Источники Международного частного права

Содержание

Введение

Глава I. Понятие и виды источников международного права……………..

§1. Понятие источников международного права …………………………...

§2. Виды источников Международного частного права…………………

2.1. Внутреннее  законодательство …………………………………………

2.2. Международные  договоры ……………………………………………

2.3. Обычаи…………………………………………………………………..

2.4.Судебная  практика……………………………………………………....

Глава II. Соотношение норм международного частного права и внутреннего законодательства в России…………………………………………………..

Заключение……………………………………………………………………

Список  использованной литературы………………………………………. 

Введение

      Тема  представленной курсовой работы –  “Источники международного частного права”.

      Международное частное право регулирует отношения (гражданско-правового характера  в широком смысле слова), возникающие  в  условиях международной жизни.

      Под источниками права принято понимать внешние формы права. "В правовой доктрине формы, с помощью которых государственная воля становится правовой нормой, обозначаются условным термином "источники права"¹.

      Содержание  международного частного права определяется системой его источников, к которым в Российской Федерации относятся ее Конституция, международные договоры и законодательство, а также признаваемые в Российской Федерации обычаи.

Развитие  теории права в нашей стране требует  критического переосмысления ряда ее фундаментальных категорий, выхода на новый уровень исследований, призванный соединить достижения правовой науки  и смежных отраслей знания. К числу  категорий, требующих углубленной  разработки, относится категория "источники  права" и, более конкретно – "источники  международного частного права". Это  обуславливает актуальность темы работы и подразумевает глубокий уровень исследования.

      Источники международного частного права играют важную роль в международном частном  праве. Без них невозможно было бы сотрудничество между странами.

      В последнее время все более  расширяется сфера воздействия  международно-правовых договоров на международные коммерческие отношения  и международный гражданский  оборот в целом. Развитие и обновление таких отношений, потребность в  защите прав и законных интересов  субъектов международного частного права обуславливают необходимость  всестороннего совершенствования  применяемых в этой области международно-правовых инструментов.

      Источники международного частного права имеют  двойственный характер, так как, с  одной стороны, источниками являются международные договоры и международные  обычаи, а с другой - норма законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания.

      Цель  настоящей работы - показать, что двойственность источников международного частного права не означает необходимости разделения международного частного права, что предметом регулирования в обоих случаях является гражданско-правовые отношения международного характера.

      Задача  работы – на примере законодательства Российской Федерации оценить значение источников международного частного права для регулирования гражданско-правовых отношений как локального, так и международного характера.

      Объектом  исследования является законодательная база Российской Федерации.

      Предмет исследования – отражение в нормативно-законодательных актах Российской Федерации норм международного частного права.

      Методологической  основой работы являются сравнительно-правовой анализ и системный метод.

      Структурно  работа состоит из введения, двух глав, заключения, и библиографического списка. 
 

Глава I Понятие и виды источников международного права. 

§1 Понятие источников международного права 

     Под источниками права принято понимать внешние формы права. "В правовой доктрине формы, с помощью которых государственная воля становится правовой нормой, обозначаются условным термином "источники права.

 Под источниками той или иной отрасли права понимают формы, при помощи которых фиксируются, закрепляются, официально выражаются правовые нормы, регулирующие общественные отношения, составляющие предмет соответствующей правовой отрасли².

     Сознавая тот факт, что общественные отношения находятся в постоянном развитии, возникают новые сферы взаимодействия членов общества, диверсифицируются и получают новый импульс в развитии уже сложившиеся отношения, подчеркнем следующее: исходным критерием выделения в правовой системе той или иной отрасли права является группирование правовых норм по признаку однородности регулируемых ими общественных отношений; отличительной особенностью отношений, составляющих предмет МЧП является присутствие в них иностранного элемента и частноправовой характер этих отношений; специфика предмета отрасли права определяет специфику средств правового воздействия на отношения, составляющие ее предмет; в МЧП отношения, составляющие его предмет, регулируются при помощи двух групп правовых норм: 1) норм прямого действия – непосредственно регулируют поведение, устанавливают права и обязанности участников этих отношений; 2) коллизионные – не устанавливают прав и обязанностей, а лишь указывают, право какого государства должно быть применено для урегулирования правоотношения в данном конкретном случае.

       Таким образом, материально-правовые  и коллизионные нормы, регулирующие  отношения частноправового характера,  осложненные иностранным элементом,  являются нормами МЧП. Следовательно  формы, в которых находят выражение  эти нормы и являются источниками  МЧП.

       Основных видов источников в  МЧП четыре: 1) международные договоры, 2) внутреннее законодательство, 3) обычай, 4) судебная и арбитражная практика.

       Удельный вес видов источников  МЧП в разных государствах  неодинаков. Кроме того, в одной  и той же стране в зависимости  от того, о каких правоотношениях  идет речь, применяются нормы,  содержащиеся в различных источниках³.

       Следует отметить, что некоторые  авторы в качестве источника  МЧП рассматривают правовую доктрину. Однако с этим вряд ли можно  согласиться, вот почему: высказывания  ученых-юристов по вопросам права  для суда и других органов  государства, применяющих нормы  права, не являются обязательными и не имеют юридической силы. Такого рода высказывания носят рекомендательный характер. Разумеется, это не должно умалять значения правовой доктрины для разработки и уяснения норм МЧП.

     С учетом всего вышеизложенного источники  МЧП можно определить как выраженные в международных договорах и  обычаях, актах внутреннего законодательства материально-правовые и коллизионные нормы права, регулирующие и направленные на регулирование осложненных иностранным  элементом отношений частноправового  характера. 

§2. Виды источников Международного частного права

     В настоящее время отечественное  правоведение выделяет четыре источника  международного частного права: 1) внутреннее законодательство; 2) международные  соглашения; 3) международные и торговые обычаи; 4) судебная и арбитражная  практика.

2.1. Внутреннее законодательство

Внутреннее  законодательство - это один из основных источников международного частного права  в России.

     Особое  значение для международного частного права имеют положения Конституции  о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права  и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения  с правилам внутреннего законодательства (п. 4 ст. 15), о поддержке конкуренции  и свободе экономической деятельности (п. 1 ст. 8), о праве на осуществление  предпринимательской и иной не запрещенной  законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34), об охране законом частной  собственности (ст. 35), о защите и  покровительстве за границей российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о возможности двойного гражданства (ст. 62) и др.

     Давая характеристику внутреннего законодательства как источника международного частного права, необходимо обратить внимание на то, что в России и в других странах СНГ, в отличие например, от Австрии, Венгрии, Польши, Румынии, Турции, Швейцарии, Югославии не принимался специальный закон по вопросам международного частного права, а имеется ряд  законодательных актов, содержащих и нормы в этой области. Число  таких норм в последние годы растет⁴.

     Закон о гражданстве РФ содержит, в частности, правила о сохранении гражданства  России при заключении и расторжении  брака (ст. 6), о возможности двойного гражданства (ст. 3), о гражданстве  детей (ст. 13-17, 25-31) и другие положения, непосредственно связанные с  вопросами международного частного права.⁵

     Большое значение для международного частного права сохраняет Закон СССР о  правовом положении иностранных  граждан.⁶ В нем формулируются как общие принципы правового положения иностранных граждан в стране, так и правила по вопросам трудовой деятельности, отдыха, охраны здоровья, социального обеспечения, предоставления жилища, имущественных и личных неимущественных прав, получения образования, брачных и семейных отношений и др.

     Положения Гражданского кодекса РФ имеют существенное значение для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Согласно его ст. 2, "правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом".⁷ Естественно, эти правила не будут применяться к отношениям с участием иностранных граждан и иностранных юридических лиц, если это будет установлено международным договором.

     Существенное  значение для регулирования внешнеторговых связей имеют положения общей  части обязательственного права, содержащиеся в части первой ГК (ст. 307-453), и положения об отдельных видах обязательства - части второй (ст. 454-1109). На формирование положений части второй ГК определенное влияние оказали международные конвенции, подготовленные ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА и другими международными организациями и направленные на международную унификацию в соответствующей области (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров и др.), а также правила о документальных аккредитивах.

     Правила в области международного частного права содержатся также в Семейном кодексе РФ. В его разделе "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных  граждан и лиц без гражданства" содержатся положения по вопросам заключения и признания браков (ст. 156-159), расторжения  браков (ст. 160), применении права при  определении личных неимущественных  и имущественных прав и обязанностей супругов (ст. 161), определения прав и  обязанностей родителей и детей (ст. 163), установления и оспаривания  отцовства (ст. 162), алиментных обязательств (ст. 164). В этом же разделе определяется порядок усыновления иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином  РФ и гражданином РФ ребенка-иностранца, содержатся положения об установлении содержания норм иностранного семейного  права (ст. 166), и об ограничении применения норм иностранного семейного права (ст. 167).⁸

     Наряду  с положениями СК РФ об усыновлении сам порядок усыновления определяется постановлением Правительства РФ от 15 сентября 1995 года, согласно которому усыновление иностранцами детей, являющихся российскими гражданами, допускается только в том случае, если не имеется возможности усыновления такого ребенка российскими гражданами.

     Существенное  значение имеют положения Закона об арбитражных судах РФ 1995 года и АПК РФ. В последний акт  впервые в России внесен раздел о  производстве по делам с участием иностранных лиц. В этом разделе  содержится положение о процессуальных правах иностранных лиц (ст. 210), о  судопроизводстве по делам с участием иностранных лиц (ст. 211), о компетенции  арбитражных судов в РФ по делам  с участием иностранных лиц (ст. 212), о судебном иммунитете (ст. 213), о процессуальных последствиях рассмотрения судом иностранного государства дела по спору между теми же сторонами, о то том же предмете и по тем же основаниям (ст. 214), о судебных поручениях (ст. 215). Кроме того, в этом кодексе содержатся правила по вопросу установления существования и содержания норм иностранного права (ст. 12).⁹

     Основным  законодательным актом в области  внешней торговли является закон "О  государственном регулировании  внешнеторговой деятельности". В  нем определены основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими  и иностранными лицами, права, обязанности  и ответственность органов государственной  власти в РФ и ее субъектах в  этой области. Для регулирования  в области международного частного права существенное значение имеют положения этого закона, определяющие понятие "внешнеторговой деятельности" (ст. 2), правовое положение российских и иностранных лиц, как участников внешнеторговой деятельности (ст. 10), положения о регулировании этой деятельности (ст. 12) и др.¹⁰ До принятия этого закона регулирование в данной области осуществлялось на основе многочисленных указов Президента РФ, постановлений Правительства и других актов.

     Отдельные положения международного частного права содержатся в Законе РФ о  международном коммерческом арбитраже  от 7 июля 1993 г. Законом регулируются вопросы, касающиеся арбитражных соглашений, определения состава третейского  суда, его компетенции, порядка ведения  разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных решений.

2.2. Международные договоры

Практика  регулирования правоотношений в  договорной форме важна для государств, поскольку нормы международных  соглашений в большинстве правовых систем является основным источником регулирования вопросов, которые  относятся к сфере международного частного права. Международные договоры (соглашения) достигают такого положения  потому, что содержат унифицированные  нормы, которые специально создаются  для урегулирования международных  невластных отношений.

     Вступившие  в силу для РФ международные договоры, если только решение о согласии на их обязательность принято в форме  федерального закона, подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства РФ. Официальное опубликование международных  договоров должно осуществляться также  в "Бюллетене международных договоров". Международные договоры межведомственного  характера публикуются по решению  федеральных органов исполнительной власти, от имени которых заключены  договоры, в официальных изданиях этих органов.

     Пункт 3 ст. 5 Закона о международных договорах  Российской Федерации допускает  непосредственное применение официально опубликованных международных договоров  РФ при условии, если для этого  не требуется издания специального государственного акта.

     Пленум  Верховного Суда РФ в постановлении  от 31 октября 1995 года о некоторых  вопросах применения судами Конституции  Российской Федерации при осуществлении правосудия, разъяснил, что суд при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, то есть российского национального акта, в случаях, когда вступившим в силу для Российской Федерации международным договором, решение об обязательности которого для РФ было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотрено в законе. В указанном случае применению подлежат правила международного договора.¹¹

     Особое  значение в качестве источника международного частного права имеют многосторонние конвенции, содержащие унифицированные  правовые нормы. Унификация может осуществляться и путем принятия на международном  уровне модельных законов (кодексов) или на региональном уровне законов  и директив по тем или иным вопросам.

     В отношениях России с другими странами значение международного договора как  источника международного частного права возрастает. Нормы, сформулированные первоначально в международном  договоре, применяются в этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства. Для России, как правопреемника СССР, сохранили свое действие международные  договора, заключенные ранее с  СССР, если не было объявлено о прекращении  действия таких договоров.

     Это относится как к многосторонним, так и к двусторонним договорам. Например, заключенные СССР договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам являются двусторонними договорами. СССР заключил договоры о правовой помощи с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 г.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), ГДР (1957 и 1979 г.), Кубой (1984 г.), МНР (1958 г.), Польшей (1957 и протокол 1980 г.), Румынией (1958 г.), Чехословакией (1957 г. и 1982 г.), Югославией (1962 г.).

     Договоры  систематически обновлялись. Обновление осуществлялось по двум направлениям. В одних случаях старые договоры СССР с этими странами (с Болгарией, ГДР, Чехословакией) заменялись новыми, в других - стрые договоры (с Венгрией и Польшей) были существенным образом  дополнены специальными протоколами.

     Договоры  о правовой помощи были подписаны  с Ираком (1973 г.), Алжиром (1982 г.), Сирией (1982 г.), Тунисом (1984 г.), Финляндией (1978 г.), Италией (1979 г.), Грецией (1981 г.).

     Россия  заключения договоры о правовой помощи с КНР (1992 г.), Польшей (1996 г.), Ираном (1996 г.), Албанией (1997 г.), Азербайджаном (1992 г.), Литвой (1992 г.), Латвией (1993 г.), Грузией (1995 г.), Киргизией (1992 г.), Молдавией (1993 г.), Эстонией (1993 г.).

     Одним их наиболее важных источников частного международного права являются торговые договоры (о торговле, торговле и  мореплавании). Эти договоры устанавливают  общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим иностранным  государством. В этих договорах определяется правовое положение юридических  лиц и граждан, содержатся правила  по вопросам торгового арбитража. Отмечу, например, Соглашение о торговых отношениях между СССР и США от 1 июня 1990 г. Аналогические соглашения были заключены  США с Украиной, Казахстаном, Киргизией, Туркменией. Россия заключила соглашение об экономическом сотрудничестве с Великобританией (9 ноября 1992 г.), соглашение о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992 г.), с Канадой (19 июня 1992 г.) и другими странами.

     24 июня 1994г. было подписано Соглашение  о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами - с другой.

     С рядом стран были заключены специальные  соглашения о торговом судоходстве (с Великобританией соглашение 1968 г. с протоколом 1974 г.).

     Со  многими странами (США, Великобританией, Финляндией, Швецией, Норвегией, Австрией, ФРГ и др.) были подписаны соглашения об избежании двойного налогообложения. С Великобританией, ФРГ, Финляндией, Францией, Бельгией, Нидерландами, Канадой, Китаем, Испанией, Италией, Австрией, Турцией  и другими странами заключены  соглашения о взаимной защите капиталовложений.

     Государства - участники СНГ заключили большое  число международных договоров, соглашений и конвенций, содержащих правила в области международного частного права. Для СНГ характерно принятие также модельных актов, и прежде всего, Модельного гражданского кодекса. Модельные акты носят рекомендательный характер. Часть третья Модельного гражданского кодекса, содержащая нормы  международного частного права, была принята 17 февраля 1996 г.

     В отношениях между государствами - участниками  СНГ с 1 января 1996 г. действует Евразийская  патентная конвенция.

     Вступление  России в международное сотрудничество в качестве самостоятельного субъекта международного права может потребовать  пересмотра некоторых двусторонних договоров на основе изменившихся обстоятельств  и заключения новых. И такая работа проводится. Но особую практическую остроту  приобретает развитие сотрудничества России по международному частному праву  с бывшими республиками СССР. Распад СССР привел к распаду единого  правового пространства, но гражданско-правовые отношения между гражданами и  юридическими лицами бывших республик, ныне самостоятельных государств, не только сохранились, но и продолжают развиваться. В этих условиях соответствующие  договоры, как двусторонние так и  многосторонние, могут стать важным средством обеспечения имущественных  и личных неимущественных прав россиян  на территории бывших республик (и наоборот) и сохранения единого правового  пространства. Существующая значительная общность гражданского права Содружества  Независимых государств упрощает решение  этой задачи.

2.3. Обычаи

Под обычаем понимается "единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу".¹² В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением. Правовой обычай может быть источником права как национального, так и международного (публичного) права. Поэтому при решении вопроса, является ли обычай источником международного частного права, нужно исходить от того, о каком обычае идет речь.

     Правила, источником которых является обычай, носят преимущественно материально-правовой характер. Л.А. Лунц писал, что  "лишь по очень немногим вопросам коллизии законов можно опираться на международный  обычай как источник права. В коллизионном праве роль международного обычая, за некоторым исключением, ограничивается нормами, непосредственно вытекающими  из начала государственного суверенитета".¹³

     В национальном праве источником является, так называемый санкционированный  обычай, то есть сложившееся в практике правило, за которым государство  признает юридическую силу. В современных  условиях санкционированный обычай крайне редко выступает в качестве источника права. Исключением являются некоторые развивающиеся страны (например, африканские страны), где  обычное право до сих пор сохраняет  сильные позиции, особенно в частноправовой сфере. Следовательно, в той мере, в какой обычай выступает в  качестве источника национального  права, он может быть и источником международного частного права. Чаще всего  это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности.

     Примером  санкционированного обычая может быть положение, сформулированное в п. 1 ст. 6 ГК РФ, из которого следует, что если отношения прямо не урегулированы  гражданским законодательством  или соглашением сторон, то они  регулируются применимым к ним обычаем  делового оборота. Тем самым законодатель признает за обычаями делового оборота  юридическую силу. Под обычаем  делового оборота понимается "сложившееся  и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе".¹⁴ (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Это определение не содержит требования о том, чтобы обычай делового оборота был известен сторонам и постоянно соблюдался ими в соответствующей области.

     Признавая за обычаями делового оборота качество юридического источника, ГК определяет также их сферу применения и место  в иерархии правовых норм. Из содержания ст. 5, 6, 421 и 422 следует, что обычаи делового оборота применяются только в  области предпринимательской деятельности, которая регулируется гражданско-правовыми  нормами в следующей последовательности: 1 - императивными нормами законов  и подзаконных актов; 2 - соглашением  сторон (договорными условиями); 3 - диспозитивными нормами законов и подзаконных  актов; 4 - обычаями делового оборота; 5 - гражданским законодательством  по аналогии.¹⁵ Кроме того, законодатель устанавливает, что в любом случае обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договорным условиям. При этих же самых обстоятельствах и ограничениях обычаи делового оборота будут применимы к отношениям в области предпринимательской деятельности, осложненным иностранным элементом, но только тогда, когда коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права. Следовательно, рассмотренные обычаи делового оборота источником международного частного права не являются.

Обычаи делятся  на международные и торговые.

Международно-правовой обычай - это сложившееся в практике устойчивое правило, за которым государства признают юридическую силу (opinio juris), то есть выражают свою согласованную волю. Международно-правовой обычай так же, как и международный договор - это соглашение между государствами, возлагающее юридические обязательства на государства. Международно-правовой обычай является источником международного права, во внутренней сфере государства его действие опосредуется национально-правовыми формами.

     Кроме международно-правовых обычаев в  международной практике сложились  и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Эти правила сложились не в отношениях между государствами, а в отношениях между физическими и юридическими лицами разных государств в предпринимательской сфере. Особенно велико их значение в области международной торговли, в области международного торгового мореплавания и в области международных денежных расчетов. Они не имеют юридической силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни национального права, в том числе и международного частного права как его отрасли. Строго терминологически - это не обычаи, а обыкновения. Однако это не означает, что обычаи международного делового оборота не применяются при регулировании частноправовых отношений. Прежде всего, они применяются по воле самих участников этих отношений. Например, в договоре международной купли-продажи стороны предусмотрели применение какого-либо обычая, либо группы обычаев. Последнее как любое другое контрактное условие будет регулировать обязательство, вытекающее из договора.

     Вместе  с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую  силу и стать источником права, если государства признают за ними это  качество. Это возможно в двух вариантах: либо индивидуально государством и  тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем  и в таком качестве - источником национального права; либо совместно  государствами в форме международного договора или в форме международно-правового  обычая и в таком качестве он становится источником международного (публичного) права.

     Учитывая  значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации  международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения (в силу их неписаного характера), многие международные организации  изучают, обобщают и публикуют своего рода своды обычаев по определенным группам вопросов. Некоторые такие  публикации приобретают популярность. Особенно велико значение публикаций, подготовленных Международной Торговой Палатой, в том числе: Международные  правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 1990 г., Унифицированные правила и  обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г., Унифицированные  правила по инкассо в редакции 1995 г., Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г. и др.