Источники, формы права

Содержание

Введение

1.Формы (источники) права;

2.Нормативно-правовой акт;

3.Судебный прецедент;

4. Правовой обычай;

5. Принцип права;

6. Правовая доктрина;

7. Нормативный договор;

8. Деловое обыкновение;

Заключение

Список литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 Термин "источник права"  юриспруденции известен давно.  Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

 Принято выделять:

а) источник права в материальном смысле;

б) источник права в идеальном  смысле (ранее это называлось - в "идеологическом смысле");

в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

 Источником права в  материальном смысле являются  развивающиеся общественные отношения.  К ним относятся способ производства  материальной жизни, материальные  условия жизни общества, система  экономико-хозяйственных связей, формы  собственности как конечная причина  возникновения и действия права.  Право частной собственности  является основой всех прав  человека.

 Под источником права  в идеальном смысле понимают  правовое сознание. Когда же говорят  об источниках в юридическом  смысле, то имеют в виду различные  формы (способы) выражения, объективизации  правовых норм. Таким образом,  под источниками права в юридическом  смысле понимаются формы выражения,  объективизации нормативной государственной  воли. Это и есть внешняя форма  права в истинном значении  термина. Форма права показывает, каким способом государство создает,  фиксирует ту или иную правовую  норму и в каком виде (реальном  образе) эта норма, принявшая объективный  характер, доводится до сознания  членов общества. Следовательно,  внешнюю форму права можно  определить как способ существования,  выражения и преобразования правовых  норм. После рассмотрения терминологического  аспекта проблемы источников (форм) права следует обратить внимание  на их классификацию и видовую  характеристику.

1.Формы (источники) права

 Под юридическим источником  права понимается та официальная  форма, в которой излагаются  нормы права. Она свидетельствует  об их общеобязательном значении. Это форма выражения государственной  воли, ее закрепления в письменном  виде. Проще говоря, понятие источника  (формы права) употребляется для  обозначения того акта, к которому  надо обратиться, чтобы найти  в нем норму права, необходимую  для решения конкретного юридического  дела. Юридические источники права нельзя рассматривать в отрыве от государства, так как они создаются в результате деятельности государственных органов, называемых правотворческими. И именно государство придает тому или иному правилу качество правовой нормы, используя для этого разные способы выражения государственной воли.

 Нормы права – это  устанавливаемые и охраняемые  от нарушений государством общеобязательные  правила поведения, указывающие  на права и обязанности участников  регулируемых отношений. Они являются  государственными регуляторами  поведения, так как в них  выражается государственная воля. Все нормы права, установленные  конкретным государством, вместе  взятые, образуют право в целом.

 Под источником права принято понимать способы придания официальной юридической силы правилу поведения и ее внешнее официальное выражение. Форма показывает, каким способом государство создает, фиксирует норму права, в каком виде доводится до сознания людей. История человеческого общества выработало следующие формы права:

1. Нормативный – правовой акт

2. Судебный прецедент

3. Правовой обычай 

4. Принцип права 

5. Правовая доктрина 

6. Нормативный договор 

7. Деловое обыкновение

2.Нормативный правовой акт

 НПА - это официальный,  письменный документ, изданный органом  государства, в пределах установленной  компетенции, направленный на  введение в действие правовых  норм, на изменение существующих, либо их отмену. Этот документ  всегда обращен к персонально  неопределенному кругу лиц. Нормативный  правовой акт в большинстве  государств служит основным источником и формой права. Эта форма права характерна для России и большинства стран Европы. Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки:

1) Они исходят только  от государственных органов, специально  на то уполномоченных;

2) существует особый порядок  их принятия;

3) используется писаная  форма и оформление в специальном  виде;

4) иерархическая подчиненность,  основанная на различной юридической  силе отдельных актов; 

5) содержание нормативных  правовых актов составляют нормы  права. 

 Нормативные-правовые акты могут издавать не любые государственные органы и должностные лица, а лишь специально уполномоченные государством на этот вид деятельности. Все нормативные-правовые акты имеют государственный характер, т.е. они общеобязательны, к их содержанию и действию предъявляются особые требования.

Нормативные правовые акты, в зависимости от их юридической  силы, органа, который их принял, и  способа принятия делятся на две  большие группы: на законы и подзаконные  акты.

Закон - это нормативный  правовой акт, который обладает высшей юридической силой и принимается  представительными (законодательными) органами государственной власти в  особом порядке. (Пример закона - Конституция, Уголовный кодекс, Гражданский кодекс, Устав железных дорог).

 Эта форма используется  для регулирования наиболее важных  для жизни общества отношений.  Закон обладает высшей юридической  силой. Отсюда следует, что  закону присущи следующие черты:

1) это акт представительных (законодательных) органов государственной  власти или акт, принятый всенародным голосованием (референдумом);

2) он регулирует наиболее  важные общественные отношения,  например, права и обязанности  личности, отношения собственности,  устройство государства и т.д.;

3) закон принимается по  особой процедуре, носящей название  законодательного процесса;

4) обладает верховенством  в правовой системе государства.

 Верховенство закона, его высшая юридическая сила  означает, что при принятии нового  закона все другие нормативно-правовые  акты должны быть приведены  в соответствие с законом, а  в случае противоречия закону  любой акт может быть опротестован  или отменен. Закон всегда нормативен, так как содержит нормы права,  и этим он отличается от  деклараций, обращений и других  актов, принимаемых представительными  органами власти.

 Среди законов высшую  юридическую силу имеет конституция,  основной закон обладает наивысшей  юридической силой и является  основой для всех других законов.  Действующая Конституция Российской  Федерации принята народом путем  референдума (всенародного голосования) 12 декабря 1993 года. Никакой акт  государства не может противоречить  Конституции, ее нормы всегда  имеют приоритет перед нормами  других актов.

Законы подразделяются на конституционные и обыкновенные (текущие). Конституционные законы - это такие законы, принятие которых предусмотрено в самом тексте конституции. Это закреплено в ст. 108 Конституции РФ. Этим законам присущи следующие особенности:

1) они обладают более  высокой юридической силой по  сравнению с обыкновенными законами;

2) принимаются в особом  порядке - квалифицированным большинством, т.е. заранее установленным повышенным  кворумом при голосовании. В  России, например, за федеральный  конституционный закон должны  проголосовать не менее 2/3 депутатов  Государственной Думы и 3/4 членов  Совета Федерации от их списочного  состава. В то время как для  принятия обыкновенного закона  достаточно простое большинство  голосов в обеих палатах (50% плюс один голос);

3) Глава государства не  обладает правом вето в отношении  конституционных законов, а должен  по истечении определенного срока  (в России - в течение 14 дней) подписать  закон и обнародовать его.

Текущими (обыкновенными) называют федеральные законы, которые принимаются  на основе и во исполнение Конституции  и конституционных законов. Они  регулируют различные стороны экономической, социальной, политической и культурной жизни страны.

Все законы независимо от их характера подлежат обнародованию  и опубликованию.

Действует конституционное  правило, что неопубликованные законы не могут применяться.

К подзаконным нормативным  правовым актам на уровне федерации  относятся:

1. постановления, принимаемые  палатами Федерального Собрания  Государственной Думой и Советом  Федерации;

2. нормативные указы Президента Российской Федерации. К ним относятся лишь те указы, в которых содержатся правила поведения общего характера (т.е. нормы права). Например, указ о повышении размера пенсий или пособий;

3. постановления Правительства  Российской Федерации, которыми  регулируются отношения в различных  отраслях общественной и государственной  жизни;

4. нормативные приказы  и инструкции министерств, государственных  комитетов и иных федеральных  ведомств.

 Они не могут противоречить  Конституции и законам. Подзаконные  нормативные правовые акты принимаются  и другими органами государства  - правительством, местными органами  государственной власти и иными  органами. Они также не могут  противоречить Конституции, законам  и указам Президента и издаются  строго в пределах их компетенции.

 Все другие формы  (источники) права относятся к так называемым незаконодательным. То есть они формируются не специальными законотворческими органами государства.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.Судебный прецедент

 Судебный прецедент  - это общее официальное правило,  которое устанавливается судьей  при решении конкретного дела (в тексте судебного решения  по конкретному делу), в том  случае, когда он обнаруживает, что  из всех действующих правовых  норм ни одна из них не  подходит к данному случаю. Это  общее правило становится обязательным, частью действующего права, которое  подлежит применению судами, равными  по статусу данному суду, а  также всеми нижестоящими судами. Судебный прецедент - один из  основных источников права в  странах, принадлежащих к англосаксонской  правовой семье.

