Страхование интеллектуальной собственности

Страхование рисков, связанных  с созданием, использованием и оборотом объектов интеллектуальной собственности, – комплексный вид страхования, являющийся совокупностью нескольких видов страхования имущественных и финансовых рисков, а также страхования ответственности, объект страхования в которых имеет непосредственное отношение к праву интеллектуальной собственности.

В число видов страхования, относящихся к программе страхования рисков, связанных с созданием, использованием и оборотом объектов интеллектуальной собственности, входят:

• Имущественное страхование, включающее страхование документов;
• Страхование рисков, возникающих при проведении процедуры патентования;
• Страхование профессиональной ответственности патентных поверенных и оценщиков объектов интеллектуальной собственности;
• Страхование финансовых рисков;
• Страхование ответственности за случайное и непреднамеренное использование объектов интеллектуальной собственности;
• Страхование авторов;
• Страхование риска утраты прав на объекты интеллектуальной собственности.

Согласно ст.138 Гражданского Кодекса РФ под интеллектуальной собственностью понимается исключительное право гражданина или юр. лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юр. лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг. При этом использование интеллектуальной собственности третьими лицами возможно лишь с согласия правообладателя.

Права на интеллектуальную собственность в России защищены ст. 44 Конституции РФ, а отношения, связанные с созданием и использованием различных объектов интеллектуальной собственности, регулируются на основании ГК РФ, а также целого ряда профильных законодательных актов:

• Патентного закона РФ;
• Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товара»;
• Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных»;
• Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»;
• Закона РФ «О правовой охране топологии интегральных микросхем»;
• Федерального закона «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»;
• Закона РФ «О селекционных достижениях» и т.д.

За последние десятилетия  в совокупности рисков конкретного  предприятия или организации  появились, а в некоторых случаях  уже и привели к далеко не всегда восполнимым потерям, риски, связанные с правами на объекты интеллектуальной собственности (ОИС). Поэтому проблема защиты прав на интеллектуальную собственность сейчас становится как никогда актуальной, как зарубежном, так и в Российской Федерации, которой еще предстоит развивать правовую базу, и в первую очередь патентное законодательство, усиливая защиту авторских прав.

По данным одного из крупнейших транснациональных страховых брокеров — корпорации AON — в 1982 г. совокупные потери от несанкционированного использования интеллектуальной собственности были оценены в 5 млн. долл., к 1998 г. эта сумма увеличилась многократно — до 3,8 млрд. долл., в настоящее время сохраняются тенденции к увеличению подобных финансовых убытков.

Страхование ответственности  патентных поверенных.

Снизить риск, связанный  с разработкой, куплей-продажей и использованием ОИС, можно, обратившись к профессионалам этого рынка — патентным поверенным Российской Федерации. В этом случае значительная доля риска оказывается связанной с профессиональной деятельностью патентных поверенных.

Объектом страхования  в данном случае могут быть имущественные интересы патентного поверенного, связанные с его намерением избежать убытков при наступлении ответственности за вред, причиненный им третьим лицам в связи с осуществлением своей профессиональной деятельности в качестве патентного поверенного Российской Федерации.

К числу рисков, которые  потенциально могут привести к ощутимым финансовым потерям, в первую очередь  относятся следующие:

• Непреднамеренная ошибка в представляемых от имени доверителя в патентное ведомство РФ документах, которая, в свою очередь, может привести к невыдаче патента или иного свидетельства на исключительные права, сужению охраняемых патентом исключительных прав, непреднамеренное разглашение сведений, ставших известными в ходе работы;
• Совершение какого-либо профессионального действия, противоречащего законодательству РФ;
• Совершение иных действий, связанных с профессиональной ответственностью патентных поверенных, прямой ущерб от которых может быть возмещен через суд и которые специально оговорены в договоре страхования.

Одним из ограничений в  организации данного вида страхования является малочисленность потенциальных страхователей – патентных поверенных РФ, которых насчитывается на всю Россию не более 1 тыс. человек. Одним из путей решения проблемы организации данного вида страхования может стать организация общества взаимного страхования, которое будет осуществлять страхование имущественных интересов своих членов – патентных поверенных.

Страхование информационных рисков.

В России данный вид страхования только начинает развиваться. В соответствии с уже достаточно распространенным страхованием финансовых институтов от электронных и компьютерных преступлений сейчас разрабатываются и внедряются новые виды страхования, предусматривающие возмещение финансовых убытков, связанных, в том числе, и с информацией об ОИС.

