Комерческое представительство

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ 2

ГЛАВА 1.ПОНЯТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА 5

1.2.Виды представительства. 7

ГЛАВА 2.КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО 10

2.1. Понятие коммерческого представительства. Субъекты представительства. 10

2.2. Договор коммерческого представительства,  его форма и содержание. 20

2.3. Виды договоров 21

2.4. Полномочия коммерческого представителя. 26

ГЛАВА 3. КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В МЕЖДУНАРОДНОМ ИМУЩЕСТВЕННОМ ОБОРОТЕ 31

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 36

СПИСОК  ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ ………………………………41

ВВЕДЕНИЕ

Представительство призвано оказать юридическую помощь гражданам  и организациям, содействовать охране их прав и законных интересов, осуществлению  правосудия, соблюдению и укреплению законности.

Данная работа посвящена  теме коммерческого представительства, как одному из видов представительств. Для осуществления  гражданских прав и обязанностей граждане и юридические лица нередко вынуждены прибегать к услугам лиц, которые совершают для них различные  действия, влекущие  возникновение, изменение  или прекращение гражданских правоотношений. С развитием общественных отношений, регулируемых гражданским правом, представительство активно используется гражданами и юридическими лицами. Оно облегчает и расширяет их участие в гражданском обороте, помогает найти оптимальные способы для приобретения прав и выполнения обязанностей имущественного и неимущественного характера. Граждане могут совершать сделки и иные юридические действия, которые без участия представителя затруднительны или вообще недоступны для них; юридические лица могут активнее участвовать в хозяйственных отношениях и т.п.

Деятельность представителя  состоит из действий, совершаемых  от имени и в интересах представляемого. Отношения представительства (отношения между представляемым и представителем) регулируются нормами материального права: гражданского, семейного, трудового или административного.

Коммерческое представительство - это удобная и эффективная  форма взаимодействия на рынке. В  связи с глобализацией экономики  многие предприятия отдают предпочтение именно коммерческим представительствам, нежели филиалам, в связи, с чем  рассмотрение правовых вопросов, связанных  с данным видом деятельности представляется чрезвычайно важным. Именно в связи  с этим, я считаю, что данная тема является весьма актуальной, особенную  значимость вопрос коммерческого представительства  имеет в России.

Россия представляет собой  перспективный рынок, на который  сейчас устремляется все больше и  больше иностранных инвесторов, также  и внутри страны происходят процессы развития и многие расширяют свою деятельность именно посредством коммерческих представительств, поэтому так важно  сейчас развивать коммерческое право. В системе права РФ коммерческое право не выступает в качестве самостоятельной отрасли права  и формируется из правовых институтов и норм ряда отраслей права: гражданского, антимонопольного, финансового (в первую очередь, его подотрасли - фондового права), таможенного права, земельного права, отдельных правовых актов, регулирующих торговую, внешнеторговую и иную коммерческую деятельность. Все эти отрасли права получили достаточно бурное развитие в последнее время, вот почему так важно внимательнее изучать моменты, объединяющее эти отрасли. Именно таким моментом и является решение того или иного предприятия открыть коммерческое представительство.

Цель данной работы - рассмотрение правовой базы коммерческих представительств, основных закономерностей функционирования данного вида деятельности. Данная цель, обусловила постановку следующих  задач:

• изучение понятия представительства;
• изучение видов представительства;
• анализ понятия коммерческого представительства, его субъектов;
• изучение полномочий коммерческого представителя;
• анализ понятия доверенность;
• анализ договора коммерческого представительства.

Институт представительства  достаточно глубоко разработан теоретиками  гражданского права, в том числе  такими авторами как  М.И. Брагинский, С.А. Кузнецов,  Ю.Б. Носкова, Б.Д. Завидов, А.А. Кузьмишин, А.Г. Власова и др.

В данной работе были использованы действующие редакции нормативных  документов, закрепляющих правовые основы представительства, литературные источники  правового характера, научные публикации. Приведены практические примеры  из обзоров судебной практики.

