Деятельность обществ с ограниченной ответственностью и роль судебной практики в ней

СОДЕРЖАНИЕ

Введение………………………………………………………………………………3

1. Понятие общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы деятельности юридического лица и его признаки …..……….6
2. Порядок создания Общества с ограниченной ответственностью………..10

2.1 Правоспособность и дееспособность юридического лица…………………...10

2.2 Регистрация Общества с ограниченной ответственностью………………….11

2.3 Индивидуализация Общества с ограниченной ответственностью  …………15

2.4 Состав участников Общества с ограниченной ответственностью ………….17

3. Органы управления Общества с ограниченной ответственностью и ведение дел в Обществе с ограниченной ответственностью …………………………….20

3.1 Общие положения………………………………………………………………20

3.2 Общее собрание ……………………………………………………………...21

3.3 Совет директоров …………………………………………………………… .. 22

3.4 Исполнительные рганы…………………………………………………….….23

3.5 Права и обязанности участника ……………………………………………….25

3.6 Ответственность по обязательствам общества с ограниченной ответственностью и его участников ………………………………………………28

4. Реорганизация, ликвидация общества с ограниченной ответственностью…30

Заключение ………………………………………………………………………….34

Список  использованной литературы и приложения……………………………..36

Введение

Общество с ограниченной ответственностью (общество) является одной из самых  распространенных организационно-правовых форм юридического лица. Общество возникло как переходная форма между полным товариществом и акционерным обществом. При этом общество с ограниченной ответственностью заимствовало признаки предшествующих Товариществ и Обществ. Экономической основой деятельности общества является включение в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества.

Эта форма организации юридических  лиц широко используется практически  во всех государствах - товарищество с  ограниченной ответственностью в Германии и Франции, в модифицированном виде - частная компания в Великобритании и закрытая корпорация в США. Их популярность в коммерческом обороте иностранных  государств определяется тем, что в  них может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность  участника по долгам товарищества определяется суммой его доли (пая). Популярность товариществ с ограниченной ответственностью в странах с устоявшимися рыночными  отношениями видна из статистических данных. Так, в Германии  к 1991 году было зарегистрировано 433731 товарищество с ограниченной ответственностью, тогда  как акционерных обществ насчитывалось  всего 2 682. К 1993 году число товариществ  с ограниченной ответственностью выросло  до 549 659, в то время как акционерных  обществ стало 3 219. Но тем не менее  надо отметить что при этом средний  размер капитала одного АО составлял  около 54 миллионов марок, а на одно товарищество с ограниченной ответственностью приходилось в среднем 0,5 миллиона.¹ То есть акционерное общество используется преимущественно как форма концентрации значительного капитала, позволяющая аккумулировать средства многочисленных участников, зачастую вкладывающих небольшие капиталы в приобретаемые акции.

Эти же обстоятельства выявили преимущества Общества с ограниченной ответственностью для создающих его лиц в  Российской Федерации: возможность участникам принимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности общества; ограниченный количественный состав и возможность контролировать изменения в составе участников, отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале. На данный момент это самая распространенная организационно-правовая форма коммерческих организаций в Российской Федерации. Сегодня в России насчитывается более 600 тысяч обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, что составляет около 60 % от всех зарегистрированных юридических лиц. Это обстоятельство говорит о предпочтительности данной организационно-правовой формы для участников предпринимательской деятельности в Российской Федерации, что соответственно влечет необходимость более детального рассмотрения и изучения правового положения и сущности обществ с ограниченной ответственностью по сравнению с другими видами юридических лиц.

В настоящее время издано довольно много литературы, в которой рассматривается  практическое положение общества с  ограниченной ответственностью как  формы юридического лица, комментариев к Закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» и к положениям Гражданского Кодекса РФ, касающихся юридических лиц и обществ с ограниченной ответственностью в частности. Вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностью рассматривались Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации и Верховным Судом Российской Федерации.

После принятия Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», на необходимость чего прямо указывает п. 3 ст. 87 ГК РФ, можно говорить, что в настоящее время положение общество с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы коммерческих организаций законодательно урегулировано полностью. Но практика применения законодательства об обществах с ограниченной ответственностью позволяет выявить некоторые недостатки и противоречия в нем, которые законодатель должен исправить для обеспечения функционирования этого вида юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

При написании курсовой работы была поставлена задача наиболее внимательно  рассмотреть такие стороны общества с ограниченной ответственностью как  основные признаки и порядок создания. Это позволит более четко отделить общество с ограниченной ответственностью от близких к нему организационно-правовых форм юридических лиц и разобраться  с причинами его столь высокой  популярности среди участников хозяйственной  деятельности.

При работе над курсовой прежде всего  изучались основные нормативные акты, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью - это Гражданский Кодекс Российской Федерации и Федеральный Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Но, естественно, написание работы было бы невозможно без исследования правовых актов, хотя прямо и не касающихся обществ с ограниченной ответственностью, но регулирующих отдельные стороны их деятельности. К ним относятся Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, Указ Президента РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации», Федеральный Закон «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» и некоторые другие. Кроме этого использовалась методическая и учебная литература, в которой рассматривается правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.

1.Понятие общества с ограниченной  ответственностью как организационно-правовой  формы деятельности юридического  лица и его признаки

Правовое  положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности  его участников определяются Гражданским  Кодексом РФ и Федеральным законом РФ от 8 февраля 1998 года 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в редакции от 06.12.2011.

В соответствии с 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов — в этом и состоит ограниченная ответственность общества².

 В  соответствии с Гражданским кодексом  РФ, общества относятся к категории  коммерческих организаций, то  есть таких, основной целью  деятельности которых является  извлечение прибыли.

 Сообразуясь  с этим положением такие организации  (за исключением унитарных предприятий  и других предусмотренных законом)  обладают общей (универсальной)  правоспособностью. Универсальная  правоспособность может трансформироваться  в специальную (предметную), что  регламентируется Федеральным Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», где говорится, что универсальная правоспособность может быть "определенно ограничена" Уставом общества³, утвержденным учредителями при создании общества. Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, юридическое лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии). Законодательством об обществах с ограниченной ответственностью также предусматриваются случаи, когда, независимо от желания учредителей общество, будет иметь специальную правоспособность: "...Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности"⁴.

Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного  имущества и самостоятельная  ответственность по своим обязательствам этим имуществом. Все юридические  лица принято разделять на тех, которые  обладают правом собственности  на обособленное имущество и на тех, которые обладают иными вещными  правами на закрепленное за ними имущество. Общество с момента регистрации  приобретает право собственности  на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет  ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом⁵. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам⁶.

Общество  должно иметь полное фирменное наименование и вправе меть сокращенное фирменное  наименование на русском языке и  на других языках. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

        В соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Создание  обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации  осуществляются с соблюдением требований Закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются  филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.  

Общество  может иметь дочерние и зависимые  хозяйственные общества с правами  юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом  и иными федеральными законами, а  за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано  дочернее или зависимое хозяйственное  общество, если иное не предусмотрено  международными договорами Российской Федерации.

 Взаимная  ответственность основного и  дочернего обществ также определяется  в соответствии Гражданским Кодексом РФ, то есть действует принцип раздельной ответственности данных юридических лиц по своим обязательствам. Исключение составляют случаи солидарной ответственности основного общества по долгам дочернего при заключении последним сделок во исполнение указаний основного общества, а также случаи субсидиарной ответственности основного общества при банкротстве дочернего, если арбитражный суд установит в этом вину основного общества.

Общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов  долей уставного капитала другого  общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в  котором публикуются данные о  государственной регистрации юридических  лиц.

2.  Порядок создания Общества с ограниченной ответственностью.

2.1 Правоспособность и дееспособность  юридического лица

В соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ гражданская  правоспособность и гражданская  дееспособность юридического лица возникают  в момент его создания и прекращаются в момент внесения записи о его  исключении из единого государственного реестра юридических лиц. Объем  гражданской правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские  права и нести обязанности) определяется его учредительными документами (п. 1 ст. 49 ГК РФ).⁷

Правоспособность обществ с ограниченной ответственностью регламентируется нормативно-правовыми актами, регулирующими его деятельность.

Следует согласиться с точкой зрения Н.В. Козловой о том, что юридические  и физические лица наделены равными  возможностями для участия в  гражданском обороте. Вместе с тем  в ряде конкретных правоотношений допускается  участие единственно юридических  лиц. Так, например, только юридические  лица могут быть страховщиками (ст. 938 ГК РФ), вправе осуществлять деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, могут наделяться имуществом на праве хозяйственного ведения  или оперативного управления (ст. 120, п. 2 ст. 113, ст. 294, 296 ГК РФ).⁸

Правоспособность юридических  лиц может быть общей (универсальной) и специальной (ограниченной). Применительно  к обществу с ограниченной ответственностью законодательно могут ограничиваться какие-либо виды деятельности, недопустимые для обществ.

Общая (универсальная) правоспособность дает юридическим лицам возможность  осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

Специальной (ограниченной) правоспособностью  обладают лишь те организации, для которых  такая правоспособность прямо установлена  законом или учредительными документами  организации.⁹ При этом установление специальной правоспособности обусловлено целями их создания, определенными учредителями.

Общей правоспособностью обладают коммерческие организации, за исключением  государственных и муниципальных  унитарных предприятий (ст. 113-115 ГК РФ), банков (согласно Федеральному Закону «О банках и банковской деятельности»), фондовых бирж (в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»), страховых организаций (согласно Федеральному Закону РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»).¹⁰

Специальной правоспособностью обладают помимо указанных выше отдельных  видов коммерческих организаций  и некоммерческие организации.

2.2 Регистрация Общества с ограниченной ответственностью

Создание общества может быть осуществлено путем учреждения - создания вновь, либо путем реорганизации действующих юридических лиц.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные  документы общества, открывают в  банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения  вкладов в уставный капитал в виде денежных средств  или оформляют эти вклады в  кассу общества. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся  создания общества.

Для учреждения общества учредители заключают учредительный договор, в котором обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор должен отражать состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников), размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, условия  их участия в его деятельности, состав и компетенция органов управления обществом и порядке принятия ими решений, порядок выхода участников из общества.

Другим учредительным документом наряду с учредительным договором общества является устав общества, утверждаемый всеми участниками. Положения устава общества имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества, если положения учредительного договора не соответствуют положениям устава общества.

Если общество учреждается одним  лицом, учредительным договором является только устав, утверждённый этим лицом (п. 1 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью).

общество считается созданным  с момента государственной регистрации. Порядок государственной регистрации должен устанавливается федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

В соответствии с вышеуказанными нормативными актами государственная регистрация  осуществляется Федеральной Налоговой службой по месту нахождения общества.

В соответствии с установленным  порядком для государственной регистрации необходимо представить следующие документы:

заявление о регистрации общества, составленное в произвольной форме  и подписанное всеми учредителями общества;

учредительный договор;

устав, утвержденный учредителями;

документы, подтверждающие оплату не менее 50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах;

свидетельство об уплате государственной  пошлины.

Законом об обществах установлен минимальный  размер уставного капитала для обществ с ограниченной ответственностью. Он не должен быть менее чем десять тысяч рублей¹¹.

Отказ в регистрации, в соответствии со ст. 51 ГК РФ, допускается при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону, отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. В связи с отсутствием закона о регистрации состав представленных документов и содержащиеся в них сведения  должны соответствовать требованиям Положения о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Для некоторых видов обществ в соответствии с законодательством установлена специальная регистрация. Государственная регистрация банков и кредитных организаций производится Банком России согласно Закона РФ от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»¹², регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом согласно Закона РФ от 27.11.1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ»¹³. Государственная регистрация юридических лиц носит сегодня явочно-нормативный характер, при котором регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству и не уполномочен проверять целесообразность создания того или иного юридического лица. В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана недействительной, если допущенные нарушения неустранимы. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в суд.

Адрес (местонахождение) общества с ограниченной ответственностью указывается  в уставе, а также в заявлении  о его госрегистрации.

Как на этапе создания и  госрегистрации юридического лица, так  и впоследствии могут возникнуть проблемы, связанные с выбором  и указанием в документах адреса места нахождения организации. В  ряде случаев это приводит к судебным спорам.

В подготовленном федеральным арбитражным  судом Волго-Вятского округа "Обзоре практики рассмотрения дел по спорам, связанным с регистрацией юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" сказано, что государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности ¹⁴.

В арбитражный суд обратился  директор общества с ограниченной ответственностью с заявлением об оспаривании решения  об отказе в государственной регистрации  юридического лица.

Решением суда первой инстанции, оставленным  без изменения постановлением апелляционной  инстанции, заявленное требование удовлетворено.

Инспекция сочла свой отказ в  государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью правомерным, поскольку в заявлении о государственной  регистрации при создании юридического лица в качестве его местонахождения  указан домашний адрес директора, и  обратилась с кассационной жалобой  в Федеральный арбитражный суд  Волго-Вятского округа.

Суд кассационной инстанции признал  принятые судебные акты законными и  обоснованными.

Данная позиция так же подтверждается и Федеральным арбитражным судом Центрального округа¹⁵.

2.3 Индивидуализация Общества  с ограниченной ответственностью 

Требования к фирменному наименованию юридического лица содержатся в п. 1 ст. 4 Федерального закона "Об обществах  с ограниченной ответственностью" и ст. ст. 54, 87, 1473 ГК РФ. Они должны учитываться при выборе фирменного наименования создаваемого юридического лица, а также при указании наименования в учредительных документах и  заявлении на государственную регистрацию.

Согласно п. 4 ст. 1473 ГК РФ включение  в фирменное наименование юридического лица официальных наименований "Российская Федерация" или "Россия", а также  слов, производных от них, допускается  по разрешению, которое выдается в  порядке, установленном Правительством РФ.

Однако ст. 1473 ГК РФ не конкретизирует, какие именно слова могут признаваться производными от слов "Россия" или "Российская Федерация" и, следовательно, не могут использоваться юридическими лицами без специального разрешения.

В судебной практике имеются соответствующие  решения с выводами том, что сокращение "рос", используемое в фирменных  наименованиях организаций (Роспатент, Росвооружение и др.), представляет собой устойчивое общеизвестное  буквенное сочетание, сокращенное  от "российский", "Россия", вызывающее стойкую ассоциацию потребителя  с участием государства в деятельности организации либо с особой значимостью  деятельности данной организации в  государственных интересах.

Таким образом, вышестоящий суд  отменил вынесенные ранее решения  суда по указанным основаниям¹⁶.

Требования к фирменному наименованию юридического лица содержатся в п. 1 ст. 4 Федерального закона "Об обществах  с ограниченной ответственностью" и ст. ст. 54, 96, 1473 ГК РФ. Они должны учитываться при выборе фирменного наименования создаваемого юридического лица, а также при указании наименования в учредительных документах и  заявлении на государственную регистрацию.

Вместе с тем на практике возникают  вопросы: возможно ли использование  в фирменном наименовании юридического лица слов, производных от наименований иностранных государств, и какие  слова могут признаваться производными?

Судебная практика в данном вопросе  однозначна и не допускает использования  наименований, сходных до степени  смешения с уже существующими  наименованиями. Подобная практика применима  и к акционерным обществам, и  обществам с ограниченной ответственностью¹⁷.

В соответствии с п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим  лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юрлица или сходного с ним до степени  смешения. При этом закон не содержит положений, разъясняющих, на основании  каких признаков фирменное наименование одного общества может быть признано сходным до степени смешения с  фирменным наименованием другого  общества.

Согласно п. 17 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 13.12.2007 N 122 фирменное наименование общества признается сходным до степени смешения с фирменным наименованием другого общества, если имеется сходство произвольной части фирменного наименования, поскольку только при таком сходстве, как правило, возникает угроза смешения юридических лиц.

В связи с этим возникает вопрос: вправе ли правообладатель требовать  изменения фирменного наименования другого юридического лица и в  каких случаях он имеет право  заявлять данные требования?

По мнению высших судебных инстанций, правообладатель вправе требовать  изменения фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с  ним до степени смешения, в отношении  видов деятельности, аналогичных  видам деятельности, осуществляемым правообладателем. Тому подтверждением является постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.11.2010 по делу N А43-43803/2009. По материалам рассмотренного дела, ОАО "Судоходная компания "Волжское пароходство" и ООО "Судоходная компания "Волжское пассажирское пароходство" в границах территории Российской Федерации осуществляют пассажирские перевозки внутренним водным транспортом и на этом рынке  услуг являются конкурентами.

2.4 Состав участников  Общества с ограниченной ответственностью

Право граждан быть участниками  обществ закреплено в ст. 18 ГК РФ и ст. 7 Закона об обществах. Это право  предоставляет гражданину возможность  активно участвовать в гражданском  обороте и является гарантией  стабильности этой возможности.

По общему правилу участником общества может быть гражданин, обладающий гражданской  дееспособностью в полном объеме, т.е. с момента совершеннолетия, кроме  случаев вступления несовершеннолетнего  в брак и эмансипации¹⁸.

Как и Гражданский Кодекс РФ (п. 4 ст. 66), Закон об обществах с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 7) указывает на возможность запрета на участие в обществах отдельных категорий граждан. Такой запрет может быть предусмотрен только федеральным законом.

Некоторые категории  граждан ограничены законом в  праве выступать участниками  обществ. Такие ограничения установлены  для государственных служащих. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 17 Федерального от 27.07.2004 N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе»¹⁹ государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. Государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли в уставном капитале коммерческих организаций. Аналогичные требования распространяются и на муниципальных служащих.

Военнослужащие не вправе совмещать  военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях и организациях, за исключением занятий научной, преподавательской и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы. Военнослужащим запрещается оказывать содействие физическим и юридическим лицам с использованием служебного положения в осуществлении предпринимательской деятельности, а также получать за это вознаграждение и льготы²⁰. Это положение прямо не запрещает участие военнослужащих в хозяйственных обществах, но создает определенные сложности в осуществление таким учредителем своих прав на участие в управлении обществом.

По общему правилу юридические  лица наряду с гражданами также могут быть участниками хозяйственных обществ (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Однако некоторые виды юридических лиц вправе выступать участниками обществ с определенными особенностями. Так, финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ).