовать одна коллегия. В рамках коллегии допускается создание адвокатских  фирм, бюро, контор. Можно будет работать и на индивидуальной основе. Предусматривается  введение лицензирования адвокатской  деятельности. Любой юрист, имеющий  двухлетний стаж работы по своей профессии, сдавший квалификационный экзамен, вправе получить лицензию. Если по какой-либо причине в ней будет отказано, у него есть право обратиться в суд. Значительно расширяются процессуальные права адвокатов: возможность собирать доказательства, истребовать необходимые документы и т.д. Будут расширены гарантии их адвокатской деятельности (например, уголовное дело в отношении адвоката может возбуждаться только прокуратурой субъекта либо генеральной прокуратурой).</h4>

Проект  предусматривает, что адвокат, получивший лицензию, обязан непременно состоять в членах адвокатской коллегии и  подчиняться общим правилам. В  ее пределах он вправе создать свое бюро, войти в состав фирмы, юридической  консультации, либо заниматься адвокатской  практикой индивидуально, являться юридическим лицом. То есть в проекте  ничего не говорится о частнопрактикующем адвокате. Частнопрактикующий адвокат  работает самостоятельно и не подчиняется  никаким правилам, за исключением, конечно, закона.

В настоящее  время адвокатура не имеет своих  центральных координирующих органов  в области научного обеспечения, профессиональной деятельности, своего печатного органа (газеты, журнала, бюллетеня и т.д.), системы подготовки кадров в вузах. Нет единого подхода  к осуществлению контроля за качеством  профессиональной деятельности адвокатов. Важным направлением совершенствования  адвокатуры является воспитание молодых  специалистов. К сожалению, в большинстве  юридических вузов и факультетов  нет спецкурса по проблемам деятельности адвокатуры, нет учебника "Адвокатура в РК", создание которого, насколько мне известно, пока еще даже не планируется. В результате студенты и выпускники вузов имеют весьма приблизительное представление об адвокатской деятельности.

Однако  имеются серьезные основания  считать, что место адвоката в  общей иерархии общественных профессий  и степень выполняемых им функций  в глазах общественного мнения остаются достаточно высокими. Безусловно, престиж адвокатской деятельности растет. По данным социологических исследований около половины опрошенных граждан (от 40 до 50% в разных регионах страны) с уважением относятся к профессии юриста, в т.ч., разумеется, и адвоката.

<h4>4. Частная детективная и охранная деятельность

Частная детективная  и охранная деятельность определяется как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел, в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов. На граждан, осуществляющих частную детективную и охранную деятельность, действие законов, закрепляющих правовой статус работников правоохранительных органов, не распространяется.</h4>

Граждане, занимающиеся частной детективной  деятельностью, не вправе осуществлять какие-либо оперативно - розыскные действия, отнесенные законом к исключительной компетенции органов дознания.

Частная детективная и охранная деятельность осуществляется для сыска и охраны.

В целях сыска разрешается предоставление следующих видов услуг:

1) сбор  сведений по гражданским делам  на договорной основе с участниками  процесса;

2) изучение  рынка, сбор информации для  деловых переговоров, выявление  некредитоспособных или ненадежных  деловых партнеров;

3) установление  обстоятельств неправомерного использования  в предпринимательской деятельности  фирменных знаков и наименований, недобросовестной конкуренции, а  также разглашения сведений, составляющих  коммерческую тайну;

4) выяснение  биографических и других характеризующих  личность данных об отдельных  гражданах (с их письменного  согласия) при заключении ими  трудовых и иных контрактов;

5) поиск  без вести пропавших граждан;

6) поиск  утраченного гражданами или предприятиями,  учреждениями, организациями имущества;

7) сбор  сведений по уголовным делам  на договорной основе с участниками  процесса. В течение суток с  момента заключения контракта  с клиентом на сбор таких  сведений частный детектив обязан  письменно уведомить об этом  лицо, производящее дознание, следователя,  прокурора или суд, в чьем  производстве находится уголовное  дело.