Коммерческое и торговое представительство

Введение

   О представительстве  в целом  можно сказать, что его сущность, его задачи и представление  практике его применения имеют  важное значение в полной цепи осуществления гражданское – процессуального права.

              Само слово представительство  (англ. representation) - правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности. Представитель может совершать от имени представляемого различные сделки (купли-продажи, найма, обмена жилой площади и т.п.).

      Согласно  закона по средствам представителей могут совершаться и иные юридические  действия - предъявление претензии, получение  заработной платы, посылок и т.п. Не допускается совершение через  представителя таких действий, которые  по своему характеру могут совершаться  только лично (например, оформление завещания, усыновление). В порядке представительства не могут совершаться действия, не имеющие непосредственно юридического значения (фактические действия, например выполнение работы).

      Представитель и его полномочия могут основываться на доверенности, законе  (например, право родителей выступать от имени своих несовершеннолетних детей, опекунов - от имени подотчетных  в качестве из законных представителей), административном акте (например, приказ о назначении на должность продавца, кассира, приемщика багажа и т.п., полномочия, которых явствуют из обстановки, в которой они действуют).

      Граждане, выступающие в качестве представителей, должны обладать дееспособностью. Юридические  лица могут быть представителями, если это не противоречит их уставным задачам. Юридические лица вправе в установленном  законом порядке открывать специальные  подразделения для выполнения представительских функций вне места их нахождения; юридические действия совершаются руководителем такого подразделения на основании доверенности соответствующего юридического лица.

              Представителю запрещается совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично или в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является.

              Юридические последствия действий, совершенных представителем, возникают  для представляемого при условии,  что они совершены в пределах  предоставленного ему полномочия. Однако если представляемый впоследствии  одобрит действия представителя,  выходящие за пределы полномочия, они также создают для представляемого  права и обязанности.

В гражданском  процессе представительство допускается  по всем делам и означает выполнение представителем от имени и в интересах  представляемого процессуальных действий. Право вести дело в суде через  представителя принадлежит сторонам и другим участвующим в деле лицам, при этом гражданин вправе лично  участвовать в процессе наряду со своим      представителем. Представительство интересов несовершеннолетнего  обвиняемого или потерпевшего осуществляют его законные представители.

        Представительство в арбитражном  суде  - дела юридических лиц  ведут в арбитражном суде их  органы (руководители или их заместители), действующие в пределах полномочий, предоставленных им законом, уставом  или    положением, или другие  работники организации - представители  юридического лица. Полномочия руководителя  организации (заместителя) подтверждаются  документами, удостоверяющими его  служебное положение. Другие работники  организации, выступающие в качестве  представителей сторон, третьих  лиц, подтверждают свои полномочия  надлежаще оформленной доверенностью  организации. 

      Граждане - предприниматели могут вести  дела в арбитражном суде лично  или через представителей. Личное участие гражданина не лишает его  права иметь представителя. Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. В качестве представителя организации и гражданина-предпринимателя в арбитражном суде может выступать адвокат. Его полномочия удостоверяются документом, выдаваемым юридической консультацией. Полномочие на ведение дела в арбитражном суде дает представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме полного или частичного отказа от исковых требований, признания иска, изменения предмета иска, передачи полномочий другому лицу (передоверие), предъявления приказа к взысканию, получения присужденного имущества или денег.

      Полномочие  представителя на совершение каждого  из указанных действий должно быть специально предусмотрено в доверенности, выданной в установленном законом  порядке.

      Представителями в арбитражном суде не могут быть лица, не достигшие совершеннолетия  или состоящие под опекой или  попечительством, а также представителями  в арбитражном суде не могут быть судьи, следователи  прокуратуры  и работники арбитражных судом. Это правило не распространяется на случаи, когда указанные лица выступают в  процессе в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры и арбитражного суда.

              Целью данной работы является  рассмотрение основных положений  представительства, понятие представительства  и значение представительства.  Субъекты представительства их  полномочия. Основания возникновения  представительства. Виды представительств  и представительство в арбитражном  суде

              В данной главе мы определимся не только с основными целями, но и с правилами применения представительства как такового.

              Так же нами будет рассмотрено  понятие и виды доверенности. удостоверение доверенности. Срок  доверенности. Передоверие. Прекращение  доверенности и его последствия.

              Здесь нами будет предпринято  возможность рассмотрения доверенности  не только как документа, но  и применение этого документа,  его сущность и значение. 

Глава I

  Понятие и значение  представительства

     Для начала, как и в любом  другом предмете необходимо дать  определение, такое каким видит  его законодатель. Таким как положено  принимать и воспринимать понятие  представительства. Итак: под  представительством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого.

           Сделка, совершаемая представителем  на основании его полномочий, непосредственно создает, изменяет  и прекращает гражданские права  и обязанности представляемого.

             Представительство в некоторых  случаях является необходимостью  в силу различных причин. Так  например оно возникает  тогда,  когда сам представляемый в  силу закона (например из-за отсутствия  дееспособности)  или конкретных  жизненных обстоятельств (например  из-за болезни, командировки, занятости)  не может лично осуществлять  свои права и обязанности, но  часто к услугам представителей  прибегают ради того, чтобы воспользоваться  специальными знаниями и опытом  представителя, сэкономить время  и средства и т.п.

            С его помощью  могут осуществляться  не только имущественные, но  и некоторые личные неимущественные  права, однако не допускается  совершение через представителей  сделок, которые по своему характеру  могут быть совершены только  лично, а также других сделок  в случаях, предусмотренных законом  (например, только лично можно составить завещание, заключить договор пожизненного содержания и др.). 
 

Глава 2

Понятие коммерческого «торгового»  представительства

      В настоящее время понятие торгового представительства имеет различное содержание в зависимости от того, кто употребляет данный термин: коммерсант-практик и экономист или же юрист. "Для первой категории оно зачастую значительно шире, что достигается путем включения в это понятие деятельности, строго юридически по праву подавляющего большинства стран представительством не являющейся".   С экономической точки зрения не имеет значения, наделен ли представитель полномочиями заключать сделки или нет, действует он от имени представляемого или от своего имени. Юрист же, напротив, рассматривает в качестве представителя только лицо, уполномоченное совершением юридических действий создавать права и обязанности для представляемого. Юридически представительство мы можем определить как отношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает юридические действия от имени другого лица (представляемого), причем правовые последствия этих действий, если они совершены в пределах предоставленных представителю полномочий, возникают непосредственно для представляемого и, если речь идет о договоре, к представляемому прямо переходят права и обязанности, вытекающие из договора. Представительство, именуемое коммерческим или торговым, не является тождественным гражданскому представительству, несмотря на происхождение от него.

      Французский исследователь вопросов представительства M. Bouteloup справедливо отмечает: "Понятие коммерческого представительства, безусловно, происходящее от классической концепции гражданского представительства, но в действительности заимствованное из разговорного языка, имеет свои особенности, которые делают его автономным понятием".

      Можно выделить три фундаментальные отличия коммерческого представительства от гражданского представительства, представительства sensu stricto.

      Предметом гражданского представительства является одно или несколько юридических действий, совершаемых представителем. Торговый же представитель осуществляет либо юридические и физические действия, либо только физические. Даже если оно и включает совершение физических действий представительство sensu stricto подразумевает осуществление только юридических действий, цель которых — создание, изменение или прекращение правоотношений. Согласно статье 3 Римского проекта УНИДРУА, "представитель — это лицо, которое совершает юридические действия в пользу и от имени другого; совершать действия означает: заключать договор, признавать заявление, способное повлечь возникновение правоотношения, принимать оплату или поставку товара, т. е. принимать участие в юридическом правоотношении".

      Подобные действия совершает le représentant de commerce contractant, уполномоченный на заключение договоров от имени представляемого. Своими действиями он изменяет юридическое положение последнего. Участие в делах другого часто имеет смешанный характер с точки зрения природы совершаемых действий: физические и интеллектуальные, юридические и неюридические, что полностью соответствует правовому статусу итальянского rappresentante di commercio. Однако две составляющие деятельности гражданского представителя и коммерческого представителя играют противоположную роль. Юридическая деятельность гражданского представителя преобладает над находящейся с ней в связи деятельностью физической. Напротив, правомочие, по которому коммерческий представитель contractant может заключать сделки, которые он подготовил, не изменяет юридической природы его контракта, главным образом зависящего от деятельности фактической (подыскивание контрактанта и переговоры). Коммерческий представитель negociateur (не уполномоченный на заключение сделок) также оказывает содействие в делах другому. Он ведет переговоры, исходя из интересов представляемого. Но его роль ограничивается этой деятельностью. Причем ведение переговоров предполагает деятельность чисто фактического характера. Как отмечает Catoni, "поручение вести переговоры нельзя назвать поручением в прямом смысле слова, поскольку переговоры не есть юридическое действие: Следовало бы дать коммерческому поручению определение, которое было бы более широким, чем понятие гражданского поручения, и не включало бы в себя обязательно полномочие представительства". Таким образом, мы можем утверждать, что деятельность, осуществляемая в интересах другого, не является обязательно представительственной. Говоря о представительстве в отношении поиска контрагента или проведения переговоров коммерческим представителем negociateur, разговорный язык незаконно ассимилировал представительство экономическое, т. е. широкое понятие, лишенное юридической силы, и представительство, взятое в своем техническом значении слова. Представитель в коммерческом смысле не всегда является представителем с точки зрения правильной юридической терминологии. Другими словами, экономическое представительство, к которому и относится деятельность торгового представителя negociateur, — в действительности представительство "latu sensu, неправильное, несовершенное, незавершенное, посредническое или sui generis". Эти эпитеты демонстрируют отсутствие действительного феномена представительства. Второе отличие коммерческого представительства состоит в том, что деятельность гражданского представителя является случайной и единичной. Она распространяется на одно или несколько изолированных дел. Коммерческое представительство — это профессия. Тот, кто занимается им, вступает в долговременные отношения с комитентом или нанимателем. Эта деятельность состоит в повторении неопределенного количества операций одной природы. Нахождение клиентуры является обычной деятельностью коммерческого представителя. Поддерживая непрерывные отношения со своим комитентом, он ведет переговоры или заключает для него максимум сделок одной природы. Профессиональный характер коммерческого представительства объясняет третье отличие его от представительства sensu stricto — возмездность: вознаграждение составляет одно из существенных условий договора. Договор поручения в гражданском праве теоретически предполагается безвозмездным. Договор коммерческого представительства, как осуществляемый в сфере предпринимательских отношений, всегда является возмездным, что ведет к предъявлению к уполномоченному повышенных требований. Таким образом, вскрыв основные отличия коммерческого представительства от гражданского представительства, мы можем утверждать, что оно представляет собой особый феномен в коммерческом праве, поскольку включает в себя два вида отношений — посредничество и представительство — в узко юридическом значении. Особенностью гражданского права является возможность установления и осуществления имущественных прав и обязанностей через другое лицо – представителя. Субъектами представительства являются три лица:

представляемый,

представитель,

третье  лицо.

Представляемый - гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки. Им может быть любой гражданин с момента рождения или юридическое лицо - с момента возникновения в установленном законом порядке. Представитель - гражданин либо юридическое лицо, наделенный полномочиями совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Гражданин должен обладать полной дееспособность, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности, не признанным недееспособным. В виде исключения частично дееспособные граждане могут выполнять функции представителей в силу трудового договора с 14 лет (ст.173 КЗОТ) или в силу членства в общественных организациях и кооперативах с 16 лет (п.2 ст. 26 ГКРФ). Специальные ограничения для отдельных граждан устанавливаются законом. Так, например, в соответствии ГПК (гражданско-процессуальным кодексом) не могут выступать в качестве представителей в судебном споре лица, исключенные из коллегии адвокатов, судьи, следователи и прокуроры. Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут выполнять функции представителей, если это не противоречит целям их деятельности (определенных в законе или учредительных документах). Так, банк, являясь кредитным учреждением, в силу предписаний закона не может быть представителем в торговой сделке. Коммерческое юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и организаций, не занимающихся предпринимательской деятельностью, без специального на то указания в учредительных документах, при условии, что совершение сделки не требует получения лицензии. В этих случаях имеет место некоммерческое представительство. Если юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, выполняет функцию представителя от имени предпринимателей в виде промысла, то такое представительство является коммерческим и на него распространяются специальные правила ст. 184 ГК РФ. Третье лицо - гражданин или юридическое лицо, с которыми, вследствие действий представителя, устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью.

Цель  представительства - совершение представителем сделок в интересах и за счет представляемого. В чем состоит отличие представителя от органа юридического лица? - Орган представят собой структурно обособленную часть юридического лица. Поэтому действия органа юридического лица по совершению сделок, осуществляемые в соответствии с его компетенцией, являются действиями самого юридического лица. Руководитель юридического лица (генеральный директор), в соответствии с учредительными документами, действует от имени юридического лица, без доверенности, остальные только при наличии ее. Следовательно, представлять юридическое лицо может не филиал и не представительство, а только руководитель, наделенный для этой цели доверенностью. (Круглова Н.Ю. Коммерческое право.,- М.: Изд-во «РДЛ», 2001, с.56)

Представитель действует от имени другого лица - представляемого (п.1 ст. 182). Это означает, что действия представителя сразу  же и непосредственно порождают, изменяют и прекращают гражданские  права и обязанности у представляемого. Указанные последствия могут наступить для представителя только в случаях, когда он совершит действия в рамках представленных полномочий. Основаниями для этих полномочий служат доверенность (ст. 185-189 ГК), закон, (так. В силу ст. 21 ГК за несовершеннолетие в возрасте до 14 лет могут совершать сделки родители, усыновители, опекуны, а в силу ст. 29 ГК за граждан, признанных недееспособными - опекуны), акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (Например, Минуправлению имуществом предоставлено право поручать на конкретной основе определенным лицам представление интересов государства в совете директоров АО).

     Представитель действует в рамках предоставленных ему полномочий. Полномочие выражается непосредственно в праве предоставляемого выступать от чужого имени. Это означает, что объем прав на выступление от имени другого лица определяется полученными представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии полномочий у представителя совершенная им сделка для предоставляемого является незаключенной.

     Особенность правового положения представителя состоит в том, что он действует не только в чужом интересе, но одновременно и от чужого имени. Кодекс не считает представителями тех, кто выступает хотя и в чужом интересе, но от собственного имени. В качестве примера - коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании. Представитель, действуя от чужого имени и в чужом интересе, все же выражает свою волю. Так п.3 ст. 182 содержит общее правило о запрещении представителю заключать сделку от имени предоставляемого для себя лично (например, купить самому скульптуру, которую представляемый поручил продать).    Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи общим является правило, в силу которого представительство без полномочий не может породить присущие представительству последствия, т.е. создать действиями одного лица представителя права и обязанности для того, от чьего имени заключается сделка. Ст. 183 дополняет указанный принцип двумя правилами.

       Первое введено в интересах третьих лиц, с кем представитель, действовавший без полномочий, заключил сделку, а другое - в интересах представляемого. Суть первого состоит в том, что лицо, действовавшее от чужого имени без полномочий, само становится стороной в сделке с третьим лицом со всеми вытекающими отсюда последствиями. (Так, лицо приобрело оборудование для предприятия без полномочий, договор будет признан заключенным с тем, что покупателем является тот, кто действовал без полномочий. Следовательно, последнему придется платить за оборудование). Второе правило состоит в том, что если представитель действовал без полномочий или с превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную сделку задним числом, и тогда наступают те же последствия, как если в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия. При этом независимо от того, когда именно будет одобрена сделка, представляемый является стороной с момента ее совершения. Подобные отношения могут возникать при образовании АО.

      На коммерческого представителя распространяются нормы Гражданского кодекса РФ, устанавливающие ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае – в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников и третьих лиц.

     Открывая коммерческое представительство и составляя при этом текст договора, следует подробнее определять круг прав и обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также предусматривать его договорную ответственность. Закон разрешает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности. Представительство, возникшее на основе договора и представительство на основе доверенности, принято называть добровольным представительством. Разновидностью добровольного представительства и является коммерческое представительство. Оно осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Представляемыми могут быть только предприниматели.

     Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью.

     Одна из особенностей правового режима состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может. Роль коммерческого представительства недооценивается многими участниками гражданского оборота, в практике оно пока применяется очень редко. Тем не менее, ценность договора коммерческого представительства представляется очевидной, он заслуживает самого широкого распространения.

     В силу положений Гражданского кодекса РФ, Коммерческий представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени Доверителей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ).

Само  коммерческое представительство является как бы "филиалом в миниатюре". И именно этот факт недооценивается. Так, если у фирмы возникла необходимость  открыть за многие километры от места  нахождения основного юридического лица, например, торговую точку, то фирма  стремится открыть филиал. Однако в силу ст. 55 ГК РФ для открытия филиала  юридического лица, как правило, потребуется  вносить определенные изменения  в учредительные документы и  в учредительный договор. Это  дело длительное и хлопотное. Для  открытия филиала потребуется разработать  и создать положение о филиале, утвердить его. Затем необходимо набрать штат, которому сразу надо платить "живые" деньги. Для нормального  функционирования филиала нужны  будут оформленный офис (мебель, связь), юридический адрес и т.п.

Помимо  этого, сам филиал или само представительство  также не являются юридическими лицами и выступают в гражданском  обороте от имени своего юридического лица, а не от своего имени, ибо не имеют самостоятельного разделительного  баланса и расчетного счета (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

Можно констатировать, что открытие филиала  целесообразно лишь тогда, когда  нет другого выхода. Во всех других случаях, но с учетом специфики и  особенностей оказания услуг, следует отдать предпочтение коммерческому представительству. С коммерческим представителем (представителями) заключается возмездный договор, по которому Коммерческий представитель будет получать вознаграждение в порядке определенном сторонами, например процент от сделки. Иначе говоря, финансовые отношения будут строиться на принципе "самоокупаемости".

     Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и по доверенности (п. 3 ст. 184 ГК РФ).

     Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п. 2 ст. 184 ГК РФ).

      И, наконец, последнее. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, даже после исполнения данного ему поручения (абз. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ).

      Универсальность его фигуры в условиях рыночного гражданского оборота очевидна. Нет сомнения в том, что заключение договора коммерческого представительства намного выгоднее, нежели открытие, а затем содержание штата филиала.  
 
 
 
 
 

Заключение

        Коммерческое представительство создает некоторые особенности договора поручения, которым оно оформляется.

        Важнейшей особенностью  является субъектный состав этого договора, поверенным в таком договоре  является  коммерческий  представитель, то  есть  лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

       Что касается  формы коммерческого представительства, то закон устанавливает обязательную письменную форму договора, которым оно оформляется. Данный договор должен  содержать указания на полномочия представителя. В случае отсутствия таких указаний коммерческое представительство оформляется не только договором, но  и выданной на его основании доверенностью, в которой закреплены полномочия коммерческого представителя. Как уже говорилось, особенностью договора поручения являются лично-доверительные отношения между его сторонами. Хотя  в отношении коммерческого представительства присутствуют некоторые элементы доверия, но говорить о лично-доверительных отношениях нельзя, так как коммерческий представитель действует в сфере предпринимательской деятельности.   В этой связи поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть  предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан  в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.

     Поверенному,  выступающему в качестве коммерческого  представителя, предоставляются  некоторые дополнительные права,  о которых уже говорилось выше.

     Одновременное коммерческое представительство  разных сторон в сделке допускается  с  согласия  этих  сторон  и в других случаях, предусмотренных  законом. При этом коммерческий  представитель обязан исполнять  данные ему  поручения с   заботливостью  обычного  предпринимателя.  Коммерческий  представитель вправе  требовать уплаты обусловленного  вознаграждения и возмещения, понесенных  им  при  исполнении  поручения   издержек от сторон договора  в равных долях, если иное  не предусмотрено соглашением  между ними.

     Особенности коммерческого представительства  в отдельных сферах предпринимательской  деятельности устанавливаются законом  и иными  правовыми  актами (п.4 ст.184 ГК).

     Таким образом, при оформлении  договором поручения коммерческого  представительства следует  более   подробно  урегулировать отношения  сторон с учетом того, что они  являются предпринимателями. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Содержание

1. Введение.
2. Глава 1 «Понятие и значение представительства»
3. Глава 2 «Понятие коммерческого и торгового представительства»
4. Заключение.
5. Использованная литература.

Использованная  литература

1. Грачева Е. Ю., Куфакова Н. А., Пепеляев С. Г. Финансовое право России. – М.: ТЕИС, 2007.
2. Дойников И.В. Хозяйственное (предпринимательское) право. – М.: ПРИОР, 2008.
3. Коровкин В. В., Кузнецова Г.В. Предприятия малого бизнеса: государственное регулирование, бухгалтерский учет, налогообложение, отчетность. – М.: ПРИОР, 2007.
4. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. – М.: РДЛ, 2006.
5. Круглова Н.Ю. Комерческое право.  - Грачева Е. Ю., Куфакова Н. А., Пепеляев С. Г. Финансовое право России. – М.: ТЕИС, 2007.