Агентский договор. 11

План 
 

Введение

     В настоящее время Россия всё активнее принимает участие в интеграционных мировых процессах¹, охватывающих все сферы экономических отношений. Российский гражданско-правовой институт агентирования явился своего рода плодом синтеза элементов системы общего права и континентального права, имея целью преодоление ограниченности норм о традиционных для отечественного гражданского права договоров поручения и комиссии.

     Актуальность  исследования структуры агентского правоотношения определяется необходимостью выработки единого научно-теоретического подхода к таким правоотношениям. Через познание структуры агентского правоотношения представляется наиболее логичным выявление проблем института агентирования и выработка предложений по дальнейшему совершенствованию его норм, наряду с развитием всего законодательства об оказании услуг. Реформирование законодательства при этом должно происходить с учётом правовых завоеваний в виде принципов свободы экономической деятельности, избавления от административных методов в экономике. Об опасности утраты данных принципов убежденно предупреждает нас известный отечественный ученый С.С. Алексеев в ряде работ, изданных в последние годы².

     Перед законодателем стоит задача создания эффективной модели агентского правоотношения, которая должна с точки зрения структуры соответствовать рамкам общего типа гражданского правоотношения, обладая рядом специфических черт. В практическом смысле соотношение элементов агентского правоотношения предопределяется сложной структурой последнего. Именно сложный и оригинальный характер структуры исследуемого правоотношения, в свою очередь, детерминирует необходимость её теоретической разработки. При этом представляется актуальным, в частности, исследование элементов структур правоотношений агентирования и коммерческого представительства в праве зарубежных государств, в течение многих десятилетий успешно использующих соответствующие институты.

     Отсутствие  специального исследования структуры  агентского правоотношения приводит к  практическим проблемам смешения агентирования  со смежными правовыми явлениями. Потому именно такая постановка вопроса  позволит определить специфические  особенности агентирования, заключающиеся именно в структуре правоотношения.

     В настоящее время в России происходит процессе первоначального накопления опыта и знаний в сфере агентирования. При этом появляются первые монографические  исследования практического, учебного и научного характера. При этом детально исследованы исторические корни агентирования в России, проводился сравнительный анализ отечественного и зарубежного состояния правового регулирования агентских отношений (С.Ю. Рябиков, А.В. Егоров)³.

     В целом все имеющиеся исследования сводятся к научному анализу договора (сделки) или института агентирования. Это предшествующие правоотношению элементы механизма правового регулирования агентских отношений. Имеющиеся научные разработки правовых проблем агентирования позволяют провести исследование структуры возникшего на основании договора агентского правоотношения. Отечественные авторы (С.Ю. Рябиков , А.В. Егоров⁴ и другие) много внимания уделили толкованию международных норм об агентировании, содержащихся в соответствующих конвенциях.

     Увидеть современное состояние института  агентирования возможно, на наш взгляд, через призму структуры соответствующего правоотношения, представляющей собой  взаимосвязь элементов правоотношения, перенесённой из категории идеальной модели в реальную действительность.

     Целью настоящего исследования поставлено комплексное  изучение и анализ теоретических  и практических проблем структуры агентского правоотношения и выработка путей их разрешения.

     Для достижения названной цели автором  поставлены следующие задачи:

     - исследовать этимологию и сферу употребления терминологии, используемой законодателем при конструировании модели агентского правоотношения;

     - определить основные характеристики структуры гражданского правоотношения как типа и агентского правоотношения как вида;

     - исследовать структурообразующие признаки агентского правоотношения;

     - выявить элементы структуры агентского  правоотношения;

     - определить специфику правовых связей (как основной характеристики структуры гражданского правоотношения) во внутренних и внешних отношениях агентирования;

     - исследовать основания, правовую  природу и содержание структурных связей агента и принципала, агента и субагента;

     - выявить проблемы, определяемые современной структурой агентского правоотношения и предложить пути их разрешения.

