Контрольная работа по"Предпринимательству"

      КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА 

      Вопрос 1: Порядок подготовки и заключение договоров.

      Вопрос 2: Доверительное управление имуществом.

       Вопрос 1: Порядок подготовки и заключение договоров.

      Ответ:

      К предпринимательским договорам  в целом применяются общие  требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.

      Процедура заключения предпринимательского договора традиционно включает в себя три  этапа:

      1) направление предложения (оферты) одной стороной,

      2) акцепт оферты другой стороной,

      3) получение акцепта стороной, направившей  оферту.

      Однако  существуют следующие особенности  заключения предпринимательских договоров.

      Во-первых, при заключении предпринимательских  договоров большое значение имеет  публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

      К существенным относятся условия  о предмете договора, условия, которые  названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 2 ст. 432 ГК РФ). Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ).

      При этом следует различать понятия  «публичная оферта» и «реклама». Реклама – это распространяемая в любой форме, с помощью любых  средств информация о физическом и юридическом лице, товаре, идеях  и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать и поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (абз. 2 ст. 2 Федерального закона «О рекламе»). Обычно реклама не содержит существенных условий договора, следовательно, не является офертой и должна рассматриваться как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может распространяться через средства массовой информации, путем рассылки проспектов, каталогов, с помощью рекламных щитов и т. п.

      Во-вторых, в предпринимательской деятельности часто встречается такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т. п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте – конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

      В-третьих, помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны  свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют иные способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.

      Заключение  предпринимательских договоров  путем присоединения имеет ряд особенностей. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).

      Особенностью  данного вида договора является то, договор присоединения принимается  целиком, т. е. в него не могут вноситься  изменения или составляться протокол разногласий. Если имеются разногласия  хотя бы по одному из условий данного договора, он признается незаключенным.

      Договор присоединения получил широкое  распространение в таких видах  предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и  др. Законодательных ограничений  на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

      ГК  РФ содержит повышенные требования к  стороне, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей  предпринимательской деятельности. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование этой стороны об изменении или расторжении договора присоединения, который хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия, если при этом присоединяющаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п. 3 ст. 428 ГКРФ).

      Заключение  предпринимательского договора в обязательном порядке. Обязательство заключить  договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

      Так, например, субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»). К субъектам естественных монополий относятся, в частности, ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России» и др.

      Обязательное  заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.

      Предварительный договор – это соглашение сторон, по которому последние обязуются  заключить в будущем договор  о передаче имущества, выполнении работ  или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

      Возможны  два варианта заключения предпринимательских  договоров в обязательном порядке:

      а) когда заключение договора обязательно  для стороны, которой направлена оферта;

      б) когда заключение договора обязательно  для стороны, которая направила  оферту.

      В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

      Во  втором случае оферту (в виде проекта  договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.

      При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

      Заключение  предпринимательских договоров  на торгах осуществляется в следующем порядке. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

      Определенные  предпринимательские договоры о  продаже товаров или имущественных  прав в случаях, предусмотренных  законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории Российской Федерации инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др.

      Торги проводятся в форме конкурса или  аукциона, которые могут быть открытыми  и закрытыми.

      В открытых конкурсах и аукционах  вправе участвовать любое лицо, а  в закрытых – только лица, специально приглашенные для этой цели.

      Выигравшим  торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором  торгов, предложило лучшие условия, а  на аукционе – лицо, предложившее наиболее высокую цену. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов является обязанностью продавца, неисполнение которой влечет его ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов вправе также требовать понуждения данного лица к заключению договора.

      Форма торгов определяется собственником  продаваемого товара или обладателем  реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Аукцион  или конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п. 4 и 5 ст. 447 ГК РФ).

      Положения о порядке проведения торгов содержатся также в Федеральном законе «О приватизации государственного и муниципального имущества», Федеральном законе от 27 декабря 1995 г. № 213-ФЗ «О государственном  оборонном заказе» и др.

      Как правило, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором  не менее чем за 30 дней до их проведения, за исключением случаев, предусмотренных  законом. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

      Вопрос 2: Доверительное управление имуществом.

      Ответ:

        Статья 1012. Договор  доверительного управления  имуществом

       1. По договору доверительного  управления имуществом одна сторона  (учредитель управления) передает  другой стороне (доверительному  управляющему) на определенный срок  имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

        Передача имущества в доверительное  управление не влечет перехода  права собственности на него  к доверительному управляющему.

       2. Осуществляя доверительное управление  имуществом, доверительный управляющий  вправе совершать в отношении  этого имущества в соответствии  с договором доверительного управления  любые юридические и фактические  действия в интересах выгодоприобретателя.

      Законом или договором могут быть предусмотрены  ограничения в отношении отдельных  действий по доверительному управлению имуществом.

       3. Сделки с переданным в доверительное  управление имуществом доверительный  управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.".

        При отсутствии указания о  действии доверительного управляющего  в этом качестве доверительный  управляющий обязывается перед  третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

       4. Особенности доверительного управления  паевыми инвестиционными фондами  устанавливаются законом. (п. 4 введен Федеральным законом от 06.12.2007 N 334-ФЗ)

       5. Особенности доверительного управления автомобильными дорогами общего пользования федерального значения устанавливаются законом. (п. 5 введен Федеральным законом от 17.07.2009 N 145-ФЗ)

        Статья 1013. Объект  доверительного управления

       1. Объектами доверительного управления  могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

       2. Не могут быть самостоятельным  объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом.

       3. Имущество, находящееся в хозяйственном  ведении или оперативном управлении, не может быть передано в  доверительное управление. Передача  в доверительное управление имущества,  находившегося в хозяйственном  ведении или оперативном управлении, возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законом основаниям. 

      Статья 1014. Учредитель управления

        Учредителем доверительного управления  является собственник имущества,  а в случаях, предусмотренных  статьей 1026 настоящего Кодекса,  другое лицо.

        Статья 1015. Доверительный  управляющий

       1. Доверительным управляющим может  быть индивидуальный предприниматель  или коммерческая организация,  за исключением унитарного предприятия.

        В случаях, когда доверительное  управление имуществом осуществляется  по основаниям, предусмотренным  законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

       2. Имущество не подлежит передаче  в доверительное управление государственному  органу или органу местного  самоуправления.

       3. Доверительный управляющий не  может быть выгодоприобретателем  по договору доверительного управления  имуществом.

        Статья 1016. Существенные  условия договора  доверительного управления  имуществом

       1. В договоре доверительного управления  имуществом должны быть указаны:

      - состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

        - наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

        - размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

      - срок действия договора.

       2. Договор доверительного управления  имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет. Для  отдельных видов имущества, передаваемого   в    доверительное   управление,    законом   могут    быть

установлены иные предельные сроки, на которые может   быть   заключен

заключен  договор.

        При отсутствии заявления одной  из сторон о прекращении договора  по окончании срока его действия  он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.

        Статья 1017. Форма  договора доверительного  управления имуществом

       1. Договор доверительного управления  имуществом должен быть заключен  в письменной форме.

       2. Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество.

       3. Несоблюдение формы договора  доверительного управления имуществом  или требования о регистрации  передачи недвижимого имущества  в доверительное управление влечет  недействительность договора.

        Статья 1018. Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении

       1. Имущество, переданное в доверительное  управление, обособляется от другого  имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного  управляющего. Это имущество отражается  у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.

2. Обращение  взыскания по долгам учредителя  управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу.

        Статья 1019. Передача в доверительное управление имущества, обремененного залогом

       1. Передача заложенного имущества  в доверительное управление не  лишает залогодержателя права  обратить взыскание на это  имущество.

       2. Доверительный управляющий должен  быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год. 

        Статья 1020. Права и обязанности доверительного управляющего

       1. Доверительный управляющий осуществляет  в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

       2. Права, приобретенные доверительным  управляющим в результате действий  по доверительному управлению  имуществом, включаются в состав  переданного в доверительное  управление имущества. Обязанности,  возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

      3. Для защиты  прав на  имущество, находящееся в доверительном управлении,   доверительный   управляющий   вправе  требовать  всякого

устранения  нарушения его прав (статьи 301, 302, 304, 305).

       4. Доверительный управляющий представляет  учредителю управления и выгодоприобретателю  отчет о своей деятельности  в сроки и в порядке, которые  установлены договором доверительного  управления имуществом.

        Статья 1021. Передача доверительного управления имуществом

       1. Доверительный управляющий осуществляет  доверительное управление имуществом  лично, кроме случаев, предусмотренных  пунктом 2 настоящей статьи.

       2. Доверительный управляющий может  поручить другому лицу совершать  от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он уполномочен на это договором доверительного управления имуществом, либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.

        Доверительный управляющий отвечает  за действия избранного им  поверенного как за свои собственные.

        Статья 1022. Ответственность  доверительного управляющего

       1. Доверительный управляющий, не  проявивший при доверительном  управлении имуществом должной  заботливости об интересах выгодоприобретателя  или учредителя управления, возмещает  выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

      Доверительный        управляющий    несет       ответственность   за

причиненные убытки, если не докажет, что эти  убытки произошли вследствие непреодолимой  силы либо действий выгодоприобретателя  или учредителя управления.

       2. Обязательства по сделке, совершенной  доверительным управляющим с  превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

       3. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

       4. Договор доверительного управления  имуществом может предусматривать  предоставление доверительным управляющим  залога в обеспечение возмещения  убытков, которые могут быть  причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

        Статья 1023. Вознаграждение  доверительному управляющему

      Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

        Статья 1024. Прекращение  договора доверительного  управления имуществом

       1. Договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:

      - смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;

      - отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

      - смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

      - отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;

      - отказа учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения;

      - признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.