Строительный подряд в гражданском праве

Оглавление 

Введение 3

ГЛАВА 1. Подрядные отношения в гражданском праве 6

1. Понятие и история возникновения подрядных отношений 6
2. Договор подряда и его особенности 10
3. Понятие и предназначение

строительного подряда…………………………………………………………20

ГЛАВА 2. Особенности осуществления строительного подряда 23

1. Основные виды сделок строительного подряда 23
2. Существенные условия договора строительного подряда 26
3. Порядок заключения договора строительного подряда 33

Заключение 40

Список литературы 43 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Введение 

     Актуальность данной темы не подлежит сомнению, так как фундаментальные изменения, произошедшие в экономической системе государства и направленные на переход от командно-административной системы управления экономическими отношениями к рыночным механизмам хозяйствования, обусловили широкую законодательную деятельность государства по закреплению правил, способных наиболее эффективно регулировать складывающиеся рыночные отношения. В новом законодательстве был заложен качественно иной метод правового регулирования, основанный на незыблемости института собственности, равной защиты всех ее форм и участников. Законодательные нововведения затронули также отношения в сфере строительства. В соответствии с этим новый Гражданский кодекс РФ впервые за последние десятилетия закрепил наиболее полную реализацию принципа свободы договора строительного подряда. В предшествующий же период, как отмечает М.И. Брагинский, «превалирование административных элементов в правовом режиме капитального строительства повлекло за собой то, что содержание договора, связывающего заказчика с подрядчиком, оказалось полностью подчиненным обязательным для сторон нормативным и ненормативным актам. В результате сфера действия договорного согласования была резко ограничена». В настоящее время изменился метод правового регулирования отношений, теперь стороны вправе самостоятельно выбирать условия договора подряда на капитальное строительство, конкретизировать и изменять их по своему усмотрению; расширилось число участников подрядных отношений, которыми могут быть как юридические, так и физические лица; нормы о договоре строительного подряда более конкретизированы и дополнены с ранее действующем законодательством.

     Между тем, недостаточная проработанность вопроса о природе подрядных отношений в строительстве, нерешимость проблемы обеспечения надлежащего качества строительных и иных работ, спорность в вопросе о праве собственности на результат работ выполняемых в рамах договора строительного подряда. Все сказанное в совокупности и предопределяет актуальность настоящего исследования.

     Объектом исследования выступают регулируемые гражданским законодательством общественные отношения в сфере правового регулирования отношений строительного подряда.

      Предметом данного исследования выступают нормы отечественного законодательства, регулирующие подрядные отношения в сфере капитального строительства, правоприменительная практика, в том числе судов общей юрисдикции и арбитражных судов.

     Целью работы являются исследования возникновения договора строительного подряда, теоретический анализ законодательства о договоре строительного подряда.

     Вышеуказанная цель и предопределила постановку следующих задач: рассматривать правовую природу договора строительного подряда и выделить его существенные признаки, позволяющие отграничить исследуемый договор от иных гражданско-правовых договоров; исследования особенности заключения договора строительного подряда, в том числе, когда такое заключение договора обязательно для подрядчика или заказчика; проанализировать имеющиеся нормативно-правовые акты, регулирующие отношения строительного подряда; решить проблемные вопросы исполнения и ответственности за нарушение договора строительного подряда.

     Среди научных и практических работников, исследующих нормы о договоре строительного подряда, прежде всего хотелось бы отметить М.И. Брагинского. Его работы, посвященные подряду вообще и строительному подряду в частности, занимают главенствующее положение среди литературы по этой теме и отличаются глубиной и комплексностью проведенных исследований.

     Настоящая работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка нормативных источников, использованной научной литературы и материалов судебной практики. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

        ГЛАВА 1. Подрядные отношения в гражданском праве

      § 1.1 Понятие и история возникновения подрядных отношений

     Договор строительного подряда занимает одно из важнейших мест в системе гражданско-правовых договоров, поскольку опосредует отношения в такой важной сфере как строительство. Строительство относится к числу важнейших отраслей общественного производства, которое определяло и определяет развитие страны в экономическом, политическом и социальном направлениях. Но не стоит думать, что договор строительного подряда является порождением настоящего времени, хотя, безусловно, свое развитие и детализацию он получил только в современном праве.

     Некоторые положения договора строительного подряда были известны праву Древних государств. В частности, законами Хаммурапи предусматривалось нормы о цене работы строителя: «Если строитель построит человеку дом и завершит ему его, то тот должен дать ему в подарок 2 сикля серебра за каждый cap площади дома»¹, а также определялась ответственность строителя за ненадлежащее качество работы.

     В праве Древнего Рима договор подряда развивался в системе особого договорного типа (договор найма - locatio conductio), включавшего в себя три самостоятельных вида договора: аренда (или наем вещей) - locatio conductio rei; наем работ (подряд) - locatio conductio operis; наем услуг - locatio conductio operarum.

      Римское частное право под договором подряда понимало соглашение, по которому «...подрядчик (conductor или redemptor) обязан сделать за вознаграждение определенную работу, обычно над чужой вещью, отвечая за ее сохранность в пределах custodia»". Уже в праве Древнею Рима проводилось четкое различие между договором найма услуг и договором 

подряда по ряду признаков, основным из которых является наличие или отсутствие законченного результата деятельности исполнителя - opus.

     В истории государства и права России подрядные отношения в строительстве также нашли свое закрепление в нормативных актах. Впервые о существование подрядных отношений упоминается в памятнике древнего русского права — Русской Правде, в ст. 43 которой определяется плата строителям за постройку моста: «А такова плата мостникам: когда построят мост, то пусть возьмут по окончании своей работы ногату от каждого устоя моста по ногате, столько же при починке ветхого моста, хотя бы несколькими досками, 3-мя, 4-мя или 5-ю».

      Дальнейшее развитие договора строительного подряда продолжилось уже при советской власти. Начало положил Декрет СНК СССР от 01.12.1919 г.² В нем проявилось весьма настороженное отношение к строительству как определенному виду деятельности, которая олицетворяла тогда для законодателя в наибольшей степени то, против чего была направлена революция, - частное хозяйство и частный рынок. По отмеченной причине строительный подряд подлежал особому контролю со стороны государства. С этой целью было установлено, что о каждом договоре подряда, имевшем предметом проведение строительства и связанных с ним работ, кем бы такой договор ни заключался, необходимо было сообщать, финансовым органам. В последствии Постановлением СТО от 24 ноября 1920 г,³ государственным учреждениям и предприятиям, а также общественным организациям вообще запретили вступать в подрядные отношения, а ранее заключенные договоры объявлялись с 1 января 1921г. аннулированными. Это означало, что строить для себя можно было только своими силами. Так подрядный способ был вытеснен хозяйственным, который, как подчеркивал И.Л. Брауде, сводился к тому, что «капитальное строительство ведется для своих нужд, своими средствами (строительными механизмами, инвентарем и рабочей силой)»'.

     В 1921 году Совет народных комиссаров утвердил положение «О государственных подрядах и поставках»⁴. В соответствии с указанным положением по договору подряда подрядчик брал па свой страх и риск выполнение определенного задания государственного предприятия (учреждения), которое обязано было оплатить выполненные работы. В положении доминирующая роль отводилась государству, что было обусловлено изменившейся после революции ситуацией, когда основным собственником в экономике стало государство и выполнение госзаказа стало приоритетной задачей. Принятый в 1922 году Гражданский кодекс РСФСР^; не изменил правового регулирования договора подряда.

     С развитием науки и техники перед экономикой страны стала задача создания крупных производственных комплексов (заводов, атомных станций, и других крупных производств), строительство которых не могло вестись хозяйственным способом, то есть силами и средствами одной организации. Появилась необходимость в особом правовом регулировании отношений с заказниками, на стороне которых выступали государственные предприятия, учреждения,  различные  министерства  и  ведомства.   С   этого  момента подрядный способ ведения строительных работ стал вытеснять хозяйственный.

      При осуществлении кодификации данная тенденция была учтена и в Гражданском кодексе РСФСР 1964⁵ года из договора подряда выделяется договор на капитальное строительство. Кроме кодекса отношения в области капитального строительства регулировались еще целым рядом подзаконных актов, издаваемых министерствами и ведомствами, составляющими законодательство о капитальном строительстве. К их числу можно отнести Правила о договорах подряда на капитальное строительство 1969 года, утвержденные постановлением Советом Министров СССР от 24.12.1969 № 973⁶ устанавливающие очень жесткий правовой режим в отношении капитального строительства.

     Использование законодателем термина «капитальное строительство» 
для обозначения соответствующего законодательного массива не случайно. 
«Заведомо предполагалось, что существует строительство, лишенное 
признака «капитального» и тем самым находящееся за пределами 
соответствующей системы актов» . Советская юридическая наука под 
капитальным строительством понимала «...специфическую совместную 
хозяйственно-производственную деятельность социалистических

организаций и предприятий, направленную на создание основных фондов путем строительства новых, расширения и реконструкции действующих объектов»⁷. Исходя из приведенного определения капитального строительства, можно с уверенностью утверждать, что под правовое регулирование законодательством о капитальном строительстве не подпадало строительство индивидуальных домов и иное строительство, связанное с удовлетворением личных потребностей граждан. Правовой режим капитального строительства распространялся на строительство и реконструкцию основных фондов, с использованием централизованных капитальных вложений, а также за счет нецентрализованных источников финансирования. В силу чего данная сфера подвергалась особому правовому регулированию со стороны государства.

     Впервые в истории российского права вводится законодательное определение договора на капитальное строительство. В соответствии со ст. 368 ГК РСФСР 1964 г. по договору подряда на капитальное строительство организация-подрядчик обязуется своими силами и средствами построить и сдать организации-заказчику предусмотренный планом объект в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и в установленный срок, а заказчик обязуется предоставить подрядчику строительную площадку, передать ему утвержденную проектно-сметную документацию, обеспечить своевременное финансирование строительства, принять законченные строительством объекты и оплатить их.

     В Основах гражданского законодательства ССР и союзных республик 1991 года договор подряда на капитальное строительство уже не выделялся как самостоятельный вид договора. В качестве сторон договора могли выступать на равных началах юридические и физические лица.

     Дальнейшее развитие рыночных отношений, а также изменившиеся политическая ситуация потребовали от государства качественно нового уровня юридического оформления складывающихся отношений.

      Как видим договор подряда, и договор строительного подряда в частности, имеет более чем двухтысячелетнею историю и зародился еще в Древних государствах. Особое развитие он получил в римском частном праве, в котором впервые в мире было дано определение договора подряда, что выделило его от иных договоров, в том числе близкого к подряду договора как договор возмездного оказания услуг. На протяжении всей истории права государство всегда проявляла особый интерес к правовой регламентации подрядных отношений, постоянно совершенствуя правовые конструкции договора подряды, а в его составе и договора строительного подряда. При этом в истории государства и права России именно государство всегда являлось крупнейшим заказчиком строительных работ и во многом развитие института договора строительного подряда связано именно с этим. С развитием экономических отношений, появились предпосылки для выделения договора строительного подряда в качестве самостоятельного подвида договора подряда. Что и было сделано при принятии современного ГК РФ.

      § 1.2. Договор подряда и его особенности

     По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.⁸

    Из приведенного выше легального определения видно, что подрядявляется   консенсуальным,   взаимным   и   возмездным   договором.   Он регулируется правилами гл. 37 ГК и другими нормами.

     Во всех предшествующих Гражданских кодексах целью подряда было «выполнение определенных работ по заданию заказчика». Гражданский кодекс РФ признает сутью подряда не работы сами по себе, а «достижение результата работ». И еще одна особенность подряда. Это вопрос, чьим иждивением, или иначе говоря, из чьего материала (заказчика или подрядчика) должны выполняться подрядные работы. Прежнее гражданское законодательство давало простор контрагентам подрядного договора в принятии решения о том, из чьего материала (чьим иждивением) осуществляются работы. С целью устранения такой неопределенности новый ГК, воспроизведя в значительной мере текст ГК РСФСР 1922 г., установил: «Если иное не предусмотрено в договоре подряда, работа выполняется иждивением подрядчика, из его материалов, его силами и средствами».⁹

     Уместно отметить и такие нюансы законодательства о подряде, как отсутствие единства терминологии в определении самого предмета подряда. Так, в ст. 702 ГК, как было уже сказано выше, говорится, что предметом договора подряда являются «работа и ее результат», а в других статьях называется только «работа».¹⁰

      Работа и ее результат (объект) в договоре подряда обычно обособлены во времени (сначала выполняется работа, а затем возникает ее результат) однако они тесно связаны и образуют единство. Выполняемая работа предполагает создание определенного результата, ибо только как таковая она бессмысленна, а результат недостижим без предшествующей ему работы. Первичным и решающим является работа, что и выражено в терминологии ГК: о работе говорится во всех случаях, а результат часто не называется."

     Итак, подряд охватывает не только результат работ как таковой, но и их выполнение. Из этого вытекает, что договорное регулирование охватывает права и обязанности сторон, относящиеся к самому ходу работ. Если их ход действительно составляет элемент договора, - налицо подряд. В противном случае следует считать, что речь идет о купле - продаже.¹¹

     Задание подрядчика, упоминаемое в определении договора подряда, может быть выражено по-разному: при крупных подрядных работах оно обычно определяется в форме прилагаемых к договору проектной и технической документации (технической характеристики объекта подряда), в других случаях задание может быть сформулировано более кратко - в виде договорного раздела или условия самого договора подряда о его предмете.¹²"'

     Особенностью договора подряда является то, что когда иное не предусмотрено Кодексом или иным законом, работы выполняются за риском подрядчика. В ГК это обстоятельство подчеркнуто в статье 705, в силу которой риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. Указанную норму следует считать производной от определения договора, приведенного в статье 702. Имеется в виду, что если оплате подлежат результаты работы, а не работа как таковая, то исходным началом для договора тем самым признается принцип: "нет результата - нет и вознаграждения".

     Приведенные положения статьи 705 дополняются содержащимся в ней же указанием на то, что при просрочке передачи или приемки результата работы риски, предусмотренные в пункте 1 этой статьи, несет сторона, допустившая просрочку. Указанная норма опирается прежде всего на пункт 1 статьи 405, посвященный просрочке должника. В связи с отсутствием на этот счет специальных норм в главе 37 к подряду применяются также положениястатьи 405 о просрочке должника и статьи 406 о просрочке кредитора.

     Значение отмеченной особенности договора подряда, опираясь на известную еще римскому праву конструкцию, подчеркивал Г. Дернбург: "Само собой разумеется, что риск и страх переходят на подрядившего, раз он принял работу или должен был принять ее. Но до этого момента вся ответственность лежит на подрядчике, так как вознаграждение обещано ему лишь за вполне законченную работу"¹³.

     Статья 705 говорит лишь о риске случайной гибели или повреждения результата работ. За ее пределами остается гибель или повреждение результата работ по вине заказчика (например, вследствие того, что заказчик не предоставил соответствующие материалы, предоставил их не вовремя либо, хотя и вовремя, но ненадлежащего качества и т.п.). В указанных ситуациях следует руководствоваться либо статьей 404, решающей вопросы смешанной вины (смешанной ответственности), либо статьей 401, если результат работ погиб или поврежден исключительно вследствие виновных действий заказчика.

     Аналогичным образом распределяются между сторонами и риски случайной гибели или повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества. Соответствующий риск несет предоставившая материалы (вещи) сторона. Указанное решение основано на известном принципе, в силу которого риск случайной гибели вещи несет ее собственник.

     Вопрос о распределении риска упирается в более общий: в какой момент заказчик становится собственником предмета подряда?

     Как в литературе советского периода, так и в современной, основанной на новом российском законодательстве, практически единодушно отстаивается позиция, что предмет договора подряда становится собственностью заказчика в момент сдачи - приемки вещи, а до этого моментаее собственником является подрядчик¹⁴.

     Как видно из закрепленного в законе определения, сторонами в договоре являются заказчик и подрядчик. Ими могут быть граждане, юридические лица, государство и его субъекты. Последние заключают государственные контракты на строительные, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения их потребностей.¹⁵

     Если гражданин систематически занимается подрядной деятельностью без образования юридического лица, он должен пройти государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя.

     Чтобы заниматься некоторыми видами подрядной деятельности, требуется получение лицензии (например, на строительные, проектные, изыскательские работы).

     Предмет договора - овеществленный результат работы подрядчика. Он может воплощаться в новой вещи (изготовление из лома золота ювелирного изделия), в переработке вещи (обивка мебели новой тканью, покраска меха) либо в выполнении другой работы с передачей ее результата заказчику (посадка на садовом участке деревьев). Из характеристики предмета договора (см. ст. 703 ГК) видно, что он материален (воспринимается на ощупь) и индивидуально определен. Его предоставление заказчику может выражаться не только в фактическом вручении, но и в другой форме (например, в передаче пробуренной на участке заказчика скважины для колодца).

     В юридической литературе высказано и иное мнение о предмете договора, согласно которому им является сама работа (деятельность) подрядчика либо работа и ее результат.

     Срок в договоре может быть трех видов: срок действия самого договора (или срок окончания работы), срок начала выполнения работ, срок завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки). По смыслу п. 1 ст. 708 ГК первый и второй виды сроков относятся к существенным условиям договора, при отсутствии которых он считается незаключенным.

     На практике время начала работы в договоре указывается далеко не всегда. Нередко заказчик не в состоянии проконтролировать его соблюдение (например, при выполнении химической чистки одежды), либо короткий срок действия договора делает его бессмысленным (при срочном ремонте обуви в присутствии заказчика). Промежуточные сроки обычно включаются в качестве условия договора при длительном характере его действия, чаще всего в строительном подряде, иногда - в бытовом (сроки примерки одежды).

      Цена по подрядному договору - стоимость работы подрядчика. Она должна покрывать издержки подрядчика и включать оплату его труда. Цена чаще всего выражается в денежной сумме, но может быть и в ином встречном предоставлении (например, в оказании услуг или передаче какой-либо вещи подрядчику). В договоре подряда на строительство жилого здания в качестве оплаты иногда предусматривается помимо финансирования строительства заказчиком передача подрядчику нескольких квартир в построенном доме¹⁶.

     В договоре могут указываться конкретная цена или способы ее определения. При отсутствии данного условия договор не считается незаключенным. В этом случае используется норма п. 3 ст. 424 ГК. Она неприменима лишь к двум разновидностям подрядного договора -строительного и для государственных нужд, поскольку п. 1 ст. 740 и п. 1 ст. 766 ГК цену работы относят к существенным условиям названных договоров.

     Цена может быть определена путем составления сметы. Последняя представляет собой калькуляцию затрат, необходимых для выполнения работ. Обычно ее составляет подрядчик, но юридическую силу смета приобретает лишь после подтверждения ее заказчиком/ В строительном подряде смета является обязательным элементом договора.

     Смета может быть приблизительной (когда в момент ее составления нельзя в полной мере предусмотреть все затраты) и твердой (если есть возможность точно учесть все расходы подрядчика). При отсутствии других указаний в договоре смета считается твердой.

     Практическое значение в определении характера сметы состоит в том, что твердая смета, по общему правилу, не подлежит пересмотру, а приблизительная может быть изменена. В процессе выполнения работы она может колебаться в известных пределах в сторону как увеличения, так и снижения. При необходимости существенного превышения приблизительной сметы в связи с проведением дополнительных работ подрядчик должен предупредить об этом заказчика. Заказчик вправе отказаться от договора, уплатив подрядчику цену за выполненную часть работы. Если же подрядчик своевременно не предупредит заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены, он обязан выполнить договор, не требуя оплаты сверхсметных расходов.

     Допуская увеличение приблизительной сметы, закон исходит из объективно возникшей необходимости проведения дополнительных работ. Например, необычно рано наступили заморозки, которые потребовали выполнения незапланированных работ для закладки фундамента здания. Если производство дополнительных работ вызвано виновным поведением подрядчика (он вовремя не приступил к работам) или заказчика (задержал предоставление подрядчику участка), то последствия изменения цены несет виновная сторона.¹⁷

      Форма договора специально гл. 37 ГК не регламентируется и подчиняется общим правилам оформления сделок (ст. 158-161 ГК). Обычно подрядный договор облекается в простую письменную форму, так как отношения между сторонами, как правило, длительные и цена в договоре бывает значительной. Вместе с тем, когда работа выполняется в присутствии заказчика, сделка может быть устной.

     Основная обязанность подрядчика - выполнить работу по заданию заказчика и сдать ее результат. Качество выполненной работы должно соответствовать условиям договора, а при их отсутствии - обычно предъявляемым требованиям. Если подрядчик является предпринимателем и для выполняемой им работы установлены обязательные требования (стандарты, технические условия), результат работы должен им соответствовать. Названные требования к качеству работы предъявляются в пределах разумного срока (но не более двух лет), а в случае, когда правовым актом, договором или обычаями делового оборота предусмотрен гарантийный срок, - в течение этого срока.

     На подрядчике лежит ряд обязанностей, носящих так называемый информационный характер и предусмотренных п. 1 ст. 716, п. 5 ст. 709 и ст. 726 ГК.

Подрядчик обязан предупредить заказчика:

     а) о непригодности или недоброкачественности предоставленных 
заказчиком материала, оборудования, технической документации или 
переданной для переработки вещи (например, мездра переданного для 
покраски меха слишком тонка и в результате химической обработки на ней 
могут появиться дыры);

     б) о возможных неблагоприятных для заказчика последствиях 
выполнения его указаний о способе исполнения работы (например, заказчик 
настаивает, чтобы замененное после аварии крыло автомобиля покрасили без 
грунтовки в течение нескольких часов, так как машина нужна ему на 
следующий день. Между тем нарушение технологии может привести к тому, 
что краска через несколько месяцев начнет осыпаться);

     в) об иных не зависящих от подрядчика обстоятельствах, которые грозят 
годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают 
невозможность ее завершения в срок (например, затяжные дожди не 
позволяют доброкачественно выполнить работы по покраске дома, починке 
крыши);

     г) о необходимости существенного превышения приблизительной 
сметы. Что касается твердой сметы, то ст. 709 ГК не содержит прямого 
предписания подрядчику предупредить заказчика об ее увеличении, однако 
очевидно, что, если подрядчик надеется на возмещение своих фактических 
затрат, он должен предупредить об этом контрагента.