Источники международного частного права: практика различных государств

Федеральное государственное образовательное учреждение 

                         высшего профессионального образования

                                 Российская правовая академия

 Министерства  юстиции  Российской Федерации

                            Дальневосточный (г. Хабаровск) филиал

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

КАФЕДРА

 ________________________________________________________________

(наименование кафедры)

МЕЖДУНАРОДНОЕ  ЧАСТНОЕ ПРАВО

(название дисциплины)

                                                     КУРСОВАЯ РАБОТА

(наименование темы или номер  варианта)

(фамилия, имя, отчество)

                                                      Хабаровск

                                                            2013 г.                                                    

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

В современных условиях интернационализации хозяйственной  жизни, усиления взаимозависимости  государств, научно-технической и  информационной революции, невиданной ранее миграции населения, что находит свое выражение в расширении сотрудничества государств, их юридических лиц в самых различных сферах, в резко увеличившемся объеме общения и контактов между людьми независимо от их гражданства и места проживания, важную роль в правовом регулировании этих связей призваны играть нормы Международного частного права (далее по тексту – МЧП), роль которого в деле правового обеспечения экономического, научно-технического и иных видов сотрудничества и взаимодействия между субъектами права различных государств возрастает.

 Поскольку названные  выше отношения «активизируют»  правовые системы нескольких  государств, которые не просто  отличаются друг от друга, но  часто весьма противоречивы в  регулировании одних и тех  же правоотношений, то как для самих участников этих отношений, так и для правоприменительных органов этих государств важное значение имеет возможность обратиться к актам, содержащим правовые нормы, регулирующие или призванные урегулировать эти отношения с учетом их специфики, что затрагивает тему источников Международного частного права.

Международное частное  право – совокупность норм внутригосударственного законодательства, международных договоров  и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые, трудовые и иные частноправовые отношения, осложнённые иностранным элементом.

Понятие «иностранный элемент» традиционно используется в целях  обособления отношений, входящих в  предмет международного частного права. Иностранный элемент проявляется  в следующих признаках:

- одна из сторон (гражданин, юридическое лицо или государство) является иностранной;

- объект, в связи с  которым возникают имущественные  отношения, находится за границей;

- юридические факты,  то есть события, в результате  которых возникают, изменяются  или прекращаются правоотношения, имели место за границей.

Эти признаки могут присутствовать в иностранном элементе в любой  комбинации – один, два или все  три.

К предмету международного частного права относятся частноправовые отношения, осложненные иностранным  элементом.

В современной юридической науке существует плюрализм мнений относительно предмета правового регулирования международного частного права.

Доминирующей является позиция о формировании предмета международного частного права из отношений  гражданских, семейных и трудовых, осложненных иностранным элементом (М.М. Богуславский, Н.И. Марышева, В.П. Звеков). При этом подчеркивается, что предметом международного частного права являются гражданские правоотношения «в широком смысле». В основу трехчленного строения предмета международного частного права положены тезисы о сходной природе этих отношений (то есть они являются отношениями частными), а также наличие особого объединяющего обстоятельства – иностранного элемента.

Наряду с традиционным видением предмета международного частного права существуют концепции, расширяющие либо сужающие круг регулируемых отношений.

В рамках «цивилистической»  концепции международного частного права утверждается, что предмет  его составляют только отношения  гражданские, то есть имущественные  и личные неимущественные (Е.А. Суханов, В.Ф. Попондопуло).

Ряд исследователей (Л.П. Ануфриева) рассматривают предмет  международного частного права состоящим  из двух групп отношений – традиционной «триады» (отношения гражданские, трудовые, семейные) и отношений процессуального характера (складывающиеся в международном гражданском процессе и международном коммерческом арбитраже).

Субъектами международного частного права являются иностранные  по отношению друг к другу юридические  и физические лица, а также государства и международные организации.

Международное право  не является отраслью права, а образует самостоятельную правовую систему, существующую параллельно с внутренним правом государств.

Как и внутригосударственное  право, международное право создается  государствами и обеспечивается силой их принуждения. Главное отличие заключается в том, что нормы международного права являются продуктом согласования воль субъектов, а не принятия каким-либо одним субъектом обязательных для других субъектов правил поведения. Соответственно, и обеспечение исполнения международно-правовых норм производится самими субъектами международного права.

Нормативный состав МЧП  состоит из двух групп норм разного  характера: коллизионно-правовые нормы, которые сами по себе не регулируют отношения, осложненные иностранным элементом, а лишь отсылают к праву, подлежащему применению; материально-правовые нормы национального законодательства, регулирующие отношения с иностранным элементом. Одной из особенностей МЧП является объединение в его составе разнохарактерных правовых норм. Коллизионные нормы – преодолевают коллизионную проблему путем выбора права, т.е. это отсылочные нормы. Они делятся на внутренние (государство само их разрабатывает и само принимает и договорные (создаются на основе межгосударственных соглашений). Унифицированные материальные частноправовые нормы – единообразные нормы частного права различных государств, созданные международными договорами. Их часто называют прямыми – они регулируют рассматриваемые отношения прямо, минуя коллизионную стадию. 

Как и любая правовая система, международное право имеет  свои источники.

Источники международного права отличаются от источников национального  права.

Объект исследования: источники международного частного права.

Предмет: особенности применения источников международного частного права в практике различных государств.

Целью данной работы является: дать характеристику источников международного частного права.

Задачи:

- раскрыть понятие  источников международного частного  права;

- рассмотреть виды источников международного частного права;

- выявить особенности  применения источников международного частного права в практике различных государств.

1. ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА И ПРОБЛЕМА ДВОЙСТВЕННОСТИ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Термин «источники права» обычно принято употреблять в двух значениях – материальном и формальном. Под материальными источниками понимаются материальные условия жизни общества. Формальные источники права, более всего интересующие правоведов, – это те формы, в которых находят свое выражение нормы права. Только формальные источники права являются юридической категорией и составляют предмет изучения юридических наук, в том числе международного права.

В теории права под  источником права понимается форма, в которой выражается юридически обязательное правило поведения и которая придает этому правилу качество правовой нормы. 

Источниками международного права  будут считаться те формы, в которых  выражены правила поведения субъектов  международных отношений и которые  сообщают этим правилам качество международно-правовой нормы.

Источники международного частного права  имеют определенную специфику.

Основная особенность источников международного частного права состоит  в их двойственном характере. С одной  стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой – нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором – регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможности разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера.

Рассмотрим, как решается в РФ вопрос о соотношении международного договора и внутреннего закона.

Согласно Конституции России 1993 года, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Такое же правило содержится и в  ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области  международного частного права. Это  положение подчеркивает значение международного договора для регулирования соответствующих  отношений. В соответствии с распространенной точкой зрения данное положение понимается как норма, которая разрешает коллизию между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них – какое-либо правило общего характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а вторая – специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством международного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение.

Согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ, к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, международные договоры применяются  непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Предписания международных договоров имеют приоритет не только перед нормами гражданского законодательства (под которыми ст. 3 ГК понимает Гражданский кодекс и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы), но и перед правилами других правовых актов и всеми другими нормами гражданского права РФ. Аналогичное правило о приоритете положений международных договоров предусмотрено ст. 6 СК РФ.

Вступившие в силу для РФ международные  договоры, если только решение о согласии на их обязательность принято в форме федерального закона, подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства РФ. Официальное опубликование международных договоров (кроме договоров межведомственного характера) должно осуществляться также в «Бюллетене международных договоров». Международные договоры межведомственного характера публикуются по решению федеральных органов исполнительной власти, от имени которых заключены договоры, в официальных изданиях этих органов (ст. 30 Закона о международных договорах Российской Федерации).

Пункт 3 ст. 5 Закона о международных  договорах Российской Федерации  допускает непосредственное применение официально опубликованных международных  договоров РФ при условии, если для  этого не требуется издания специального государственного акта. При этом «непосредственно» означает в данном случае действие международного договора в качестве составной части системы российского законодательства.

Особое значение в качестве источника  международного частного права имеют  многосторонние конвенции, содержащие унифицированные правовые нормы. Унификация может осуществляться и путем принятия на международном уровне так называемых модельных законов (кодексов) или на региональном уровне, как законов, так и директив по тем или иным вопросам.

Типичный пример – Принципы международных коммерческих договоров, которые разрабатывались в течение 20 лет международной организацией (УНИДРУА) и были приняты в 1995 году. Принципы носят факультативный характер, они будут применяться сторонами в сделке лишь в случае прямой ссылки на них в контракте. Однако применение документа такого рода снимает проблему применения коллизионных норм и тем самым сужает поле действия внутреннего законодательства.

Таким образом, источники  МЧП можно определить как выраженные в международных договорах и обычаях, актах внутреннего законодательства материально-правовые и коллизионные нормы права, регулирующие и направленные на регулирование осложненных иностранным элементом отношений частноправового характера.

2. ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА И ИХ ПРИМЕНЕНИЕ В ПРАКТИКЕ РАЗЛИЧНЫХ ГОСУДАРСТВ

В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых  выражена та или иная правовая норма. Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение предается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.

Основных видов источников в международном частном праве четыре:

- международные договоры;

- внутреннее законодательство;

- судебная и арбитражная практика;

- обычаи.

Удельный вес видов  источников международного частного права  в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той  же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

2.1 Международные  договоры

В отношениях России с  другими странами значение международного договора как источника международного частного права возрастает. Нормы, сформулированные первоначально в международном договоре, применяются в этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства. Для России как правопреемника СССР сохранили свое действие международные договоры, заключенные ранее СССР, если не было объявлено о прекращении действия таких договоров.

Это относится как  к многосторонним, так и к двусторонним договорам. Так, заключенные СССР договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам являются двусторонними договорами. СССР заключил договоры о правовой помощи с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 г.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), ГДР (1957 и 1979 г.), КНДР (1957 г.), Кубой (1984 г.), МНР (1958 г.), Польшей (1957 г. и протокол 1980 г.), Румынией. (1958 г.), Чехословакией (1957 и 1982 г.) и Югославией (1962 г.).

Договоры систематически обновлялись. Обновление осуществлялось по двум направлениям. В одних случаях  старые договоры СССР с этими странами (с Болгарией, ГДР, Чехословакией) заменялись новыми, в других – старые договоры (с Венгрией и Польшей) были существенным образом дополнены специальными протоколами.

Цель договоров, заключенных  СССР с бывшими социалистическими  странами, и договоров России со странами СНГ состоит в том, чтобы обеспечить взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого. Договоры строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органами юстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов и применения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения поручений о правовой помощи, признания и исполнения решений по гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов, выдачи преступников и другим видам помощи по уголовным делам.

Таким образом, действует  система договоров о правовой помощи, в которых решается целый  комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции и охраны прав граждан.

Советским Союзом были заключены  сохранившие свою силу двусторонние соглашения по вопросам гражданского процесса. Это соглашение 1970 года с  Австрией (о свободном доступе  в суды, порядке исполнения судебных поручений и др.), а также соглашения об исполнении судебных поручений с США (1935 г.), Францией (1936 г.), Бельгией (1945-1946 гг.), ФРГ (1956-1957 гг.).

Стремление углублять  сотрудничество в области оказания правовой помощи не только по уголовным  делам, но и по гражданским было выражено в российско-швейцарской декларации о намерениях, в договоре о воссоединении Германии 1990 года и в других актах.

Важным источником международного частного права являются торговые договоры (о торговле, торговле и мореплавании). Эти договоры устанавливают общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим иностранным государством. В указанных договорах определяется правовое положение юридических лиц, и граждан, содержатся правила по вопросам торгового арбитража. Отметим, в частности, Соглашение о торговых отношениях между СССР и США от 1 июня 1990 г., которое было ратифицировано Россией и США. Аналогичные соглашения были заключены США с Украиной, Казахстаном, Киргизией, Туркменией. Россия заключила соглашение об экономическом сотрудничестве с Великобританией (9 ноября 1992 г.), соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992 г.), с Канадой (19 июня 1992 г.), с Китаем (5 марта 1992 г.) и другими странами. В соглашении с Великобританией предусматриваются, в частности, создание в обеих странах «предпосылок для инвестиций, которые были бы привлекательны для инвесторов из другой страны», меры по поощрению «создания и поддержки систем защиты интеллектуальной собственности, соответствующих общепринятым в Европе стандартам». 

24 июня 1994 г. было подписано  Соглашение о партнерстве и  сотрудничестве, учреждающее партнерство  между РФ, с одной стороны, и  Европейскими сообществами и  их государствами-членами – с другой.

Со многими странами (США, Великобританией, Финляндией, Швецией, Норвегией, Австрией, ФРГ и др.) были подписаны соглашения об избежании двойного налогообложения. На 1 января 1998 г. были ратифицированы или представлены на ратификацию заключенные Россией с другими странами соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогового законодательства и другие соглашения по налоговым вопросам (с Албанией, Словенией, СРЮ, Филиппинами, Чехией, Данией, Великобританией, ФРГ (новое соглашение 1996 г.), Швейцарией, Канадой, Венгрией, Монголией, Люксембургом, Хорватией, Бельгией, КНР, Францией, Мали, Индией и др.).

Государства – участники СНГ заключили большое число международных договоров, соглашений и конвенций, содержащих правила в области международного частного права. Для СНГ характерно принятие также модельных актов и, прежде всего. Модельного гражданского кодекса. Согласно Конвенции о Межпарламентской Ассамблее государств – участников СНГ от 26 мая 1995 г., этот орган принимает типовые (модельные) законодательные акты и с соответствующими рекомендациями направляет их парламентам государств – участников СНГ. Модельные акты носят рекомендательный характер. Часть третья Модельного гражданского кодекса, содержащая нормы международного частного права, была принята 17 февраля 1996 г.

Принятие части третьей Модельного гражданского кодекса СНГ способствует формированию нового законодательства стран СНГ в области международного частного права. В качестве примера можно привести принятие ГК Узбекистана. Гражданский кодекс Узбекистана, вступивший в силу с 1 марта 1997 г., содержит разд. 6. «Применение норм международного частного права к гражданско-правовым отношениям» (ст. 1158-1199). В основу этого раздела положены нормы соответствующего раздела модельного гражданского кодекса СНГ. Генеральная Ассамблея ООН по инициативе Венгрии рассмотрела «меры, которые должны быть приняты для прогрессивного развития в области международного частного права, в особенности с целью содействия развитию международной торговли». В результате в 1966 году был создан специальный орган – ЮНСИТРАЛ. В состав комиссии входят 36 государств. В ее работе активное участие принимают представители России.

В качестве первоочередных комиссия определила следующие темы из своей программы работы: международная  купля-продажа товаров, международные платежи, коммерческий арбитраж. На основе подготовленных проектов был принят ряд конвенций. К их числу относятся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, Конвенция ООН о морской перевозке грузов, а также Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1985 году был принят Типовой закон о международном торговом арбитраже, в 1988 году – Конвенция о международном переводном и международном простом векселе. Разработкой проектов конвенций в области международного частного права занимается также Гаагская конференция по международному частному праву.

В 1951 году был принят постоянный Статут Гаагской конференции по международному частному праву (вступил в силу в 1955 г.). Статут действует для 45 государств. Для Латвии он вступил в силу с 11 августа 1992 г. В соответствии с ним задачей конференции является прогрессивная унификация правил международного частного права (ст. 1). Сессии конференции собираются, как правило, раз в четыре года (ст. 3). Подготовку их осуществляют Специальная государственная комиссия, созданная Нидерландами, и Постоянное бюро конференции.

Наиболее значительными  из документов, принятых на сессиях  конференции начиная с 50-х годов, являются конвенции в области гражданского процесса. К ним относятся: Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года (СССР присоединился в 1966 г); Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 года; Конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года; Конвенция об облегчении доступа к правосудию за границей 1980 года и др.

С конвенциями по процессуальным вопросам тесно связана Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов 1961 года. В ней участвуют 42 государства. Для России и Белоруссии она действует с 31 мая 1992 г., для Армении – с 14 августа 1994 г., для Латвии – с 30 января 1996 г., для Литвы – с 19 июля 1997 г.

К области семейного  права относятся 10 из 29 Гаагских конвенций. Это – Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 года; Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов, 1978 года; Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 года; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 года; Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 года; Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 года и ряд других конвенций о правовом положении детей. Из конвенций в других областях следует обратить внимание на Конвенцию о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 года. Конвенцию о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 года и некоторые другие.

Значительную работу в этой области  проводит также такая межправительственная организация, как УНИДРУА в Риме. Ею были подготовлены проекты конвенций  по ряду вопросов (международной купле-продаже товаров, представительству, перевозкам грузов и пассажиров и др.). Эта межправительственная организация была создана в 1926 году. Ее членами являются 58 стран, в том числе Болгария, Венгрия, Куба, Польша, Россия, Румыния. Издает ежегодник. В 1995 году Правительство РФ приняло специальное постановление по вопросам участия России в деятельности этой важной международной организации. В 1996 году Россия подписала Конвенцию УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях 1995 года.

Прежде всего, следует остановиться на конвенциях по вопросам международной  торговли. К их числу относятся  Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже  движимых материальных вещей, 1955 года. Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международной торговле товарами, 1958 года и Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 года. Конвенция о праве, применяемом к договорам с посредниками и представителями (агентским договорам), 1978 года.

В отличие от этих конвенций, содержащих единообразные нормы коллизионного  характера, в 1964 году в Гааге была заключена Конвенция об единообразном  законе о международной купле-продаже  товаров, призванная ввести в странах – ее участницах унифицированные материальные нормы в области внешнеторговой купли-продажи.

Эти конвенции, так же как и подписанная  в Гааге Конвенция о заключении договоров международной купли-продажи 1964 года, не получили широкого применения.

В 1980 году на конференции в Вене была подписана Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (см. гл. 8). В 1997 году в Венской конвенции 1980 года участвовало 48 государств, в том числе многие торговые партнеры России (в частности, ФРГ, КНР, Франция, США, Италия, Финляндия, Испания и др., из стран СНГ (кроме России) Украина, Белоруссия, Грузия, Молдавия). Конвенция призвана заменить собой указанные выше Гаагские конвенции 1964 года. Она вступила в силу с 1 января 1988 г.

В 1974 году в Нью-Йорке была заключена Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, а в 1980 году – Дополнительный протокол к ней, который привел некоторые положения этой конвенции в соответствие с Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров. В 1983 голу на конференции в Женеве была заключена Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров, а в 1988 году на конференции в Оттаве – Конвенция о международном финансовом лизинге и Конвенция о международном договоре факторинга.

В области международных расчетов основными соглашениями являются конвенции  ЮНСИТРАЛ о международном переводном векселе и о международном  простом векселе от 9 декабря 1988 г.

Большое число государств участвует  в важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и членами других государств 1965 года, заключенной в Вашингтоне (в конвенции участвует более 85 государств, Россия подписала ее, но не ратифицировала), в Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1991 года, заключенной в Сеуле (конвенцию подписало 131 государство, Россия ратифицировала ее).