Дополнительно к этой программе  страхования страховщик также может компенсировать страхователю — в случае, если это предусмотрено страховым договором, — судебные расходы и прочие юридические издержки, понесенные в связи с защитой интеллектуальной собственности.

Обязательным условием заключения договора страхования от электронных и компьютерных преступлений, является проведение независимого сюрвейерского осмотра¹ информационных сетей клиента. Итогом осмотра становится отчет, содержащий рекомендации по превентивным мероприятиям, направленным на совершенствование системы электронной безопасности потенциального страхователя.

Страхование прав на объекты  интеллектуальной собственности.

Реализация рисков, связанных  с правами на ОИС, может иметь место как в случае использования ОИС, разработанных на данном предприятии, так и в случае использования лицензионного механизма построения производства. Прекращение действия патента означает прекращение лицензии и появление необходимости переговоров с новым патентообладателем, если таковой будет известен. Возможна ситуация, в которой выиграет предприятие, выпускающее продукцию по лицензионному

соглашению, так как изобретение признают непатентоспособным, и необходимость в лицензии отпадает сама собой.

В настоящее время также  существенными являются риски, связанные с утерей права собственности, что обусловлено вступлением в законную силу решения палаты по патентным спорам патентного ведомства или суда. Причинами их возникновения могут быть:

• Ненадлежащее оформление документов при получении патента или свидетельства;
• Наличие недействительных документов при оформлении патента или свидетельства;
• Споры по установлению авторства, в том числе доли участия в разработке изобретения;
• Споры по установлению патентообладателя;
• Споры по патентоспособности и т.д.

Данные риски вполне уместны  в договоре страхования прав на ОИС. Владелец прав на ОИС заинтересован в страховании на срок действия патента или свидетельства, который законодательно определен для каждого ОИС. Некоторые трудности могут возникнуть у страховщика при оценке этих прав, так как в России пока еще не накоплен достаточный опыт оценочной деятельности в этой сфере экономики.

Страхование судебных издержек.

При осуществлении инновационной  предпринимательской деятельности необходимо учитывать, что при использовании ОИС возможны ситуации, которые могут привести к судебным разбирательствам. При этом расходы на ведение дел в судах, как при подаче иска, так и в случае защиты от предъявленных исковых требований могут составить достаточно внушительную сумму, в ряде случаев непосильную для предприятия.

Для обеспечения возможности  оплаты услуг юристов и адвокатов, а также других издержек, предприятие может заключить договор страхования финансовых рисков, в соответствии с условиями которого возможные судебные издержки принимает на себя страховая компания.

Объектом страхования  в таком случае становится имущественный интерес страхователя, связанный с его участием в судебном или арбитражном разбирательстве. При этом в имущественный интерес обычно включаются расходы на правовые консультации, судебные сборы, государственные пошлины, штрафы и иные судебные издержки.

При этом в страховом договоре должны быть четко перечислены все возможные страховые случаи. Обычно страховым случаем признается сам факт участия страхователя в судебном разбирательстве. В пределах установленного страховым договором лимита страховой ответственности страховая компания либо оплачивает все необходимые судебные издержки, либо компенсирует страхователю понесенные им расходы. Страховую сумму определяют, исходя из реальных потребностей предприятия или организации в судебной защите, опираясь, в случае возможности, на имеющийся судебный опыт.

При желании договор страхования  судебных издержек может быть дополнен страхованием ответственности за случайное и непреднамеренное использование ОИС, принадлежащих третьим лицам. По договору страхования ответственности за случайное и непреднамеренное использование ОИС ущерб, понесенный третьими лицами, будет возмещен страховой компанией.

Страхование финансовых рисков.

Еще одним видом страхования, который связан с интеллектуальной собственностью, является страхование от непредвиденных расходов, связанных с коммерческой деятельностью.

По договорам страхования  от непредвиденных расходов, могут компенсироваться потери, связанные с судебным преследованием предприятий или организаций, допускающих контрафактное использование ОИС, являющихся объектами страхового договора.

Также страховой компанией  могут быть компенсированы и возможные расходы по модернизации и усовершенствованию товаров или услуг, а также на дополнительную рекламную кампанию в связи с появлением на рынке товаров-аналогов, производство которых основано на иных ОИС.

Страховая сумма и страховая выплата при страховании интеллектуальной собственности.

Как и в большинстве  других видов страхования, страховая сумма устанавливается при заключении договора страхования по соглашению сторон. Страховая сумма по рискам, связанным с утратой прав собственности на ОИС, не может превышать оценочную стоимость этих прав.

Страховая выплата в случае утраты данных прав по решению патентного ведомства, арбитражного суда или суда общей юрисдикции определяется как оценочная стоимость прав на ОИС.

Довольно затруднительно определить страховую сумму по риску непредвиденных расходов, связанных с нарушением прав страхователя на интеллектуальную собственность. Исходя из принципа разумности страховая сумма по рискам, связанным с нарушением прав страхователя на ОИС, устанавливается не более средней стоимости годового объема реализации продукции по ОИС, так как иначе трудно будет исключить заинтересованность страхователя в страховом событии.

Страховая сумма по рискам судебных издержек устанавливается по соглашению сторон с учетом прошлого опыта страхователя в подобных делах. Выплаты по данному виду страхования складываются из следующих согласованных со страховщиком расходов:

• Расходы по оплате услуг стороннего адвоката, специализирующегося на ведении дел такого рода, в пределах общепринятых ставок;
• Судебные расходы, в том числе на уплату государственной пошлины и возмещение издержек, связанных с рассмотрением дела, а также издержки, связанные с исполнением судебного акта.

Зарубежный опыт страхования  интеллектуальной собственности.

Разработка страховых  продуктов, ориентированных на защиту от рисков, cвязанных с созданием, использованием и оборотом ОИС, велась в экономически развитых странах мира еще несколько десятилетий назад, но относительную известность данные программы страхования приобрели в конце 80-х в начале 90-х годов XX в. Наибольшего развития программы страхования ОИС Intellectual property insurance достигли в Великобритании, США, Австралии и Японии.

Согласно исследованию компании Betterley Risk Consultants, к 2005 г. в мире было выработано три основных подхода к формированию страхового покрытия в отношении интеллектуальной собственности. Соответственно известны три основных полиса:

• First-party IP coverage (IP value insurance) – Первичное покрытие интеллектуальной собственности. В соответствии с условиями данного полиса страхователю возмещается величина снижения дохода, вызванного прямым или косвенным внешним воздействием на его права на интеллектуальную собственность вплоть до утери этих прав.
• IP abatement coverage (Рatent infringement abatement coverage; Оffense/enforcement/pursuit coverage) – Покрытие на случай нарушения патентных прав страхователя. Согласно условиям данного страхования страхователю возмещаются расходы, связанные с защитой нарушенных прав.
• IP defense cost (Patent infringement defense cost; Defense coverage) – Покрытие расходов на случай предъявления страхователю претензий со стороны иных правообладателей.

Перспективы развития страхования  интеллектуальной собственности в  России.

Анализируя современное  состояние национальной системы страхования в России, можно заметить, что предпосылки для развития страхования рисков, связанных с созданием, использованием и оборотом ОИС, имеются. Некоторые из перечисленных

видов страхования уже представлены на российском страховом рынке, для развития остальных требуется осознание страховыми компаниями факта наличия нового страхового поля, неизбежно требующего некоторых начальных финансовых вложений.

К числу основных факторов, сдерживающих внедрение страховых продуктов, связанных с интеллектуальной собственностью, в реальную практику работы российских страховщиков, можно отнести:

• Недоверие к судебной системе и отсутствие общественно значимых прецедентов защиты интеллектуальной собственности в России;
• Недостатки в законодательстве, регулирующем патентно-лицензионные отношения;
• Сохраняющаяся практика пренебрежительного отношения большинства российских предприятий и организаций к авторским и патентным правам;
• Отсутствие у отечественных страховщиков опыта в области патентно-лицензионной деятельности;
• Недостаточная разработанность методик оценки риска;
• Дефицит кадров, обладающих необходимой в данной сфере узкой специализацией;
• Возможность использования страхования интеллектуальной собственности мошенниками и т.д.

Причины сложившегося на данный момент положения дел кроются  не только в вышеуказанных технических  проблемах и в не вполне корректном отношении к правам на интеллектуальную собственность в России. Главные  сложности создают сами потенциальные  страхователи и страховщики.

Страховщики занимают выжидательную  позицию, так как до настоящего времени  предпринимались лишь единичные  попытки заключения договоров страхования  ОИС. У страховых компаний в условиях возможности развития более легких в исполнении видов страхования  не было необходимости тратиться  на исследования в области инновационных  видов страхования. За очень небольшим  исключением можно констатировать нежелание страховых организаций  заниматься технически сложными и рискованными видами страхования.

В то же время в страховании  интеллектуальной собственности уже  могут принять участие несколько  крупных страховщиков, не предполагающих специализироваться на нем, но готовых  финансировать разработку и внедрение  новых страховых продуктов с  учетом их перспективности. Также существует ряд компаний, для которых вложения в развитие данного вида страхования  в их повседневной практике будут  экономически эффективней, чем участие  в высококонкурентной борьбе за немногочисленных российских страхователей, имеющихся на свободном рынке. Преимуществом последних страховщиков является обладание профессиональными навыками своих учредителей, связанных с рынком интеллектуальной собственности, высокими технологиями и инновационным бизнесом.

В целом, несмотря на трудности  освоения новых видов страхования, связанных с интеллектуальной собственностью, их развитие и освоение на российском страховом рынке является перспективным. К настоящему времени сложились  основные предпосылки для развития данного вида страхования, среди  которых следует отметить:

• Осознание важности обеспечения экономической безопасности ОИС;
• Появление негосударственных предприятий и организаций, занимающихся охраной интеллектуальной собственности, общественных объединений правообладателей, а также структур, занимающихся предстраховой экспертизой интеллектуальной собственности;
• Рассмотрение возможности или начало производства иностранными производителями товаров с использованием собственных ОИС на территории России;
• Ограниченность мер государственного принуждения в отношении соблюдения прав интеллектуальной собственности и т.д.

Положительным образом на развитии страхования интеллектуальной собственности может сказаться  предусмотренная в Налоговом  кодексе РФ возможность отнесения  предприятиями и организациями  расходов на страхование нематериальных

активов на состав затрат, что  уменьшает налог на прибыль (ст. 263 НК РФ).

Представляется целесообразным обратить внимание заинтересованных предприятий, государственных органов и в  первую очередь общественных организаций, объединяющих профессиональных участников рынка интеллектуальной собственности, а также союзов и ассоциаций страховщиков на ряд мероприятий, которые могут помочь определить пути развития страхования интеллектуальной собственности в России:

• Проведение совместных маркетинговых исследований, направленных на изучение потенциального спроса в сфере страхования интеллектуальной собственности;
• Определение степени участия государства в страховании – дотирование и иные формы поддержки;
• Выработка единой методологии страхования интеллектуальной собственности, т.е. общих принципов и условий страхования;
• Разработка и утверждение типовых правил страхования и полисов;
• Разработка методик оценки риска и проведения предстраховой экспертизы;
• Разработка методических рекомендаций по определению страховой суммы и ущерба;
• Разработка методик проведения превентивных мероприятий;
• Уточнение возможностей организации перестраховочной защиты;
• Создание эффективной инфраструктуры рынка страхования интеллектуальной собственности, в том числе помощь вузам в обучении соответствующих специалистов и т. д.

Бесспорно, указанные меры отнюдь не исключают необходимости  модернизации законодательства в сфере  охраны интеллектуальной собственности  и реформирования судебной системы  в целях более эффективного предотвращения производства контрафактной продукции.

Как показывает опыт российских страховых компаний, в нашей стране уже сложились предпосылки для  создания адекватных методик страхования  ОИС. Однако пока нет необходимой  инфраструктуры, включающей в себя страховых брокеров, занимающихся страхованием интеллектуальной собственности, экспертные организации, информационно-аналитические  и консалтинговые фирмы, только начинающие работать на стыке страхового рынка  и рынка интеллектуальной собственности.

В итоге можно констатировать, что система страхования интеллектуальной собственности в России пока еще  находится на начальном этапе  формирования. Для развития этой системы  необходимы усилия всех заинтересованных сторон: страхователей, профессиональных представителей страхового рынка и  рынка интеллектуальной собственности  и государства.

¹ Сюрвейер – представитель страховщика, осуществляющий осмотр имущества, принимаемого на страхование, и в отдельных случаях — оценку вероятности наступления предусмотренного страхового события.