Иностранные инвесторы в россии

Иностранные инвесторы  в России: возможны варианты 

Введение 

Кто такой «иностранный инвестор»? В зависимости от контекста  это выражение может означать весьма различные понятия: от простого займодавца до владельца производства в России.  Как бы то ни было, привлечение  иностранных инвесторов традиционно  считается одним из важнейших  факторов развития национальной экономики. Отметим, что и российские резиденты  нередко инвестируют в России средства, аккумулированные на собственных  зарубежных структурах, что придает  дополнительную актуальность рассматриваемой  теме. 

В настоящей статье мы рассматриваем различные формы  присутствия иностранных инвесторов в России и характерные для  каждой из форм организационные и  налоговые особенности ведения  деятельности. Рассмотрены наиболее распространенные варианты: «пассивного» получения иностранным инвестором дохода из РФ; деятельности через брокера  или комиссионера; заключение договора о совместной деятельности или договора доверительного управления с российским резидентом; прямой («активной») деятельности через филиал или представительство; организации дочерней компании в  РФ.  Кратко обсуждаются вопросы, связанные с соглашениями о разделе  продукции.  

Законодательная база 

Вообще говоря, при  осуществлении операций в России или с российскими резидентами  иностранное лицо потенциально попадает под действие российского законодательства.  При этом деятельность иностранца может  регулироваться либо общими для резидентов и нерезидентов нормами, либо специальными нормами, предназначенными исключительно  для нерезидентов. Эти специальные  нормы могут иметь как характер льгот, так и, наоборот, дискриминационный  характер.  

Рамочным законом  для деятельности иностранных инвесторов в России является Федеральный Закон  от 09.07.1999 N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях  в Российской Федерации».  Несмотря на многочисленные «льготы» и «гарантии» иностранным инвесторам, упоминаемые  в нем, все они носят по сути лишь декларативный характер, отсылая  за содержательными деталями к «законодательству  Российской Федерации», которое на эти льготы и гарантии не слишком  щедро. 

При ведении операций в РФ иностранное лицо попадает под  действие гражданского законодательства РФ, включая Гражданский кодекс (ГК РФ) и другие акты, -  в целом  на равной основе с резидентами, но с некоторыми изъятиями (например, ограничения  на участие в приватизации).  Некоторые  виды деятельности иностранных инвесторов регулируются специализированными  нормативными актами (так, банковское законодательство и подзаконные  акты определяют особенности регистрации  кредитных организаций с иностранными инвестициями). Для добывающих предприятий  важное значение имеет Федеральный  Закон от 30.12.1995 N 225-ФЗ «О соглашениях  о разделе продукции».   Расчеты  между резидентами и нерезидентами  подчинены валютному законодательству (Федеральный Закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле») и соответствующим подзаконным.   

Налоговые и таможенные аспекты деятельности иностранных  инвесторов регулируются Налоговым  кодексом (НК РФ), таможенным законодательством (прежде всего, Таможенный кодекс и  Закон РФ ОТ 21.05.1993 N 5003-1 «О таможенном тарифе») и соответствующими подзаконными актами. Особенности постановки иностранных  организаций на налоговый учет установлены  Приказом МНС РФ от 07.04.2000 N АП-3-06/124. Некоторые  процессуальные особенности в отношении  дел с участием иностранных лиц  предусмотрены Гражданским процессуальным кодексом (Раздел V) и Арбитражным  процессуальным кодексом (Раздел V). 

Получение «пассивного» дохода 

Иностранный инвестор может не вести никакой содержательной деятельности в России, ограничившись  лишь собственно инвестицией, будь то заем или кредит российскому резиденту, приобретение российских акций, предоставление в аренду своего имущества (например, оборудования) или выдача лицензии на пользование своей интеллектуальной собственностью (товарный знак, запатентованное  изобретение и т.п.). Говорят, что  такой инвестор получает из РФ «пассивный»  доход в виде процентов по займу  или кредиту, дивидендов по акциям, арендного дохода, роялти и др.  

В этом случае от него, как правило, не требуется совершения никаких организационных действий в РФ (формально предписывается постановка иностранного получателя дохода на налоговый  учет, но на практике это происходит не всегда).  Однако если речь идет, например, об инвестициях в недвижимость, ее иностранный владелец подлежит обязательной постановке на налоговый учет (хотя бы для того, чтобы иметь возможность  платить налог на имущество).   