Признание прецедента источником права позволяет судебным и административным органам выполнять правотворческие  функции, так как они фактически обладают правом создавать новые  нормы права. Тем самым устраняются  противоречия между развивающейся  практикой и действующим законодательством, что позволяет решать дела при  отсутствии норм права.

 Российская юридическая  практика не признает прецедент  в качестве официального источника  права, поскольку исходит из  того, что судебные и административные  органы призваны применять нормы  права, а не создавать их. Судебный  прецедент в настоящее время  достаточно широко применяется  как источник права в Великобритании, США и некоторых других странах,  относящихся к так называемой  англосаксонской правовой семье.  В России и целом ряде других  стан, в основном расположенных  на европейском континенте (Италия, Германия, Франция) и относящихся  к другой правовой семье, называемой, Романо-германской судебная практика  не рассматривается в качестве  источника права. Здесь считается,  что суды могут только рассматривать  конкретные судебные дела, но  они не могут создавать новые  нормы права.

 

 

 

4.Правовой обычай

Не следует полагать, что  правовые обычаи - архаичное явление, потерявшее в настоящее время  всякое значение. Как свидетельствуют  новейшие исследования, правовые обычаи широко применяются при регулировании  общественных отношений (особенно земельных, наследственных, семейно-брачных) в  государствах Африки, Азии, Латинской  Америки. Отдельные обычаи, вошедшие в древние законы той или иной страны, действуют без изменений  до сих пор. Например, в Таиланде по сей день, бытует закон, определяющий условия развода супругов, выработанные еще в процессе формирования обычаев.

 Правовой обычай - это  обычай, применение которого обеспечивается  санкцией государства. Его следует  отличать от обычая, представляющего  собой моральную норму, религиозное  правило, нравы. Санкционирование  обычая может осуществляться  путем восприятия его судебной, арбитражной или административной  практикой. Решение государственного  органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством  и может быть принудительно  исполнено.

 Обычай по природе  своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось  в результате длительной общественной  практики. Государство санкционирует  лишь те обычаи, которые не  противоречат, согласуются с его  политикой, с нравственными основами  сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственной  политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. 

Правовой обычай - это  придание официальной юридической  силы действующему в обществе простому, неправовому обычаю, путем использования его для решения конкретного дела в правоприменительном государственном органе (например, в суде). Отличие правого обычая и судебного прецедента в том, что используется уже известный обычай. Форма выражения - судебное решение. Каждый раз этот обычай нуждается в своем подтверждении, ссылается не на решении предыдущего суда, а на соответствующий обычай. Этот источник права имеет субсидиарное (дополняющее) значение. В России правовой обычай используется ограниченно. Например, в морском праве, где для каждого морского порта испокон веков установлены свои обычаи. Правовые обычаи имеют наибольшее распространение в гражданском, семейном, аграрном праве, а также в международном праве, в частности, во внешнеторговом обороте. Обычаи как бы восполняют отсутствие в законодательстве той или иной нормы. Существуют правовые системы, где роль правового обычая и вообще обычаев достаточно велика. К ним относится обычное право африканских государств, где обычаями регулируются брачно-семейные, земельные отношения и отношения в области наследования. Эти традиционные отношения и в наши дни регулируются нормами обычного права, а судебные органы решают такого рода споры на основе местных обычаев, придавая им юридический, государством защищенный характер. Наиболее часто правовые обычаи как источники права использовались в древности и в средние века, образуя так называемое обычное право. Законы XII таблицы в Древнем Риме – это запись обычного права. В современном мире, в развитых странах этот вид источников права широкого распространения не имеет, однако полностью не исключается. Например, в ст. 5 ГК закрепляется, что при осуществлении предпринимательской деятельности допускается использование обычаев делового оборота как сложившихся и широко применяемых правил поведения, даже если они не записаны в актах государства.