     Объектом  исследования выступают общественные отношения, представляющие собой возникшую из договора агентскую деятельность в виде внутренних отношений между агентом и принципалом, а также внешних - с участием третьего лица.

     Предметом исследования явился комплекс проблем теоретического и практического характера, связанных со структурой агентского правоотношения; теоретические конструкции, доктрина, нормы действующего законодательства Российской Федерации и зарубежных стран, материалы судебной практики.

     Настоящее исследование выполнено на основе использования  общенаучного диалектического метода познания, а также на частнонаучных методах сравнительного правоведения, метода системного анализа, правового моделирования, формально-логического метода толкования права.

1. Общая характеристика  агентского договора

     Агентский договор определен в абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК как договор, по которому одна сторона обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны  юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

     Подобно договорам поручения, комиссии, транспортной экспедиции, доверительного управления имуществом и банковского счета  агентский договор направлен  на возникновение обязательства по оказанию юридических услуг, поскольку, совершая действия за счет принципала, агент затрагивает его правовую сферу⁵.

     Несмотря  на значительное сходство с договорами поручения и комиссии, агентский  договор отличается от того и другого. Если при договоре поручения между сторонами возникают отношения прямого представительства, а при договоре комиссии - отношения косвенного представительства, то агентский договор в зависимости от его содержания может опосредовать возникновение отношений как прямого, так и косвенного представительства. В первом случае агент действует от имени принципала и при совершении им сделки с третьим лицом права и обязанности по ней возникают непосредственно у принципала. Во втором случае агент действует от своего имени и по совершенной им сделке с третьим лицом приобретает права и становится обязанным агентом, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. Вместе с тем агент и принципал могут оговорить, что одни юридические действия будут совершаться агентом от своего имени, а другие - от имени принципала. Эту специфику агентского договора удачно охарактеризовал Г.Е. Авилов: «Способ участия агента в отношениях с третьими лицами, который является конституирующим признаком для договоров поручения и комиссии, для агентского договора, напротив, значения не имеет. Смысл агентского договора состоит именно в том, что деятельность, осуществляемая агентом по поручению и в интересах принципала, порождает для принципала имущественные последствия. Что же касается характера взаимоотношений агента с третьими лицами, то стороны вправе использовать любую модель - и поручения, и комиссии, и их сочетания». Не случайно правовое регулирование агентских отношений в гл. 52 ГК производится в основном без учета способа участия агента в отношениях с третьими лицами.

     Различие  между агентским договором, с  одной стороны, и договорами поручения  и комиссии, с другой, обнаруживается также в предмете этих договоров. В то время как комиссионер  обязуется к совершению сделок, а поверенный принимает на себя обязанность совершить определенные юридические действия, агентская деятельность может быть связана с совершением не только юридических, но и фактических действий, хотя последние никогда не исчерпывают предмет агентского договора⁶.

     Наконец, агентские отношения обычно имеют  длящийся характер. Эта особенность  указанных отношений отмечена в  той части формулировки абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК, где говорится, что агент  обязуется совершать определенные действия, тогда как обязанности поверенного и комиссионера раскрываются в законе через глагол «совершить». Необходимо, однако, иметь в виду, что предписание закона о допустимости заключения договора на определенный срок или без указания срока его действия, относится и к договору поручения, и к договору комиссии, и к агентскому договору.

     По  своей правовой природе агентский  договор представляет собой обязательственный, консенсуальный, взаимный и возмездный договор.

     Правовое  регулирование агентских отношений. Отношениям, вытекающим из агентского договора, посвящены предписания ст. 1005-1011 ГК. В зависимости от того, действует ли агент по условиям договора от имени принципала или от своего имени, к агентским отношениям соответственно применяются предписания гл. 49 или гл. 51 ГК, за исключением тех из них, которые противоречат специальным предписаниям закона об агентировании или существу агентского договора. Так, вопрос о принадлежности имущества, приобретенного агентом от своего имени для принципала, решается на основании п. 1 ст. 996 ГК, согласно которому вещи, приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Напротив, предписание п. 1 ст. 975 ГК о том, что доверитель, как правило, обязан выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, к агентским отношениям применяться не может, поскольку противоречит специальному предписанию п. 2 ст. 1005 ГК.

     Законом могут быть предусмотрены особенности  отдельных видов агентского договора. Так, ст. 232-239 КТМ определяют специфику  договора морского агентирования. В отличие от предписания п. 3 ст. 990 ГК, допускающего возможность установления особенностей отдельных видов договора комиссии как законом, так и иными правовыми актами, предписание п. 4 ст. 1005 ГК ограничивает круг нормативных актов, в которых могут предусматриваться особенности отдельных видов агентского договора, исключительно законами.

2. Права и обязанности  агентского договора. Прекращение агентского  договора

     Права и обязанности агента и принципала имеют определенное сходство с правами и обязанностями сторон по договору комиссии или поручения, в зависимости от типа заключенного агентского договора

     Основная  обязанность агента - исполнение порученных действий в соответствии с указаниями принципала. Агент, действующий от имени принципала и имеющий конкретные полномочия, вправе отступить от указаний, только когда по обстоятельствам дела этого требуют интересы принципала и агент не имел возможности предварительно запросить его согласие либо не получил ответа на свой запрос. В этих случаях принципал должен быть незамедлительно извещен о допущенных отступлениях (п. 1 ст. 973 ГК РФ). Агент, наделенный общими полномочиями на совершение сделок, осуществляет деятельность в интересах принципала по собственному усмотрению⁷.

     Когда агент выступает от собственного имени, он обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для принципала условиях в соответствии с его указаниями. При отсутствии таких указаний агент руководствуется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК РФ). Если действия агента приводят к получению принципалом дополнительной имущественной выгоды, она распределяется между агентом и принципалом поровну, если иное не будет установлено соглашением между ними.

     В отдельных видах договора агенту законом может предоставляться право совершать юридические и иные действия в интересах двух принципалов одновременно при наличии их на то согласия. Данное правило применимо для случаев, когда агент действует от имени принципалов и когда он действует от собственного имени. Агент вправе привлечь к реализации порученных действий третье лицо, заключив с ним субагентский договор, если это прямо не запрещено агентским договором (п. 1 ст. 1009 ГК РФ). Когда принципал заинтересован в возложении агентом исполнения порученных действий на третье лицо (например, в целях расширения территории сбыта или закупки товаров), агентский договор может предусматривать обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания условий договора. Заключение субагентского договора не оказывает существенного влияния на действие агентского договора. Агент продолжает нести самостоятельную ответственность перед принципалом за ненадлежащее исполнение принятых на себя по договору обязанностей, т.е. отвечает за действия субагента как за собственные.

     Субагенту может быть поручено совершение для  агента действий различного рода, от собственного или от его имени. Возможность  осуществления субагентом деятельности от имени принципала ограничена. Субагент лишен права заключать сделки от имени принципала, за исключением случаев, при которых возможно передоверие (п. 1 ст. 187 ГК РФ). Имеются в виду ситуации, когда возможность передачи агентом полномочий прямо предусмотрена в договоре или он вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов принципала. Порядок и последствия передоверия агентом своих полномочий определяются по правилам, предусмотренным ст. 976 ГК РФ. Если возможный субагент был заранее выбран принципалом и назван в агентском договоре, агент не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если кандидатура субагента не была сторонами согласована, агент ответствен, лишь за выбор лица, с которым он заключил субагентский договор. Субагент, избранный агентом по собственному усмотрению, может быть отведен принципалом.

     Агент обязан представить принципалу отчеты о ходе исполнения поручения. Порядок  и сроки предъявления отчетов  устанавливаются агентским договором. При отсутствии в договоре подобных условий агент отчитывается перед  принципалом по мере исполнения обязательства либо по окончании срока действия договора (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). По общему правилу агент также обязан приложить к отчету необходимые доказательства, подтверждающие расходы за счет принципала в целях реализации порученных действий. Данное правило диспозитивно, а потому агент может быть освобожден от этой обязанности посредством включения в договор соответствующего указания.

     Принципал, имеющий возражения по представленному  отчету, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со времени получения  отчета. Соглашением сторон может быть предусмотрен иной, более или менее длительный срок для заявления принципалом имеющихся у него возражений. Если в указанный период возражения принципалом заявлены не будут, отчет считается принятым, а агент признается исполнившим поручение надлежащим образом⁸.

     Принципал, в свою очередь, обязан уплатить агентское  вознаграждение, ибо агентские отношения  всегда имеют возмездный характер. Размер и порядок оплаты оказываемых  агентом услуг определяются соглашением  сторон. Если размер агентского вознаграждения в договоре не предусмотрен и не может быть определен исходя из содержания иных условий договора, вознаграждение выплачивается принципалом в размере, обычно взимаемом за аналогичные услуги при сходных обстоятельствах (абз. 2 ст. 1006, п. 3 ст. 424 ГК РФ). При отсутствии в договоре указаний на сроки оплаты услуг агента вознаграждение должно быть выплачено принципалом в течение недели с момента представления отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок его уплаты (абз. 3 ст. 1006 ГК РФ).

     Принципал также обязан возместить агенту издержки, понесенные им при исполнении поручения, поскольку агент действует за его счет (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ).

     Агентский договор может быть прекращен как по общим, так и по специальным основаниям, предусмотренным ст. 1010 ГК РФ.

     Агентский договор прекращается вследствие отказа агента или принципала от его исполнения. Однако такой односторонний отказ  возможен лишь в случаях, когда договор был заключен без определения срока окончания его действия.

     Помимо  этого, для договоров, агентом по которым выступает гражданин, предусмотрены  специальные основания их прекращения: вследствие смерти агента-гражданина, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также в случае признания агента - индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом). В указанных случаях агент утрачивает способность быть самостоятельным участником гражданского оборота и, следовательно, исполнить обязанности по договору. Те же обстоятельства, касающиеся принципала, сами по себе не являются основаниями прекращения договора. При их наступлении возможна замена принципала другим лицом⁹.

     Нормы ГК, посвященные договорам поручения  и комиссии, определяющие основания их прекращения, к агентскому договору неприменимы, поскольку противоречат ст. 1010 ГК РФ. Напротив, правила о последствиях прекращения указанных договоров могут применяться к агентскому договору, поскольку нормы об агентировании специальных правил на этот счет не содержат. В частности, объявление несостоятельным (банкротом) агента, выступавшего в сделках с третьими лицами от своего имени, но за счет принципала, влечет те же правовые последствия, какие в силу ч. 2 ст. 1002 ГК РФ наступают при банкротстве комиссионера. При объявлении агента несостоятельным его права и обязанности по сделкам, заключенным для принципала во исполнение его указаний, переходят к принципалу.

3. Особенности агентского договора в туристской деятельности

     В последнее время в туристской отрасли сложилась инфраструктура, в которой трудно представить себе продвижение и реализацию путевок без участия сети турагентов. Они ближе к потребителю, имеют клиентские базы, могут дать исчерпывающую информацию о направлениях и маршрутах и т.д. При этом взаимоотношения сторон чаще всего регулируются агентским договором.

     Агентский договор является новшеством для  российского права. Он широко распространен  в англо-американском праве, где  заменяет договоры поручения и комиссии, традиционные для континентальной правовой систем¹⁰. Не следует полагать, что этот договор полностью заимствован отечественным законодателем из англо-американского правопорядка, хотя влияние последнего на этот институт полностью отрицать нельзя. Под агентским договором в праве Англии и США понимается договор о совершении одним лицом (агентом) действий по поручению и за счет другого лица (принципала). Созданный судебной практикой агентский договор в настоящее время является одним из распространенных видов международных сделок.

     Конструкция агентского договора в российском праве  преследует цель гражданско-правового  оформления отношений, в которых  посредник (представитель) совершает  в чужих интересах как сделки и другие юридические действия (что  характерно для отношений поручения и комиссии), так одновременно и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами.

     Введение  нового вида договора обусловлено тем, что известные российскому праву  сходные договоры комиссии и поручения  не охватывают всего многообразия отношений, которые возникают в условиях современной экономической деятельности.

     В странах с англосаксонской системой права термин «агент» употребляется в широком смысле. Под агентом подразумевается лицо, уполномоченное на заключение сделок и на совершение других действий от имени представляемого и за его счет или на посредничество между сторонами при заключении сделок между ними самими. Поэтому под понятие «представитель» подпадают не только комиссионеры и торговые представители, но и коммивояжеры, брокеры, капитаны судов, адвокаты. Для англо-американского права характерно понимание агентского договора как общего, при котором поручение и комиссия являются по отношению к нему специальными, подчиняющимися институту агентирования. Английское право при регулировании отношений в сфере туризма устанавливает, что туроператор, являющийся принципалом, нанимает турагента для заключения контрактов с клиентом от имени принципала. Данные отношения, подтвержденные контрактом, являются агентским соглашением. Контракт уполномочивает агента реализовывать комплексный тур от имени туроператора на основании информации, содержащейся в каталогах туроператора. Третье лицо использует турагентов только для того, чтобы забронировать услуги туроператора¹¹. В континентальной Европе между действиями от собственного имени и действиями от чужого имени проводится четкая граница. Так, в правопорядках большинства стран континентальной Европы не считаются представительством действия лица, заключающего договор от собственного имени (приобретает права и обязанности по такому договору только такое лицо). Даже в том случае, если это лицо уполномочено заказчиком на заключение сделки, оно должно вести дело «за счет» заказчика и отчитываться за это перед ним, а также получать за свои труды соответствующее вознаграждение¹². Информация о туре отражается в каталогах туроператора. В задачи турагента входит предоставление различной информации о поездке, подтверждение бронирования и получение за это денег. Предполагается, что турагент, реализуя тур клиенту, тем самым предполагает заключить контракт напрямую между туристом и туроператором. Как правило, все претензии и иски при этом предъявляются туроператору (принципалу), а не агенту.

     Ситуация, сложившаяся в российском законодательстве после принятия части второй Гражданского кодекса РФ, не характерна ни для англо-американской, ни для континентальной европейской правовых систем. На отечественном правовом поле агентскому договору отведена законодательная ниша, в которой сосуществуют комиссия и поручение, так же как и агентский договор, направленные на регулирование отношений по исполнению поручения. При этом ни один из них не выступает в качестве общего для других, поскольку все они юридически равны.

     До  принятия ГК РФ в сфере туристской деятельности для регулирования отношений между туроператорами и турагентами использовались различные правовые конструкции, сочетающие в себе элементы договоров по оказанию услуг, поручения, комиссии, о совместной деятельности.

     А.П. Иванов, исследуя данные отношения, предложил использовать договор аквизиции, в силу которого одно лицо (комиссионер - направляющая туристическая фирма) обязуется по поручению другого лица (комитента - принимающей туристической фирмы) заключать для него от своего имени туристские договоры на поездки в страну комитента, а последний обязуется выплачивать комиссионеру обусловленное вознаграждение¹³.

     Приведенное определение позволяет сделать  вывод о том, что предметом  данного договора является заключение сделок. Сделки с туристом заключаются от имени фирмы, поэтому договор аквизиции следует рассматривать как разновидность договора комиссии. Однако в туристской деятельности турагент, помимо действий юридического характера, должен совершать большое количество фактических действий. По мнению ряда ученых, отношения агентирования могли бы регулироваться и в рамках смешанного договора (содержащего элементы договоров комиссии, поручения и возмездного оказания услуг), заключение которого допускается в соответствии с принципом свободы договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ). На такой вариант как на один из возможных указывает и Г.Е. Авилов¹⁴. Однако, по его мнению, для России он неприемлем из-за отсутствия практики самостоятельного урегулирования сторонами своих отношений.

     С точки зрения функциональных особенностей агентский договор представляет собой облегченную конструкцию, позволяющую избегать заключения либо нескольких различных и самостоятельных, но тем не менее связанных между собой гражданско-правовых договоров между одними и теми же субъектами (комиссии, поручения, подрядных договоров) либо смешанных договоров.

     Рассмотрим  подробнее отношения агентирования. По агентскому договору одна сторона  обязуется за вознаграждение совершить  по поручению другой стороны юридические  и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Из этого определения проистекают два варианта действий агента. Если агент действует за счет принципала, но от собственного имени, он становится и стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его агента, либо даже сам принципал вступил с третьим лицом - контрагентом по сделке - в непосредственные отношения по ее исполнению (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Однако после заключения сделки агент должен передать права и обязанности по ней принципалу. Такая модель отношений характерна для договора комиссии (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Поэтому к указанным отношениям применяются правила о договоре комиссии, если они не противоречат специальным нормам закона об агентском договоре или существу этого договора (ст. 1011 ГК РФ). В частности, порядок передачи прав по сделкам, заключенным агентом в интересах и за счет принципала, а также режим имущества, приобретенного агентом для принципала или, наоборот, переданного агенту принципалом для реализации, определяются по правилам о договоре комиссии. За рубежом туроператор, реализующий туристский продукт от своего имени, обозначается как «неназванный» (unnamed). Агент принципала самостоятельно заключает договор с туристом, указывая все данные о принципале. Все претензии по оказанным услугам принимает непосредственно агент, который далее по регрессному иску истребует возмещение убытков с туроператора.

     Если  же агент действует не только за счет, но и от имени принципала, права  и обязанности по заключенным им с третьими лицами сделкам возникают непосредственно у принципала (туроператора), минуя агента. Эта модель отношений характерна для договора поручения (п. 1 ст. 1005 и п. 1 ст. 971 ГК РФ). Поэтому в такой ситуации используются общие нормы о договоре поручения (ст. 1011 ГК РФ). В туристском праве зарубежных стран принципал, работающий по такой схеме, обозначается «названным» (named). Вся документация заполняется от имени принципала с обязательным указанием агента. В этом случае вся ответственность за туристский продукт ложится на туроператора и агент перед туристом формально никакой ответственности не несет. Действия агента при этом следует расценивать как деятельность по исполнению поручения.

     Таким образом, агентский договор в  системе договоров, предусмотренных гражданским законодательством России, представляет собой сложное переплетение норм о договорах комиссии и поручения и регулируется этими нормами с учетом особенностей, которые вытекают из существа данного договора. По своему содержанию агентский договор в целом ближе к договору комиссии, чем к договору поручения, ибо агент, подобно комиссионеру, обычно является профессиональным предпринимателем. Поэтому данный договор всегда возмездный и не носит лично-доверительного характера даже при совершении агентом сделок от имени принципала.

     Многие  исследователи указывают как  на существенное отличие агентского договора от договоров комиссии и  поручения на возможность агента совершать иные (фактические) действия в интересах принципала (по договору поручения это юридические действия, которые выполняет поверенный в интересах доверителя, по договору комиссии - комиссионер совершает сделки в интересах комитента). В частности, Е.А. Суханов отмечает, что «агент совершает в чужих интересах одновременно как сделки и другие юридические действия (что характерно для отношений поручения и комиссии), так и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами»¹⁵.

     Поэтому основное отличие агентского договора от договоров комиссии и поручения заключается в том, что законодатель предусмотрел саму возможность совершения агентом фактических действий, влекущих правовые последствия для принципала. Смысл агентского договора состоит именно в том, что деятельность, осуществляемая агентом по поручению и в интересах принципала, порождает для принципала имущественные последствия. Фактические действия агента (получение продукции) могут порождать правовые последствия на стороне как принципала, так и третьего лица. Кроме того, данный договор всегда имеет длящийся характер, поскольку агент обязуется совершать, а не совершить для принципала какие-либо действия¹⁶.