Для обслуживания операций по получению дохода иностранная  компания может открыть счет в  российском банке (как в валюте, так  и в рублях; режим таких счетов регулируется актами Центрального банка  РФ). Для открытия счета необходимо предоставить банку комплект заверенных (как правило, апостилем) и переведенных документов компании, оформить договор  счета и заверить банковскую карточку.  Кроме того, для открытия счета потребуется обязательная постановка на налоговый учет в России (что, впрочем, само по себе не означает возникновения каких-либо дополнительных налоговых обязательств).  Для постановки на налоговый учет необходимо представить в налоговый орган заверенные и переведенные документы компании, включая справку из налогового органа страны ее регистрации.  

Расчеты между резидентом и нерезидентом, будь то в рублях или в валюте, регулируются валютным законодательством, что означает необходимость  прохождения валютного контроля и, в частности, оформления резидентом паспорта сделки в своем банке (при  сумме договора свыше 5 тыс. долл.) (Инструкция ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И).  

Не стоит полагать, что физическое отсутствие инвестора  в России означает, будто он ничего не должен российскому бюджету. С  точки зрения налогового законодательства РФ получаемый таким инвестором доход  квалифицируется как доход, полученный от источников в РФ без образования  постоянного представительства (ст. 309 НК РФ).  Он облагается налогом  на доход «у источника выплаты» по ставкам, зависящим от вида дохода (дивиденды  – 15%; проценты, роялти, арендный доход  – 20% и др.).  Отметим, что доходы от продажи имущества и оказания услуг налогообложению у источника  не полежат; исключение – доходы от реализации недвижимости и акций  или долей организаций, активы которых  состоят из недвижимости более чем  на 50% (пп.пп. 5-6 п. 1 ст. 309 НК РФ).   Налог  у источника выплаты удерживается и уплачивается в бюджет российским контрагентом иностранной компании, который получает статус «налогового  агента» (ст. 310 НК РФ). При наличии  международного налогового соглашения с данной страной ставка налога у  источника может быть уменьшена.  Для этого иностранная компания должна предоставить налоговому агенту заверенную и переведенную справку  о своем налоговом статусе (статусе  налогового резидента) из компетентного  органа своей страны. 

Если данные операции подлежат обложению НДС (например, реализация товара в РФ), а иностранная компания не состоит на налоговом учете  в России, НДС также удерживается и уплачивается российским налоговым  агентом (ст. 161 НК РФ).  

Таким образом, пассивный  доход из РФ обычно подлежит обложению  налогом у источника; возможно также  обложение НДС. 

Деятельность через  российского партнера 

Иностранный инвестор может вести деятельность в России через российского партнера. При  этом возможны несколько различных  вариантов партнерских отношений.  

Возможно ведение  деятельности через независимого агента. Согласно налоговому законодательству РФ, деятельность иностранной компании через независимого агента в РФ (брокера, комиссионера) не приводит к образованию  постоянного представительства (абз. 2 п. 9 ст. 306 НК РФ).  Как упоминалось  выше, реализация иностранной компанией  имущества в РФ при отсутствии постоянного представительства  не ведет, как правило, к налогообложению  дохода.  По существу, действуя через  независимого посредника, иностранная  компания может осуществлять полноценную  коммерческую деятельность в России без уплаты налога на прибыль.   

Плохая новость  состоит в том, что от НДС таким  образом уйти нельзя; более того, если имущество приобретено в  РФ, нельзя принять к вычету и  «входящий» НДС, поскольку иностранная  компания не состоит на налоговом  учете в РФ. Поэтому данный вариант  деятельности больше подходит для операций, не облагаемых НДС. Прежде всего это  операции купли-продажи с российскими  ценными бумагами, осуществляемые через  российского профессионального  участника рынка ценных бумаг. Данные операции осуществляются иностранными компаниями (включая офшорные) без  налогообложения в РФ, независимо от каких-либо международных налоговых  соглашений.  (Исключение, как уже  упоминалось, составляют лишь акции  компаний, более 50% имущества которых  состоит из недвижимости в РФ.) Этим обусловлено широчайшее распространение  подобных договоров.  