 

 

 

 

 

 

 

5.Принцип права

Принцип права - основополагающая идея права (справедливость, народовластие, презумпция невиновности, причиненный  вред должен быть возмещен и т.д.). Принципы права используются при решении  конкретных дел в случае, если невозможно найти подходящих правовых норм для  данного случая. Сами принципы права  в целом или его отраслей сформулированы в конституциях государств, отраслевом законодательстве, международно-правовых договорах. Поэтому применение принципов  права к конкретному делу не основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и обыкновенных законах, где эти принципы нормативно сформулированы.

Одни правовые принципы получают прямое закрепление в нормах. После  подобного закрепления они становятся принципами-нормами, другие принципы не получают прямого закрепления в конкретных нормах. Формулировка правового принципа не переходит в формулировку одной конкретной нормы. Но она переходит во множество норм, как бы растворяется в них.

Первая группа принципов  характеризует общее отношение  к праву и закону. Сюда можно  отнести (в качестве принципов) следующие  положения:

каждый гражданин в  отдельности и общество в целом, подчиняясь законам, должны иметь возможность  принудить к исполнению закона и  самого властвующего; закон – это то, что народ приказывает и устанавливает; законы должны соблюдаться; свобода заключается в соблюдении законов, а не в их игнорировании; кто пользуется правом, тот не нарушает ни чьих интересов; закон не имеет обратной силы.

Вторая группа принципов  характеризует отношение к человеку как высшей ценности. Сюда можно  отнести в качестве принципов  следующие положения: человек не должен быть средством достижения цели, напротив, именно он есть цель; все люди рождаются свободными и равными в правах;

 человек имеет право на личную неприкосновенность; никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе, как по приговору суда и в соответствии с законом; до вынесения приговора обвиняемый считается невиновным (презумпция невиновности); осуществление гражданином своих прав не должно нарушать прав других граждан.

Третья группа принципов  связана с установлением истины при разрешении споров, с исследованием  доказательств. Сюда могут быть отнесены такие положения: никто не может быть судьей в собственном деле;

 никто не может ссылаться в свое оправдание на незнание закона; да будет выслушана и вторая сторона; всякое сомнение – в пользу обвиняемого; ответственность наступает только за вину; обман уничтожает юридические последствия; отрицательные положения не доказываются.

В зависимости от своего объема (параметров) действия и влияния  на характер правового регулирования  принципы права подразделяются на:

• Общеправовые,
• Межотраслевые,
• Отраслевые.

Общеправовые - это основные, главные, исходные принципы права. Они  характеризуют право в целом, а не отдельную его отрасль  или институт.

Межотраслевые принципы права - это принципы, не являющиеся всеобщими, а присущие нескольким отраслям права. Их ценность состоит в том, что  они определяют характер правового  регулирования не по одному, а по нескольким направлениям, поскольку  влияют на его содержание в двух-трех и более отраслях права.

Отраслевые принципы присущи  конкретной отрасли права. Это уже  более частные положения по сравнению  с основными принципами права  и межотраслевыми принципами. Они  характеризуют отдельную отрасль  права, определяют ее индивидуальные черты, отличающие от других отраслей.

 

 

6.Правовая доктрина

Правовая доктрина - это  система взглядов, представлений  о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области  юриспруденции. Правовая доктрина - это  теоретические положения, научные  теории юридического характера, в которых  формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятия, воззрения  юристов-ученых. В некоторых странах  правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при  разрешении конкретных дел принято  ссылаться на труды известных  юристов в обоснование принятого  судебного решения. Аналогичная  практика существует и в некоторых  мусульманских государствах. (Так, основным источником мусульманского права является исламская религиозная правовая доктрина).

 В России в юридической  практике широко используются  научные комментарии к различным  кодексам, но они применяются  как справочный, консультационный  материал, ссылаться же на комментарий  при разрешении судебных споров  и при обосновании принятых  решений нельзя. Роль правовой  доктрины как жизненного источника  права проявляется в том, что  она создает понятия и конструкции,  которыми пользуется правотворческий  орган. Именно юридическая наука  вырабатывает приемы и методы  установления, толкования и реализации  права. К тому же сами творцы  права не могут быть свободны  от влияния правовых доктрин:  более или менее осознанно,  но им приходится становиться  на сторону той или иной  юридической концепции, воспринимать  ее предложения и рекомендации.

 Нельзя не сказать  и о том, что в отечественной  истории некоторые юридические  конструкции, созданные юристами, тоже входили в правовую систему,  закреплялись правом. Например, творчество  выдающегося учённого - А. В. Венедиктова, создавшего конструкцию “оперативного хозяйственного управления”, разграничившую правомочия государства и предприятий при социалистической форме хозяйства.

 

7.Нормативный договор

 Нормативный договор  - соглашение между сторонами  направленное на установление  официальных юридических правил. Например, международный договор,  коллективный договор между хозяином (предпринимателем) и наемными работниками  в лице их профсоюза. Договоры  нормативного содержания - это соглашения  между субъектами, которые добровольно  закрепляют взаимные права и  обязанности и обязуются их  соблюдать. Подобные соглашения  служат основой для принятия  других нормативных правовых  актов. Такие договоры получили  распространение в трудовом праве  при заключении контрактов между  работодателем и работником, в  международном праве. В последние  годы, указанные договоры стали  применяться и в конституционном  праве России. Например, в 1992 г.  был заключен Федеративный договор  между Российской Федерацией  и ее субъектами о разграничении  между ними предметов ведения  и полномочий. В 1994 г. был заключен  Договор между Российской Федерацией  и Татарстаном, где были определены  предметы взаимного делегирования  полномочий. В дальнейшем такие  договоры были заключены и  с другими субъектами Федерации. 

 В области трудового  права значительную роль продолжают  играть коллективные договоры. Согласно  ст.7 Кодекса законов о труде  РФ, коллективный договор - правовой  акт, регулирующий трудовые, социально-экономические  и профессиональные отношения  между руководителем и работниками  на предприятии, в учреждении, организаци

Следует подчеркнуть, что  договорное право - юридический фундамент  динамичной и расширяющейся системы  свободного предпринимательства. Принятый 11 марта 1992 г. Закон Российской Федерации "О коллективных договорах и  соглашениях" один из наиболее значимых актов, цельно регулирующий взаимоотношения  предпринимателей и наемных работников.

 В качестве основной  формы права выступает договор  в международном праве. Международный  договор - это явно выраженное  соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Статья 2 Венской конвенции о праве международных договоров содержит нормативное определение этого источника: "Договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования".

 Примером международно-правового  договора нового типа может  служить принятый 12 сентября 1990 г.  Договор об окончательном урегулировании  в отношении Германии, согласно  которому "объединенная Германия  будет включать территорию Германской  Демократической Республики, Федеративной  Республики Германия и всего  Берлина".

Нормативно-правовые договоры - проявление нормативной саморегуляции. Но нельзя забывать, что первичным юридическим источником развития договорных форм, придания им законной силы выступает нормативно-правовой акт. Например, Гражданский кодекс РФ (ст.ст. 160-167, 255, 295, 350) закрепляет формы и общие условия договоров, ст.22 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации" фиксирует содержание договора между соучредителями средства массовой информации.

 У договорной формы  права перспективное будущее.  Ведь если представлять источники  права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть, прежде  всего, добровольно-согласительным, а не формально-принудительным.

 

 

 

8.Деловое обыкновение

 Деловое обыкновение  - это правило, которое складывается  в процессе делового обмена, оно  связано с торгово-деловыми отношениями.  В отличие от правового обычая, деловое обыкновение не имеет  глубоких корней в опыте человеческого  бытия. Как правило, это признаваемая  в данный момент наиболее оптимальная  модель поведения в торговом  обороте. Например, с появлением  общедоступных телефонных сетей  появилось деловое обыкновение,  в соответствие с которым признавалось  правомерным заключение гражданско-правовых  сделок по телефону. Примером  признания в России делового  обыкновения в качестве источника  права может служить часть  2 статьи 478 ГК РФ. Согласно данной  норме, "в случае, если договором  купли-продажи не определена комплектность  товара, продавец обязан передать  покупателю товар, комплектность  которого определяется обычаями  делового оборота или иными  обычно предъявляемыми требованиями".

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение.

Формы (источники) права имеют исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных форм (источников) напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества по существу всех видов юридической практики. Юридическая наука призвана своевременно готовить пригодные рекомендации по улучшению форм права, а практика должна умело реализовать предложения ученых в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы права зависит прочность законности в государстве.