 ГЛАВА 1.ПОНЯТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

Институт представительства  имеет давнюю историю и известен римскому частному праву. Первоначально  представительство допускалось  только постольку, поскольку выступление  соответствующих субъектов в  процессе было принципиально невозможно. Допускалось выступление представителей pro populo - за народ (выступал magistrates), pro libertate - за свободу (assertor libertatus) и pro tutela - по опеке (tutor - опекун). Затем сложилось попечительство над несовершеннолетними и лицами с физическими недостатками, которые делали невозможным их участие в процессе (слепота, глухота и т. д.). Попечитель (curator) мог быть назначен для совершения отдельных юридических действий или решения какого-либо определенного вопроса.

С течением времени сфера  представительства стала понемногу  расширяться - оно стало возможно в отношении лиц, не имеющих формальных препятствий, но лишенных возможности  защитить свои интересы, вследствие отсутствия по уважительным причинам, так или  иначе связанным с интересами государства. Появились представители, выражающие в судебном процессе, волю юридических лиц - actores. Прокураторы (procuratores) выступали от лица представляемого на основании договора поручения..¹

Существуют различные классификации представительства. Так, некоторые авторы различают представительство в зависимости от наличия или отсутствия волеизъявления представляемого лица. По этому основанию различают представительство, возникающее только при наличии волеизъявления представляемого, и представительство, возникновение которого не обусловлено волеизъявлением представляемого лица.²

Под представительством понимается совершение одним лицом,  представителем,  в пределах имеющихся  у него  полномочий  сделок  и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого. Сделка, совершаемая представителем на основании его полномочий, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности  представляемого.  Потребность  в  представительстве возникает тогда,  когда сам представляемый в силу закона (например, из-за отсутствия дееспособности), или конкретных  жизненных  обстоятельств  (например, из-за  болезни,  командировки,  занятости)  не может лично осуществлять свои права и обязанности. Но часто к услугам представителей прибегают ради того, чтобы воспользоваться специальными знаниями и опытом представителя,  сэкономить время и средства, и т.п. С помощью представительства могут осуществляться не только имущественные, но и некоторые личные неимущественные права, однако не допускается совершение через представителей сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также других сделок в случаях, предусмотренных законом (например, только лично можно составить завещание, заключить договор пожизненного содержания и др.).

1.2.Виды представительства.

В зависимости от оснований  классификации можно выделить различные  виды представительства.³ Так, в одном случае представительство может возникнуть только при наличие волеизъявления представляемых, в других - для возникновения представительства волеизъявление представляемых не требуется. В зависимости от юридической значимости волеизъявления представляемых лиц для возникновения представительства можно выделить:

1) добровольное представительство,  которое может возникнуть только  при наличии на это волеизъявления  представляемого;

2) обязательное (законное) представительство,  для возникновения которого не  требуется согласия представляемого  лица.

Выделяют несколько видов представительства.

1. Представительство, основанное на административном акте.

Представительство, основанное на административном акте - представительство, при котором представитель обязуется  действовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего. В качестве примера здесь можно привести представительство, которое основано на членстве в кооперативной или общественной организации, а также ситуацию, когда орган юридического лица издает приказ о назначении работника на должность, связанную с осуществлением определенных представительских функций: представительство в суде, составление юридических актов, заключение сделок. В данном случае полномочия представителя основываются на административном акте или должностной инструкции работника, или явствуют из обстановки в которой действует представитель (продавец в розничной торговли, кассир и т.п.).

2. Представительство, основанное на законе.

Это представительство, когда  представительские отношения возникают  по прямому указанию закона. Оно  возникает без участия воли представляемого  лица, когда представляемое лицо является недееспособным. Например, представительство  малолетних их родителями, полномочия которых основываются на фактах материнства  и отцовства (усыновителями, опекунами) или представительство признанного  недееспособным в связи с душевной болезнью или слабоумием. Попечители, которые назначаются к лицам  в возрасте от 15-18 лет, их представителями  не являются. Объем полномочий представителя  по закону определяется законом.

3. Представительство, основанное на договоре.

Представительство, основанное на договоре - это добровольное представительство. Оно возникает по воле представляемого. Представляемый определяет лицо, которое он хочет видеть в качестве представителя и заключает с ним договор, где определяется, - какие полномочия будут у представителя. Это может быть договор поручения, доверенность.

Добровольное представительство  возникает по воле субъектов гражданского права в отличие от законного  представительства, при котором  воля субъектов не участвует в  назначении представителя и в  определении его полномочий, этот вид называют также договорным, так  как основанием его возникновения  может быть только соглашение сторон, например, договор поручения.

4. Коммерческое представительство.

Это новый для нашего гражданского права вид представительства, о  котором говорится в ст. 184 ГК РФ. Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно  и самостоятельно от имени предпринимателей сделки. Как правило, коммерческий представитель  нужен там, где для совершения сделок необходимы специальные знания, информация, деловые связи. Отдельные  категории сделок и в отношении определенного имущества вообще могут быть заключены только лицом, обладающим определенным статусом или лицензией (брокерами, страховыми агентами).

Более подробно данный вид  представительства, которому и посвящена тема курсовой работы, будет рассматриваться в следующей главе.⁴

ГЛАВА 2.КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО

2.1 Понятие коммерческого  представительства. Субъекты представительства.

Особенностью гражданского права является возможность установления и осуществления, имущественных  прав и обязанностей через другое лицо - представителя.

В результате представительства  сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого  лица (представляемого) непосредственно  создает, изменяет и прекращает гражданские  права и обязанности представляемого (ст. 182 ГК РФ).

Субъектами представительства  являются три лица: представляемый, представитель, третье лицо.

Представляемый - гражданин  либо юридическое лицо, от имени  и в интересах которого представитель  совершает сделки. Им может быть любой гражданин с момента  рождения или юридическое лицо - с момента возникновения в  установленном законом порядке.

Представитель - гражданин  либо юридическое лицо, наделенный полномочиями совершать юридически значимые действия в интересах и  от имени представляемого.

Гражданин должен обладать полной дееспособность, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности, не признанным недееспособным. В виде исключения частично дееспособные граждане могут выполнять функции представителей в силу трудового договора с 14 лет  или в силу членства в общественных организациях и кооперативах с 16 лет (п.2 ст. 26 ГК РФ).

Коммерческое юридическое  лицо, обладающее общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и организаций, не занимающихся предпринимательской  деятельностью, без специального на то указания в учредительных документах, при условии, что совершение сделки не требует получения лицензии. В  этих случаях имеет место некоммерческое представительство.

Если юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, выполняет функцию представителя  от имени предпринимателей в виде промысла, то такое представительство  является коммерческим и на него распространяются специальные правила ст. 184 ГК РФ.

Третье лицо - гражданин  или юридическое лицо, с которыми, вследствие действий представителя, устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью.

Коммерческое представительство - это новый для нашего гражданского права вид представительства, о  котором говорится в ст. 184 ГК РФ. Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно  и самостоятельно от имени предпринимателей сделки. В соответствии с п.1 ст. 2 ГК РФ под предпринимательской понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнении работ или оказании услуг лицами, зарегистрированным в этом качестве в установленном законом порядке, из этого делается вывод о том, что коммерческий представитель должен быть предпринимателем.⁵ Как правило, коммерческий представитель нужен там, где для совершения сделок необходимы специальные знания, информация, деловые связи.⁶

Конструкция коммерческого  представительства существенно  отличается от традиционной. Одна из особенностей правового режима, установленного для этого вида представительства, состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.⁷

Статья 184 Гражданского кодекса  допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и  то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и арендатора и т.п.). Это возможно, если стороны выразили свое согласие по данному вопросу, и если это не противоречит закону. Подобного рода сделки коммерческий представитель должен совершать с заботливостью обычного предпринимателя. Он не может совершать сделки от имени представляемого для себя лично.

Учитывая особый характер подобного рода отношений, способных  существенно затронуть интересы обеих сторон в сделке, ГК устанавливает  ряд обязательных условий использования  такого рода модели. Отсутствие хотя бы одного из них - достаточное основание  для признания сделки, совершенной  коммерческим представителем, незаключенной, то есть не способной породить какие-либо последствия для представляемых.

К числу таких обязательных условий относятся:

1. Стороны выразили согласие  на одновременное коммерческое  представительство. Исключения из  этого правила возможны только  в установленных законом случаях.

2. Коммерческий представитель  должен иметь прямо выраженные  полномочия, предусматривающие его  права на одновременное представительство.  Такие полномочия могут содержаться  в письменных договорах, которые  обе стороны будущей сделки  заключили с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из  них доверенности.

Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени  предпринимателей при заключении ими  договоров в сфере предпринимательской  деятельности (п. 1 ст. 184 ГК). Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности (п. 3 ст.  184 ГК). Поскольку коммерческий представитель считается профессионалом своего дела, то он более самостоятелен, чем обычный представитель. В частности, поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом (п. 3 ст. 973 ГК).

Представительство может  быть как возмездным, так и безвозмездным. Однако коммерческое представительство  возмездно всегда. Помимо предусмотренного договором вознаграждения, коммерческий представитель вправе требовать от сторон договора возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними (абз. 2 п. 2 ст. 184 ГК).

Согласно постановления ВАС РФ от 10.08.1999г. №1863//99:

Позиция суда апелляционной  инстанции не соответствует указанным  требованиям Закона.

Суд кассационной инстанции  в своем постановлении указал, что расходы предприятия от реализации продукции (работ, услуг) должны относиться к деятельности этого предприятия  и производиться им в собственных  интересах, а поскольку товарищество являлось представителем, то есть действовало  не в собственных интересах, оно  в нарушение названного Положения  о составе затрат включило затраты, относящиеся к деятельности представляемого, в себестоимость своих услуг. При этом суд сослался на пункт 4 Положения о составе затрат, согласно которому не подлежат включению в себестоимость продукции (работ, услуг) затраты по работам, выполняемым в порядке оказания помощи и участия в деятельности других предприятий.

В данном случае ссылку суда кассационной инстанции на пункт 4 Положения  о составе затрат нельзя признать обоснованной. При оказании услуг  по договору коммерческого представительства  предприятие выполняет работы не в порядке оказания помощи или  участия в деятельности другого  предприятия. Представитель по указанному договору осуществляет организацию  сети персонального радиовызова  и получает за это вознаграждение, то есть оказывает возмездную услугу. При этом он формирует ее себестоимость  в соответствии с теми затратами, которые были понесены непосредственно  им при ее оказании.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил:

постановление апелляционной  инстанции Арбитражного суда Челябинской  области от 02.11.98 постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21.01.99 отменить.

Решение Арбитражного суда Челябинской области от 04.09.98 по данному  делу оставить в силе.⁸

Коммерческий представитель  обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках. Данная обязанность сохраняется  и после того, как коммерческим представителем будет исполнено  поручение.

В соответствии с п. 3 ст. 184 ГК РФ на коммерческого представителя  возлагается обязанность сохранять  в тайне ставшие известными ему  при исполнении поручения сведения о торговых сделках представляемых им лиц, в том числе и после  исполнения данного ему поручения. Это правило следует распространять на все сведения, составляющие служебную  и коммерческую тайну представляемых лиц, которые стали известны коммерческому  представителю в ходе исполнения поручения, как определено Федеральным  законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне».⁹

ГК допускает установление законом или иным актом специальных  правил о коммерческом представительстве, действующих в определенной сфере предпринимательской деятельности.

Коммерческое представительство  является разновидностью общегражданского договорного представительства. Отсюда следует, что коммерческое представительство характеризуется как родовыми признаками представительства вообще, так и собственными видовыми признаками, определяемыми характером коммерческой деятельности, осуществляемой коммерческим представителем, и некоторыми другими обстоятельствами, предусмотренными законом.¹⁰

Специфические признаки коммерческого  представительства проявляются, в  частности:

а) в основании его возникновения, каковым является договор между  представляемым и представителем либо указанный договор и выданная представителю доверенность;

б) в особом субъектном составе  коммерческого представительства, где как представляемый, так и  представитель являются предпринимателями (коммерческими организациями или  индивидуальными предпринимателями);

в) в характере сделок, совершаемых коммерческим представителем от имени и в интересах представляемого, каковыми являются торговые сделки, т.е. сделки между лицами, осуществляющими  предпринимательскую деятельность, или с их участием (абзац третий п. 1 ст. 2 ГК РФ);

г) в объеме прав и обязанностей коммерческого представителя, в  том числе:

- в возможности одновременно  представлять разные стороны  в сделке;

- в обязанностях коммерческого  представителя исполнять данные  ему поручения с заботливостью  обычного предпринимателя и сохранять  в тайне сведения о совершенных  им торговых сделках;

- в правах коммерческого  представителя на удержание вещей,  причитающихся доверителю, в обеспечение  своих требований по договору  (п. 3 ст. 972 ГК РФ), на отступление от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973 ГК РФ), на односторонний отказ от договора коммерческого представительства при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором (п. 3 ст. 977 ГК РФ).¹¹

По обоснованному мнению ряда авторов, нормы института представительства  подразделяются на общие и специальные.

К общим нормам института  представительства относятся положения, определяющие сущность представительства, основания возникновения и принципы его осуществления.

Специальные же нормы института  представительства регулируют отдельные  его виды: бытовое (некоммерческое) представительство и коммерческое представительство¹².

В ст. 184 ГК РФ законодатель сформулировал лишь общие правила, которые распространяются на все случаи коммерческого представительства. В п. 4 ст. 184 ГК РФ прямо указывается, что особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами. В частности, такие правила предусмотрены Кодексом торгового мореплавания РФ (гл. X - XXV) ¹³, Законом РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (ст. 9) ¹⁴, Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (гл. 2)¹⁵, Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»(ст. 8) и др.

К коммерческому представителю  как к профессиональному участнику  экономической деятельности законом  предъявляются особые требования, повышенные по сравнению с требованиями, предъявляемыми к представителю, действующему в  некоммерческом обороте. Это, в частности, проявляется в отмеченных выше дополнительных правах и обязанностях.

Коммерческим представителем может быть только предприниматель, т.е. коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Поскольку деятельность коммерческого  представителя носит постоянный характер, по смыслу закона исключается  выступление в этом качестве некоммерческих организаций, даже если им разрешено  заниматься предпринимательской деятельностью.

Можно также заключить, что  гражданин, не зарегистрированный в  качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющий деятельность, подпадающую  под признаки предпринимательской  деятельности (абзац третий п. 1 ст. 2 ГК РФ), в частности постоянно  и самостоятельно представительствующий  от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской  деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ), не вправе ссылаться в отношении заключенных  им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Например, в отношении такого гражданина могут быть применены правила п. 3 ст. 401 ГК РФ об ответственности предпринимателя за нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или договором.

Коммерческий представитель, являясь по определению предпринимателем, действует постоянно и самостоятельно (п. 1 ст. 184 ГК РФ). Иначе говоря, коммерческим представителем является независимое от представляемого лицо, для которого осуществление представительских функций является единственным либо одним из основных видов профессиональной деятельности. Например, коммерческим представителем является брокер (профессиональный участник рынка ценных бумаг - юридическое лицо), осуществляющий деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

И наоборот, не являются коммерческими  представителями работники предпринимателя (коммерческой организации, индивидуального  предпринимателя), хотя бы и действующие  на основании доверенности, выданной предпринимателем. В этой связи в  юридической литературе указывается  на необходимость различать понятия «коммерческое представительство» и «представительство в коммерческих отношениях». Последнее понятие более широкое, включающее в себя как коммерческое представительство, так и иные случаи представительства в коммерческих отношениях, в частности представительство предпринимателя, осуществляемое его работниками.¹⁶

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, коммерческий представитель может  заниматься только на основании специального разрешения - лицензии (абзац третий п. 1 ст. 49 ГК РФ).¹⁷ Например, брокерская деятельность на рынке ценных бумаг, как вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляется на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг - Федеральной службой по финансовым рынкам.¹⁸ Соответственно, брокер, действующий как коммерческий представитель, должен иметь лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг (ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Из п. 1 ст. 184 ГК РФ следует, что коммерческий представитель может представлять только интересы предпринимателей (коммерческих организаций или индивидуальных предпринимателей) при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (торговых сделок). Данное указание закона резко сужает область применения коммерческого представительства, в частности, не допускает применение правил о коммерческом представительстве в отношении страховых агентов, патентных поверенных, существенно ограничивает применение указанных правил на рынке ценных бумаг.¹⁹