Другой вариант  – заключение договора совместной деятельности (он же договор простого товарищества, ст. 1041 ГК РФ) с российским партнером.  При этом ведением общих  дел занимается российский участник. Такой договор сам по себе также  не приводит к образованию постоянного  представительства (п. 6 ст. 306 НК РФ).  В связи с этим доход, вообще говоря, облагается налогом у источника  по ставке 20% (пп.2 п. 1 ст. 309).  Однако при  наличии с данной страной подходящего  налогового соглашения эта ставка может  быть уменьшена да нуля. Фактически, большинство налоговых соглашений РФ предусматривают нулевую ставку для так называемых «других доходов» (не упомянутых явно в соглашении), к  которым данный доход и относится.  

Вопрос об обложении  НДС деятельности простого товарищества не урегулирован законом однозначно, особенно в случае, когда один из участников иностранец.  На практике обычно НДС с ведущихся операций уплачивает российский участник от собственного имени. 

Еще один вариант - договор  доверительного управления с российским резидентом. Однако вопросы налогообложения  дохода иностранной компании от такого договора урегулированы законом  еще хуже.  Обычно речь идет об управлении ценными бумагами, в этом случае с НДС проблем нет.  Однако, по сути, остается неясным, как следует  квалифицировать для налоговых  целей доход иностранной компании от такого договора (обычно представляющий собой некоторую смесь дивидендов, процентов и прибыли от торговли ценными бумагами) и, соответственно, кто и по каким ставкам должен платить налог у источника.   

Важнейшее соображение  при ведении деятельности через  российского партнера – нельзя предоставлять  партнеру слишком больших полномочий.  И это даже не вопрос доверия, а  вопрос налогообложения.  Если российский партер на постоянной основе заключает  сделки от имени иностранной компании («зависимый агент», п. 9 ст. 306 НК РФ), такой  партнер приобретает статус постоянного  представительства иностранной  компании - с налоговыми последствиями, рассматривающимися в следующем  разделе.  

Остаются в силе соображения предыдущего раздела, связанные с валютным регулированием (расчеты российского партнера с  нерезидентом требуют, вообще говоря, оформления паспорта сделки).  

Таким образом, некоторые  виды деятельности в РФ (прежде всего, операции с ценными бумагами) иностранному инвестору целесообразно осуществлять через российского партнера.  

Деятельность через  отделение в России 

Для боле эффективного ведения активной деятельности в  России иностранная компания может  открыть здесь свое обособленное подразделение: представительство  или филиал. Разница между ними состоит в объеме полномочий: согласно ГК РФ (ст. 55) представительство лишь «представляет интересы» юридического лица, а филиал «осуществляет функции» юридического лица. На практике этим различием  нередко пренебрегают, предоставляя (в положении о представительстве  иностранной компании) права представительства  на ведение полноценной коммерческой деятельности; это не совсем корректно, но проблем обычно не вызывает.  Ни представительство, ни филиал не являются отдельным юридическим лицом. 

Представительства и филиалы иностранных юридических  лиц подлежат обязательной аккредитации в уполномоченном органе. Основным таким органом является Государственная  регистрационная палата (ГРП) при  Минюсте РФ (Постановление Правительства  РФ от 21 декабря 1999 г. N 1419; Приказ Минюста  РФ от 25 ноября 1999 г. N 341).  Только ГРП  имеет полномочия на аккредитацию филиалов.  Представительства, по историческим причинам, могут быть аккредитованы как  при ГРП, так и при некоторых  других органах, включая Торгово-промышленную палату РФ (Постановление Совета Министров  СССР от 30 ноября 1989 г. N 1074).  

При аккредитации взимается  государственная пошлина (представительство  – не установлена, филиал – 60 тыс. руб.; пп. 4 п. 1 ст. 333.33 НК РФ) и оплата за услуги аккредитующего органа (при аккредитации на один год в ГРП: представительство - 1000 долл., филиал – 500 долл.).  Для  аккредитации необходимо представить заверенные и переведенные документы иностранной компании, положение о представительстве или филиале, рекомендации российских партнеров и др. Аккредитующий орган, как правило, оказывает и паспортно-визовую поддержку иностранным сотрудникам представительства или филиала. Подробности можно найти на сайте ГРП: www.palata.ru.  

Иностранная компания, действующая через «отделение» (именно этот термин предпочитают авторы из налоговых  органов для обозначения филиалов и представительств) обязана встать на учет в налоговом органе.  Только после этого она имеет право  на открытие счетов в российских банках.  При этом налоговый статус отделения  определяется не его названием (представительство  или филиал), а фактически ведущейся  через это отделение деятельностью. Налоговый кодекс предусматривает  два возможных варианта налогового статуса иностранной компании: с  осуществлением деятельности через  «постоянное представительство» в  РФ (ст. 307) и без такового (ст. 309). 

Понятия представительства  и филиала, относящиеся к гражданскому праву, следует отличать от понятия  постоянного представительства, относящегося к налоговому праву. Постоянным представительством иностранной компании признается, как  правило, фиксированное место ведения  коммерческой деятельности в России (п. 2 ст. 306 НК РФ).  Таким местом может  быть и представительство, и филиал; однако если коммерческая деятельность через них фактически не ведется (или носит подготовительный характер), постоянного представительства  не возникает.  С другой стороны, как уже упоминалось, зависимый  агент иностранной компании образует ее постоянное представительство даже при отсутствии у нее отделения  в РФ.  Налоговые обязательства, а, следовательно, налоговый учет и  отчетность, различны в зависимости  от отсутствия или наличия постоянного  представительства.  Пожалуй, наиболее часто встречающийся вариант  – отделение компании (будь то представительство  или филиал), которое также является ее постоянным представительством в  налоговом смысле.  

С налоговой точки  зрения постоянное представительство  иностранной компании во многом подобно  российской организации: оно подлежит обложению теми же налогами, включая  налог на прибыль, налог на имущество, НДС, ЕСН и др. Есть лишь некоторые  особенности, связанные с исчислением  налоговой базы постоянного представительства (ст. 307 НК РФ).  Важнейшее отличие  представительства состоит в  том, что при перечислении прибыли  из РФ за границу (на счета головного  офиса) не возникает налога у источника  на дивиденды, поскольку средства перемещаются в пределах одного юридического лица.  

Существует еще  довольно загадочная налоговая льгота: согласно Налоговому кодексу, освобождается  от НДС предоставление помещений  в аренду аккредитованным в РФ иностранным организациям (то есть, по существу, их представительствам и  филиалам) (п. 1 ст. 149 НК РФ). Однако льгота относится не ко всем иностранным  государствам, а только к входящим в особый «белый список». В список входят США и многие офшорные зоны, но не входит большинство европейских  стран (Приказ МИД РФ и МНС РФ от 13 ноября 2000 г. N 13747/БГ-3-06/386).  

Согласно Федеральному Закону «О валютном регулировании...» (пп. «е» п. 7 ч. 1 ст. 1) структурные подразделения  иностранных компаний (включая «филиалы и постоянные представительства») являются нерезидентами для целей валютного  законодательства. Соответственно, все  расчеты резидентов с такими структурными подразделениями подлежат валютному  контролю в том же порядке, как  и расчеты с головным офисом иностранной  компании (паспорт сделки и т.п.). Счета в российских банках, открытые для обслуживания работы отделения, являются счетами нерезидента и  имеют соответствующие режимы в  смысле валютного регулирования. Это  препятствует ведению отделением интенсивной  коммерческой деятельности.  

Таким образом, в  случае ведения активной, но не очень  масштабной, деятельности в РФ иностранная  компания может действовать через  отделение. 

Предприятие с иностранными инвестициями 

Наиболее прямым вариантом для ведения активной коммерческой деятельности в РФ является создание российской коммерческой организации  с иностранными инвестициями.  Закон  «Об иностранных инвестициях...» (п. 5 ст. 3) распространяет свои льготы только на организации, в которых не менее 10% капитала принадлежит иностранным  инвесторам. Впрочем, как уже упоминалось, эти льготы во многом иллюзорны, так  что при желании никто не мешает вложить и меньшую долю.  

Созданная организация  является полноценным российским юридическим  лицом, со всеми вытекающими отсюда плюсами и минусами. К плюсам можно  отнести отсутствие валютного контроля при операциях с резидентами, основной минус – налог у источника  при распределении дивидендов материнской (иностранной) компании. Ставка налога у источника - 15%, при отсутствии международного налогового соглашения.  Международное  налоговое соглашение может снизить  эту ставку (до 5% или 10%).  Так, налоговое  соглашение между Россией и Кипром позволяет снизить ставку налога у источника на дивиденды до 5% при вкладе в капитал российской организации не менее 100 тыс. долларов. Это обстоятельство, наряду с благоприятным  налогообложением на самом Кипре, обусловливает  широчайшее использование кипрских компаний в качестве холдинговых  компаний для российских организаций.  Как уже упоминалось, для получения  льгот по соглашению необходимо представить  российскому плательщику дивидендов справку о резидентности материнской  компании.  

Процедура регистрации  общества с иностранными инвестициями та же, что и при регистрации  обычного российского общества, надо лишь предоставить заверенные и переведенные документы иностранной компании (выписка из коммерческого реестра  или аналогичные документы). Требования к уставному капиталу обычные. Пошлина также стандартная (2 тыс. руб., пп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ). Подробности процедуры регистрации можно найти, например, на сайте московской налоговой службы: www.mosnalog.ru. 

В прошлом совместным предприятиям предоставлялись многочисленные льготы, но теперь их почти не осталось. Предприятия с иностранными инвестициями в настоящее время подлежат налогообложению  в том же режиме, что и другие российские организации.  Заслуживают  упоминания лишь таможенные льготы, предоставляемые  при внесении иностранной компанией  оборудования в уставный капитал  российской организации. Товары, ввозимые в РФ в качестве вклада в уставный капитал, освобождаются от таможенных пошлин, если они (1) не являются подакцизными; (2) относятся к основным производственным фондам; и (3) ввозятся в сроки, установленные  формирования уставного капитала (Постановление  Правительства РФ от 23 июля 1996 г. N 883).  Товары, ввозимые в качестве вклада в капитал, освобождаются также  от уплаты «импортного» НДС, если они  являются «технологическим оборудованием», комплектующими и запчастями к нему (пп. 7 ст. 150 НК РФ).  

В целом предприятие  с иностранными инвестициями – обычная  российская организация, способная  вести любую коммерческую деятельность, не запрещенную законом.  

Соглашения о разделе  продукции 

Для иностранных  компаний, специализирующихся на разведке и добыче полезных ископаемых, особый интерес представляет российское законодательство, посвященное так называемым соглашениям  о разделе продукции.  Сюда входят Федеральный Закон от 30.12.1995 N 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» и Глава 26.4 НК РФ «Система налогообложения  при выполнении соглашений о разделе  продукции». 

Соглашение о разделе  продукции – это договор, заключаемый  между Российской Федерацией и инвестором (обычно иностранным). Государство предоставляет  инвестору права на добычу сырья  на определенном участке недр, а  произведенная продукция делится  между сторонами (п. 1 ст. 2 Федерального Закона «О соглашениях...»). Помимо права  на часть продукции, инвестор получает, при выполнении определенных условий, право на специальный налоговый  режим, предусмотренный Главой 26.4 НК РФ.   

Точнее, речь идет даже о двух альтернативных режимах, но суть обоих состоит в том, что инвестор освобождается от уплаты части российских налогов и сборов, либо они ему  возмещаются (п.п. 7, 8 ст. 346.35 НК РФ). Помимо этого, инвестору предоставляются  таможенные льготы в виде освобождения от экспортных и импортных пошлин (п. 9 ст. 346.35 НК РФ; абз. 5 ст. 37 Закона РФ «О таможенном тарифе»).  Взамен инвестор уплачивает государству предусмотренные  соглашением фиксированные суммы, такие как платежи за пользование недрами, компенсацию коренным народам и т.п. (п. 2 ст. 13 Федерального Закона «О соглашениях...»). 

Валютное регулирование  в отношении таких иностранных  инвесторов действует в полном объеме. Существуют некоторые особенности  налогового учета и отчетности.  

Соглашения о разделе  продукции – особый инструмент, интересный лишь для узкого круга  инвесторов. 

Заключение 

Российское законодательство предоставляет иностранным инвесторам целый ряд вариантов ведения  деятельности, связанной с РФ. Сюда входят простое получение дохода от российского контрагента, ведение  дел через российского партнера, организация отделения в РФ, открытие дочерней компании в РФ. Для каждого  варианта характерны свои особенности  налогообложения и валютного  регулирования. Особый налоговый режим  предусмотрен для участников соглашений о разделе продукции.  

Сергей Будылин, 

старший юрист компании Roche & Duffay 

Вы можете загрузить  текст этой статьи:  

Переслать ссылку на статью другу: