Конкурсное производство стратегических предприятий и организаций

        Конкурсное производство стратегических предприятий и организаций. 
 
 

1. Продажа предприятия должника - стратегических предприятия или организации осуществляется в порядке, предусмотренном пунктами 7 - 9 статьи 195 настоящего федерального закона.

 Продажа имущества,  имущественных и иных прав, не  входящих в имущественный комплекс  должника, предназначенный для осуществления  деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации, может осуществляться в порядке, предусмотренном статьей 111 настоящего Федерального закона.

2. При наличии  в составе имущества должника  имущества, изъятого из оборота,  конкурсный управляющий обязан  уведомить об этом собственника  изъятого из оборота имущества.

 Собственник  изъятого из оборота имущества  принимает от конкурсного управляющего это имущество или закрепляет его за другими лицами в срок не позднее чем шесть месяцев с даты получения уведомления.

Комментарий к  статье 196

1. В случае  открытия конкурсного производства  в отношении стратегической организации  (впрочем, как и любого иного должника-банкрота) имущество должника подлежит продаже, а вырученная сумма используется для расчетов с кредиторами.

 Комментируемая  статья включает в себя положения  о порядке продажи различных  видов имущества должника - стратегической организации в ходе конкурсного производства.

2. В случае  если при проведении конкурсного  производства продается предприятие  стратегической организации, то  такая продажа должна осуществляться  в порядке, предусмотренном для  продажи предприятия стратегической организации в ходе процедуры внешнего управления: имущественный комплекс продается путем проведения открытых торгов в форме конкурса, а если в составе предприятия имеется имущество, ограниченное в обороте, - путем проведения закрытых торгов в форме конкурса; государство (Российская Федерация) наделяется правом преимущественного приобретения предприятия; к участию в торгах не допускаются конкурсные кредиторы и их аффилированные лица; с победителем торгов заключается не только договор купли-продажи предприятия, но и соглашение об исполнении условий конкурса и т.д.

3. Если объектом  продажи является имущество должника, не входящее в имущественный  комплекс, предназначенный для выполнения  работ по государственному оборонному  заказу, а также для обеспечения федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности государства (т.е. обычное имущество), применяются общие правила о продаже части имущества должника (ст. 111 Закона о банкротстве).

4. Пункт 2 комментируемой  статьи определяет правовой режим объектов, изъятых из оборота (если таковые имеются в составе имущества должника). В этом случае конкурсный управляющий уведомляет собственника имущества о наличии таких объектов, последний должен принять соответствующие объекты от конкурсного управляющего или закрепить их за другими лицами в срок не позднее шести месяцев с даты получения уведомления конкурсного управляющего. 

 Банкротство  субъектов естественных монополий

В соответствии с п. 1 ст. 231 Закона о банкротстве  положения параграфа 6 главы IX настоящего Закона вступают в силу с 1 января 2005 г.

Таким образом, в настоящее время содержащиеся в Законе о банкротстве правила  об особенностях банкротства субъектов  естественных монополий (ст. ст. 197 - 201) не действуют (вплоть до 1 января 2005 г.). Что касается субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса, то специальные правила о банкротстве указанной категории должников вступили в силу с 1 июля 1999 г. и сохраняют свое действие до 1 января 2005 г.

 Необходимость установления на законодательном уровне специальных правил, регулирующих особенности банкротства субъектов естественных монополий, диктуется их особым положением среди участников имущественного оборота: субъекты естественных монополий действуют в тех сферах товарного рынка, где отсутствует конкуренция товаропроизводителей, и в этом смысле они являются незаменимыми. Применение к ним "общей мерки" банкротства наравне с другими участниками имущественного оборота, в том числе и в части критериев и признаков несостоятельности, может привести к катастрофическим последствиям в целом для российской экономики.

 Действующим  Законом об особенностях банкротства  субъектов ТЭК охватываются правоотношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) должников в таких наиболее важных сферах деятельности субъектов естественных монополий, как транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам, транспортировка газа по трубопроводам, услуги по передаче электрической и тепловой энергии, объединяемых понятием "естественная монополия в топливно-энергетическом комплексе" (далее - ТЭК).

 Вместе с  тем Закон об особенностях  банкротства субъектов ТЭК выходит  за рамки круга субъектов естественных  монополий ТЭК, определенные Федеральным  законом "О естественных монополиях"  и распространяет свое действие на другие организации ТЭК при условии, что их основная деятельность связана с производством электрической, тепловой энергии и добычей природного газа, при осуществлении которой сумма выручки от реализации производимых товаров, работ, услуг превышает 70 процентов от общей суммы выручки. Другое обязательное условие - наличие у этих организаций имущества, обеспечивающего непрерывный производственный процесс снабжения потребителей топливно-энергетическими ресурсами (так называемый единый производственно-технологический комплекс). А применение каких-либо процедур банкротства в отношении атомных электростанций вовсе исключено.

Основные особенности  несостоятельности (банкротства) субъектов  естественных монополий ТЭК, предусмотренные законом и имеющие значение для арбитражно-судебной практики по разрешению соответствующих споров, касаются критериев и признаков банкротства, требований к арбитражным управляющим, оснований возбуждения дел о банкротстве должников и порядка их рассмотрения, порядка проведения процедур несостоятельности. Следует также подчеркнуть, что установленные Законом об особенностях банкротства субъектов ТЭК специальные правила, регламентирующие указанные особенности несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий, имеют приоритет перед соответствующими нормами Закона о банкротстве, который подлежит применению в субсидиарном порядке.

 Закон об  особенностях банкротства субъектов  ТЭК исходит из специальных  критериев несостоятельности: должник  считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и обязанность не исполнены им в течение шести месяцев с момента наступления даты их исполнения и сумма кредиторской задолженности превышает балансовую стоимость имущества должника, в том числе права требования (ст. 2). Таким образом, в отношении этой категории должников восстановлено действие принципа неоплатности, когда в основе несостоятельности лежит превышение кредиторской задолженности над имуществом должника. Учитывая, что соотношение дебиторской и кредиторской задолженности у субъектов естественных монополий, как правило, складывается не в пользу последней, после принятия Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК судебные дела о банкротстве таких должников стали редким явлением.

 Однако нельзя  не видеть и "оборотную сторону  медали": длительное время не  расплачиваясь с кредиторами  и не испытывая при этом  страха приближающегося банкротства, должник может попасть в ситуацию, когда исполнение судебных решений по искам кредиторов о взыскании задолженности потребует обращения взыскания на имущество, в том числе входящее в единый производственно-технологический комплекс субъекта естественной монополии (трубопроводы, энергоустановки, турбины и т.п.), при отсутствии возможности получить "спасательный круг" в виде одной из реабилитационных процедур несостоятельности (например, внешнего управления). В целях избежания такой опасности в свое время предлагалось при определении наличия (или отсутствия) критериев банкротства сравнивать сумму кредиторской задолженности не со всем имуществом субъекта естественной монополии, а с той ее частью, которая не входит в состав единого производственно-технологического комплекса. К сожалению, это положение "выпало" из законопроекта на одной из стадий его принятия. Быть может, некоторой компенсацией этой потери (довольно слабой) служит норма, согласно которой в случае, если на основании решения суда обращено взыскание на имущество субъекта естественной монополии, входящее в состав единого производственно-технологического комплекса, руководитель должника в течение 10 дней с момента получения решения суда об обращении взыскания на указанное имущество обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника (п. 1 ст. 3 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Закон об  особенностях банкротства субъектов  ТЭК (ст. 6) значительно поднял  порог подведомственности дел  о банкротстве названной категории должников: заявление о признании должника банкротом может быть принято арбитражным судом лишь в том случае, если требования к должнику в совокупности составляют не менее 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда и указанные требования не погашены в течение шести месяцев. Значительно ужесточены и требования, предъявляемые к кредиторам, инициирующим дело о банкротстве субъекта естественной монополии в арбитражном суде: кредитор, обращающийся в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника, должен приложить к своему заявлению либо решение суда о взыскании соответствующей задолженности, либо доказательства, свидетельствующие о признании его требований должником (например, положительный ответ на претензию), либо документы с исполнительной надписью нотариуса. Иными словами, кредитор должен доказать, что он, действуя добросовестно, пытался получить с должника задолженность в обычном порядке, а теперь обращается с заявлением о банкротстве должника, имея к нему обоснованные, установленные судом или подтвержденные бесспорными документами требования.

 Расширен  круг лиц, участвующих в деле  о банкротстве должника - субъекта  естественной монополии ТЭК: в  их число вошли орган управления  топливно-энергетическим комплексом, а также органы исполнительной  власти субъекта Российской Федерации и местного самоуправления по месту нахождения должника (ст. 7 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Закон о  банкротстве субъектов ТЭК придает  определенное правовое значение  действиям должника по обжалованию  актов соответствующих органов исполнительной власти в части утверждения тарифов (цен) на электрическую и тепловую энергию, газ, на перекачку нефти и транспортировку газа, предшествовавшим возбуждению дела о банкротстве, а также величине дебиторской задолженности со стороны потребителей, снабжение которых в соответствии с законодательством не подлежит ограничению или прекращению либо осуществляется в обязательном порядке. Сведения о соответствующих исках и о размере задолженности таких потребителей должны включаться должником в отзыв на заявление кредитора о банкротстве должника (ст. 9).

 В случае  если должником (до принятия  заявления о его банкротстве  арбитражным судом) было подано  исковое заявление в суд, арбитражный суд о признании недействительным акта органа исполнительной власти, установившего заниженные тарифы (цены) на товары, работы или услуги субъекта естественной монополии, производство по делу о банкротстве подлежит приостановлению до принятия соответствующего судебного акта по указанному исковому заявлению.

 После принятия  такого судебного акта производство  по делу о банкротстве должно  быть возобновлено. Однако необходимо  учитывать, что признание акта  органа исполнительной власти  недействительным может служить дополнительным (к указанным в Законе о банкротстве) основанием принятия решения об отказе в признании должника банкротом. Такое решение принимается арбитражным судом, в частности, если им будет установлено, что причиной неплатежеспособности субъекта естественной монополии послужили неправильно установленные тарифы (цены) на его товары, работы, услуги (ст. 11 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Закон об  особенностях банкротства субъектов  ТЭК предъявляет дополнительные требования к кандидатурам арбитражных управляющих по делам о банкротстве соответствующих должников.

 Арбитражным  управляющим (временным, внешним,  конкурсным) может быть назначено  только такое физическое лицо, которое имеет опыт работы  в соответствующих организациях топливно-энергетического комплекса.

 Кроме того, необходимо учитывать, что по  делу о банкротстве субъекта  естественной монополии ТЭК управляющий  действует на основании не  только лицензии арбитражного  управляющего, но и аттестата,  выданного уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в области ТЭК.

 Таким образом,  круг лиц, которые могут быть  назначены арбитражными управляющими, ограничен профессионалами, имеющими  специальную подготовку. Этот круг еще более сужается, когда речь идет о назначении внешнего управляющего для осуществления мер по восстановлению платежеспособности должника в рамках процедуры внешнего управления. Подбор кандидатуры внешнего управляющего и его представление арбитражному суду возложены на федеральный орган исполнительной власти в области ТЭК, уполномоченный Правительством Российской Федерации (ст. 15 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК). Указанной кандидатуре отдается безусловный приоритет: общий порядок назначения внешних управляющих может быть применен только в том случае, если кандидатура внешнего управляющего не представлена соответствующим федеральным органом власти.

 Содержащиеся  в Законе об особенностях банкротства  субъектов ТЭК специальные правила  в той или иной степени касаются всех процедур банкротства, за исключением мирового соглашения.

 В отношении  процедуры наблюдения законодатель  посчитал необходимым ужесточить  требования, предъявляемые к порядку  принятия первым собранием кредиторов  решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом. Для принятия такого решения собранию необходимо набрать три четверти от общего числа голосов кредиторов. Кроме того, несмотря на наличие такого решения собрания кредиторов, представление органами исполнительной власти и местного самоуправления ходатайства о введении внешнего управления делает для арбитражного суда обязательным принятие определения о введении внешнего управления (ст. 12 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Применительно  к таким процедурам, как внешнее  управление и конкурсное производство, специальные правила, установленные  Законом, направлены главным образом  на обеспечение сохранности и  целостности имущества субъекта  естественной монополии ТЭК, составляющего его единый производственно-технологический комплекс. Этим целям, в частности, служат положения, ограничивающие полномочия внешнего управляющего по распоряжению имуществом должника в период внешнего управления: внешний управляющий ни при каких условиях не вправе отчуждать имущество, входящее в единый производственно-технологический комплекс должника. Более того, не допускаются перепрофилирование или закрытие производства, связанного с функционированием единого производственно-технологического комплекса, а также любые иные меры по восстановлению платежеспособности должника, не отвечающие требованиям его безопасного функционирования (ст. ст. 17, 19 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Сделки по  отчуждению имущества должника - субъекта естественной монополии ТЭК, входящего в состав единого производственно-технологического комплекса, совершенные после возбуждения дела о банкротстве (в период наблюдения - должником, при внешнем управлении - внешним управляющим, а также самим должником) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, в соответствии со ст. 18 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК могут быть признаны недействительными на основании решения арбитражного суда.

 Данное положение  Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК содержит в себе некоторые неясные моменты и дает основание для различного толкования. Прежде всего следует различать сделки, совершенные с соответствующим имуществом после возбуждения дела о банкротстве, и сделки, совершенные за шесть месяцев до этого момента. В первом случае при наличии императивной нормы, запрещающей внешнему управляющему отчуждать имущество должника, входящего в состав единого производственно-технологического комплекса, мы должны признать, что сделки, нарушающие этот запрет (совершенные в период внешнего управления), являются ничтожными (т.е. недействительными независимо от решения суда). Однако Закон не содержит аналогичного запрета в отношении сделок, совершаемых в период наблюдения (до введения внешнего управления). Следовательно, в этих случаях подлежат применению общие правила, предусмотренные Законом о банкротстве и, в частности, ст. 64, согласно которой органы управления должника могут совершать сделки, связанные с распоряжением имуществом должника, при условии получения предварительного согласия временного управляющего относительно сделок с недвижимостью либо с иным имуществом, стоимость которого превышает 10 процентов балансовой стоимости активов должника. Видимо, учитывая не только "букву", но и "дух" Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК, можно было бы признать, что такие сделки являются оспоримыми и для признания их недействительными арбитражный суд должен располагать доказательствами, подтверждающими, что отчужденное имущество входило в состав единого производственно-технологического комплекса.

 Во втором  случае, когда речь идет о сделках,  совершенных с указанным имуществом  за шесть месяцев до возбуждения  дела о банкротстве должника, такие сделки конечно же являются  оспоримыми. Признание их недействительными возможно лишь в том случае, если будет доказано, что контрагент должника в сделке, совершая ее, знал или должен был знать о том, что должник находится в состоянии неплатежеспособности. В противном случае (если это не будет доказано) данный контрагент окажется в положении добросовестного приобретателя, у которого нельзя отобрать полученное имущество, в том числе и в порядке реституции по недействительной сделке.

 Имущество,  входящее в единый производственно-технологический  комплекс должника, признанного банкротом, может быть продано конкурсным управляющим только по конкурсу путем выставления его на торги единым лотом. Причем обязательными условиями конкурса должно быть обеспечение сохранения единого производственно-технологического комплекса в соответствии с его целевым назначением, а также наличие у покупателя лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности (ст. 20 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Другую группу  специальных правил, устанавливающих особенности банкротства субъектов естественных монополий, объединяет идея сохранения на протяжении всех процедур банкротства и по их окончании договорных обязательств субъектов ТЭК перед потребителями, в отношении которых действуют нормы, не допускающие ограничения или прекращения снабжения их топливно-энергетическими ресурсами. Именно по этим причинам существенно ограничены, например (по сравнению со ст. 102 Закона о банкротстве), правомочия внешнего управляющего по отказу от исполнения договоров должника: внешний управляющий лишен возможности отказываться от исполнения договоров энергоснабжения, поставки газа, транспортировки или распределения газа, нефти и нефтепродуктов, заключенных с потребителями, снабжение которых не подлежит ограничению или прекращению, в том числе на основе международных договоров Российской Федерации (п. 2 ст. 16 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Проводится  эта идея и применительно к  конкурсному производству после  объявления должника - субъекта естественной  монополии ТЭК банкротом. Одним из обязательных условий участия в конкурсе по продаже имущества должника (единого производственно-технологического комплекса) является согласие покупателя принять на себя обязательства должника по договорам энергоснабжения, поставки газа, транспортировки или распределения газа, нефти или нефтепродуктов (ст. 20 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 В Законе  об особенностях банкротства  субъектов ТЭК более рельефно, нежели в Законе о банкротстве,  просматривается его реабилитационная направленность. В этих целях, в частности, значительно увеличены сроки внешнего управления; первоначально эта процедура вводится арбитражным судом на срок не более полутора лет, впоследствии ее срок может быть продлен до пяти лет. Продление срока осуществляется арбитражным судом по ходатайству не только собрания кредиторов, но и соответствующих органов государственной власти и местного самоуправления, а также внешнего управляющего. Кроме того, если должник является градообразующей организацией, срок внешнего управления может быть продлен и до 10 лет под поручительство субъекта Российской Федерации или муниципального образования (ст. 14 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Чрезвычайно  важно, что в осуществлении  государственной политики в области несостоятельности (банкротства) наряду с государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению должен участвовать и орган федеральной исполнительной власти, осуществляющий управление топливно-энергетическим комплексом (ст. 5 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

 Принимая  во внимание несомненное сходство  правоотношений, складывающихся при  банкротстве субъектов естественных  монополий во всех отраслях  экономики, можно было бы рекомендовать  применение Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК (по аналогии закона) при банкротстве всех субъектов естественных монополий до вступления в силу параграфа 6 главы IX Закона о банкротстве (до 1 января 2005 г.).