Контрольная работа по "Гражданскому праву". 98

1.  Теоретические  вопросы.

1.1.  Раскройте содержание таких признаков юридического лица как организационное единство и наличие обособленного имущества.

Гражданское законодательство выделяет четыре основополагающих признака, каждый из которых не обходим, а все в совокупности достаточны, что бы организация могла быть признана субъектом гражданского права, а другими словами – юридическим лицом.

Рассмотрим два признака из них: организационное единство и  наличие обособленного имущества.

Смысл организационного единства заключается в том, что искусственное  соединение лиц обладающих общим  интересом, как одно лицо (субъект  права), способное решать определенные задачи должно иметь четкую внутреннюю структуру, органы управления и структурные  подразделения для выполнения своих  функций. Организационное единство, как и регистрация юридического лица определяется действующим законодательством и должно быть закреплено учредительными документами. В уставе обязательно определяются - наименование организации, предмет и цели деятельности, его место нахождения, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования и расходования имущества, условия реорганизации и прекращения его деятельности.

Некоторые юридические лица, могут осуществлять участие в  правовых отношениях посредством своих  участников. Например, такая организационно-правовая форма как товарищество, от имени  товарищества вправе действовать каждый товарищ в отдельности.

Органы управления юридического лица могут быть как коллегиальными, так и единоличными. Единоличное  управление, в лице руководителя, как  правило, призвано решать текущие задачи, возникающие из деятельности юридического лица, а коллегиальное управление, (собрание учредителей, акционеров) определяет стратегические направления деятельности и распределяет прибыль.

Решающим из признаков  юридического лица является имущественная  обособленность. Именно она выражает содержащееся в ст. 48 ГК РФ указание на то, что юридическое лицо имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество.

Наличие этого признака означает, что имущество юридического лица обособляется от имущества других юридических  ли (в том числе вышестоящих) от имущества его учредителей. Имущество  может быть обособлено на основании  права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления. Внешним  выражением имущественной обособленности является наличие у организации уставного капитала (хозяйственные общества), складочного капитала (хозяйственные товарищества), уставного фонда (государственные и муниципальные унитарные предприятия). Учетно-бухгалтерским отражением обособленности является наличие самостоятельного баланса или сметы.

 Обособленное имущество является материальной основой деятельности юридического лица. Любой вид деятельности не может осуществляться без соответствующих инструментов - предметов техники, денежных средств. Объединение этих инструментов участниками предприятия в единый имущественный комплекс, и есть обособленное имущество.

 Правовой статус обособленного имущества зависит от организационной формы определяемой при регистрации юридического лица. Имущество принадлежит на праве собственности хозяйственным товариществам, обществам и производственным кооперативам. Правом хозяйственного управления обособленным имуществом обладают государственные и муниципальные унитарные предприятия. Казенные предприятия, финансируемые собственником, обладают правом оперативного управления.

Правом собственности  на обособленное имущество обладают также некоммерческие организации, однако их имущество призвано гарантировать  интересы кредиторов.

В случаях, когда обособленное имущество не является собственностью юридического лица, собственник имущества  имеет право контроля, получать доходы от использования имущества, изымать  имущество, не используемое в предпринимательской  деятельности.

1.2.  Кто из  субъектов гражданского права  может стать учредителем юридического  лица и какие виды юридических лиц учредить?

Все юридические лица создаются  по воле их учредителей. Учредителями юридического лица могут стать граждане, юридические лица, Российская Федерация  и ее субъекты, различные муниципальные  образования. (статья 124)

Виды юридических  лиц: 

Коммерческие  организации - организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Хозяйственные общества.

Хозяйственные общества -организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (обособления) их имущества для ведения предпринимательской деятельности. 

Общество  с ограниченной ответственностью - коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам.

Общество  с дополнительной ответственностью - коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставной капитал. 

Акционерное общество - коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами – акциями (ОАО, ЗАО).

Дочернее  общество - общество признается дочерним, если другое (основное) общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Зависимое общество - общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) общество имеет более 20% его голосующих акций.

Некоммерческие  организации.

Некоммерческие  организации – не имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между своими участниками (учредителями). К таковым относятся:

• Потребительские кооперативы – объединение лиц на началах членства в целях удовлетворения собственных потребностей в товарах и услугах, первоначальное имущество, которого складывается из паевых взносов.
• Общественные и религиозные организации – добровольное объединение граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.
• Фонды – не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

• Учреждения – организации, созданные собственником для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемые им полностью или частично.
• Объединения юридических лиц (ассоциации или союзы) – некоммерческие организации, образованные несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в их интересах.
• Некоммерческие партнерства – некоммерческие организации, члены которых сохраняют права на их имущество, созданные для оказания содействия своим членам в ведении общеполезной деятельности.
• Автономные некоммерческие организации – учрежденные на основе добровольных имущественных взносов некоммерческие организации, имеющие своей целью предоставление услуг всем заинтересованным лицам.
• Государственная корпорация – не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и создания для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

 
1.3. Сопоставьте правовой статус общества с ограниченной ответственностью и учреждения.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) является учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников. Учредителями (участниками) ООО могут быть российские и иностранные физические и/или юридические лица. Учредителями (участниками) ООО не могут выступать государственные служащие, военнослужащие, а также государственные органы и органы местного самоуправления. Число учредителей (участников) ООО не должно превышать пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, ООО обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество (ОАО) или в производственный кооператив. Учредители (участники) ООО обязаны сформировать Уставный капитал ООО, который определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Минимальный размер уставного капитала ООО — 100 МРОТ (10 000 рублей). Уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его учредителей. Вкладом в Уставный капитал могут быть денежные средства, иное имущество, а также неимущественные права, имеющие денежную оценку. Денежную оценку неденежного вклада производят сами учредители. Если же стоимость неденежного вклада превышает 200 МРОТ (20 000 рублей), такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. При этом стоимость вклада участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком. На момент государственной регистрации ООО учредителям необходимо оплатить не менее 50% Уставного капитала, оставшиеся 50% должны быть оплачены в течение года с момента регистрации ООО.

• ООО считается созданным как юридическое лицо с момента гос.регистрации.
• Создается без ограничения срока, если иное не установлено уставом.
• Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе, может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде.
• Общество может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные федеральными законами, если это не противоречит предметам и целям деятельности, ограниченный уставом.
• Отдельными видами деятельности ООО может заниматься только на основании лицензии. Если лицензия предусматривает установленную ею деятельность, как исключительную, общество вправе осуществлять только разрешенные виды деятельности и им сопутствующие.
• ООО вправе открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами.
• Общество должно иметь круглую печать и вправе иметь штампы, бланки, товарный знак и другие средства индивидуализации.

Учреждением – признается некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально- культурных или иных функций некоммерческого характера.(п.1ст120 ГК РФ, ст9 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Учреждение: 

• Осуществляет права владения, пользования и распоряжения имуществом в соответствии с его назначением и заданиями собственника в пределах, установленных законом. 
• Не вправе отчуждать или иным образом распоряжаться имуществом, закрепленным за ним, а так же приобретенным за счет средств, выделенных собственником по смете
• Отвечает по своим обязательствам, находящимся в его распоряжении денежными средствами, полученными от учредителей или из иных законных источников.
• Может участвовать в иных коммерческих и некоммерческих организациях, в частности создавать иные учреждения с согласия собственника (исключением является запрет на участие в полных товариществах и участие в качестве полных товарищей и товариществах на вере).

 
1.4.  Какие учредительные документы имеются у общества с ограниченной ответственностью? В чем отличие между ними?

Учредительный договор – это консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Его можно рассматривать как разновидность договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Он может, заключатся только в письменной форме(простой или нотариальной) и вступает в силу, как правило, с момента заключения.

Устав – в отличие от учредительного договора, не заключается, а утверждается учредителями. Это отличие не носит принципиального характера и связанно лишь с различной процедурой принятия документа. Устав, как правило, подписывают не все учредители, а специально уполномоченные ими лица (председатель или секретарь общего собрания учредителей). Устав вступает в силу с момента регистрации юридического лица.

Устав и учредительный  договор можно рассматривать  в качестве локального нормативного акта, определяющее правовое положение  юридического лица и регулирующего  отношения между участниками  и самим юридическим лицом.

1.5.  Филиалы и представительства – это юридические лица? Ответ обоснуйте. 

Представительством - является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом - же признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Исходя из приведенных  понятий, несложно заметить, что правовой статус филиала несколько шире статуса  представительства, деятельность которого ограничена представительскими функциями. Филиалы вправе осуществлять от имени  юридического лица предпринимательской  деятельностью и реализовывать  представительские задачи, в чем, в соответствии с законодательством, ограничены представительства. Представление  интересов юридического лица и их защита могут быть проявляться в  различных формах: рекламная деятельность и маркетинговый анализ, формирование клиентской базы и установление контактов  с потенциальными контрагентами, судебная и административная защита интересов  юридического лица.

Филиалы и представительства не имеют статуса юридического лица. 
Их возникновение – это результат волеизъявления уполномоченных органов предприятия. В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ необходимо указывать в учредительных документах юридического лица сведения о созданных им филиалах и представительствах. Сведения об изменениях в уставе организации, связанных с созданием  обособленных подразделений, передаются органу государственной регистрации в уведомительном порядке. 

Филиалы и представительства осуществляют свою деятельность, реализуя те полномочия, которыми наделены по решению головной организации. Поэтому ответственность за действия филиала (представительства) во всех случаях несет учредившая их организация. Иск к организации, вытекающий из деятельности ее обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения последнего, однако стороной по делу является сама организация как юридическое лицо, равно как и взыскание производится судом с нее или в пользу нее. Следует помнить, что имущество представительств и филиалов может стать объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц независимо от того, связано это с деятельностью данных подразделений или нет. Вместе с тем по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств и филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только тем, которое выделено этим подразделениям.

1.6. Обязательственные отношения могут быть договорными и внедоговорными. Приведите примеры того и другого вида и объясните какие юридические факты лежат в их основе.

Договорные  обязательства - возникают на основе заключенного договора, внедоговорные обязательства - предполагают в качестве своего основания другие юридические факты. Значение разграничения всех обязательств на два типа состоит в том, что содержание договорных обязательств определяется не только законом, но и соглашением лиц, участвующих в обязательстве. Содержание же внедоговорных обязательств зависит только от закона или закона и воли одной из сторон в обязательстве. Юридическая общность договорных обязательств позволяет к тому же выделить значительное количество общих норм права, в равной мере принимаемых ко всем многочисленным и разнообразным договорным обязательствам. Как договорные, так и внедоговорные обязательства, в свою очередь, подразделяются на группы обязательств. Так, в рамках договорных обязательств, в зависимости от характера опосредуемого ими перемещения материальных благ, выделяются следующие группы: обязательства по реализации имущества, обязательства по предоставлению имущества в пользование, обязательства по выполнению работ, обязательства по перевозкам, обязательства по оказанию услуг, обязательства по расчетам и кредитованию, обязательства по страхованию, обязательства по совместной деятельности, смешанные обязательства. Внутри внедоговорных обязательств можно выделить две группы: обязательства из односторонних сделок и охранительные обязательства. Входящие в одну и ту же группу обязательства характеризуются экономической общностью, предопределяющей и общность их правового регулирования. Например, такие обязательства по реализации имущества, как купля - продажа, мена и рента, подчиняются целому ряду общих правил.

1.7. Отсутствие, какого реквизита в доверенности приводит к ее ничтожности? 
 
Печать, подпись.

 
 
1.8.  Какие виды доверенности установлены законом?

Генеральные, специальные, разовые.

Генеральная – выдаётся для совершения разнообразных сделок, выдаваемая на определенный срок.

Специальная – выдаётся для совершения ряда однородных сделок.

Разовая – выдаётся на выполнение разовых сделок. (получение товара и т.д.)

1.9.  Что такое банковская гарантия?

• Банковская гарантия — представляет собой письменное обязательство гаранта, принятое по просьбе другого лица (принципала), в силу которого гарант по требованию кредитора принципала (бенефициара) должен уплатить последнему определенную денежную сумму при наличии условий, предусмотренных данным обязательством. Главной отличительной чертой банковской гарантии, выгодно выделяющей ее из круга остальных способов обеспечения исполнения обязательств, является полная независимость от основного обязательства. Это выражается в том, что обязательство гаранта перед бенефициаром может быть исполнено по требованию последнего без предварительного предъявления требования к принципалу. Оплачивая требование бенефициара, гарант не несёт ответственность, а просто выполняет свою обязанность. (Параграф 6 главы 23 Гражданского кодекса РФ от 30.11.1994 № 51-ФЗ, ст. с 368 по 379.)

 
1.10. В чём отличие штрафа от пени?

Пеня и штраф - это виды неустойки.

Пеня - это неустойка, выраженная в процентах от суммы за определенный временной промежуток (как правило - день).

Штраф - это неустойка, выраженная в фиксированной сумме. 
Отличия: пеня - сумма не фиксирована и зависит от времени задолженности, штраф - сумма фиксированная.

2. Ситуации

2.1. Хозяйственный магазин по продаже алюминиевой посуды, учрежденный алюминиевым заводом на правах юридического лица, постоянно испытывал финансовые затруднения. Торговля алюминиевой посудой не приносила ожидаемого дохода. В связи с этим учредитель принял решение присоединения хозяйственного магазина к алюминиевому заводу.

1) Что такое реорганизация юридического лица и в чём отличие от ликвидации?

2) К кому и по какому документу переходят права и обязанности хозяйственного магазина?

3) Какие положения должны содержатся в этом документе?

4) Могла ли идти речь о реорганизации в форме присоединения, если бы магазин имел статус филиала?

Ответ:

1)  Реорганиза́ция юридического лица – прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее отношения правопреемства юридических лиц, в результате которого происходит одновременное создание одного, либо нескольких новых, и/или прекращение одного, либо нескольких прежних (реорганизуемых) юридических лиц. Осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования.

Реорганизация осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В некоторых случаях, реорганизация юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или суда, либо с согласия уполномоченных государственных органов. При реорганизации учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица, а те, в свою очередь, вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Ликвидация путём реорганизации (слияние, поглощение, преобразование) влечёт за собой прекращение существовавшего ранее юридического лица. Но при собственно ликвидации неисполненные обязательства погашаются и не подлежат дальнейшему исполнению. При реорганизации происходит правопреемство и погашения неисполненных на момент реорганизации обязательств не происходит. Все обязательства переходят к правопреемнику, которому надлежит их исполнять наравне со своими собственными.

2)  В соответствии с п. 2 ст. 58 Гражданского кодекса РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица на основании передаточного акта. Пунктом 2 ст. 218 Гражданского кодекса РФ установлено, что в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к  нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ  записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица ( п. 4 ст. 57 ГК РФ).

3)  Статья 59. Передаточный акт и разделительный баланс

1. Передаточный акт и  разделительный баланс должны  содержать положения о правопреемстве  по всем обязательствам реорганизованного  юридического лица в отношении  всех его кредиторов и должников,  включая и обязательства, оспариваемые  сторонами.

4)  Если бы магазин имел статус филиала, то речи о реорганизации идти не могло бы, т. к. филиал - это уже подразделением этого завода.

2.2. Американский бизнесмен обратился к адвокату за консультацией о наиболее оптимальной форме ведения бизнеса в России. Фирма, которую он намерен создать в России должна обеспечивать:

а) Возможность заниматься любой коммерческой деятельностью  наиболее полный контроль за действиями руководства фирмы;

б) сохранение конфиденциальности основной финансовой информации о деятельности фирмы;

в) ограничение пределов ответственности по обязательствам такой фирмы суммой вкладов в  ее капитал;

1) Должна ли фирма обязательно быть юридическим лицом?

2) Как понимается термин «Юридическое лицо в российском праве»?

3) Можно ли привлечь в фирму в качестве соучредителей российских граждан, а так же государственные и муниципальные органы?

4) Дайте консультацию от имени адвоката. Какое предприятие вы посоветуете создать?

Ответ:

1)  Правом на "фирму", т.е. правом на фирменное наименование могут обладать только юридические лица, причем являющиеся коммерческими организациями (ст. 1473 Гражданского кодекса). Поэтому под "фирмой" может действовать только юридическое лицо, имеющее своей целью извлечение прибыли.

2) Статья 48. Понятие юридического лица

1. Юридическим лицом признается  организация, которая имеет в  собственности, хозяйственном ведении  или оперативном управлении обособленное  имущество и отвечает по своим  обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать  и осуществлять имущественные  и личные неимущественные права,  нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь  самостоятельный баланс и (или) смету.

2. В связи с участием  в образовании имущества юридического  лица его учредители (участники)  могут иметь обязательственные  права в отношении этого юридического  лица либо вещные права на  его имущество.

К юридическим лицам, в  отношении которых их участники  имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские  кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество  которых их учредители имеют право  собственности или иное вещное право, относятся государственные и  муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.

3. К юридическим лицам,  в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных  прав, относятся общественные и  религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды,  объединения юридических лиц  (ассоциации и союзы).

3) – 4)  Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) является учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников. Учредителями (участниками) ООО могут быть российские и иностранные физические и/или юридические лица. Учредителями (участниками) ООО не могут выступать государственные служащие, военнослужащие, а также государственные органы и органы местного самоуправления. Число учредителей (участников) ООО не должно превышать пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, ООО обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество (ОАО) или в производственный кооператив. Учредители (участники) ООО обязаны сформировать Уставный капитал ООО, который определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Минимальный размер уставного капитала ООО — 100 МРОТ (10 000 рублей). Уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его учредителей. Вкладом в Уставный капитал могут быть денежные средства, иное имущество.

3. Тесты.

1. Продавцом по договору  розничной купли – продажи  может быть:

а) только юридическое лицо.

б) только лицо, являющееся собственником  товара.

в) только лицо, осуществляющее предпринимательскую  деятельность.

г) только коммерческая организация.

2.  Договор поставки это договор, в котором:

а) обе стороны  являются лицами, осуществляющими предпринимательскую  деятельность.

б) лишь поставщик является стороной, осуществляющей предпринимательскую  деятельность.

в) лишь покупатель является стороной, осуществляющей предпринимательскую  деятельность.

г) сторонами договора могут  быть как физические, так и юридические  лица.

3. Субаренда – это: