Основы профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в РФ

Глава 1. Основы профессиональной деятельности на рынке  ценных бумаг в  РФ 

1. Сущность  и виды профессиональной деятельности на РЦБ

 

     Основным  назначением фондового рынка  является аккумулирование для целей  последующего инвестирования временно свободных денежных средств посредством  выпуска и обращения ценных бумаг. Общий состав участников этих процессов  в зависимости от их функциональной нагрузки и преследуемых целей представлен  на рис. 1.1. Специфика самого рынка, а  также особенности процесса выпуска  и обращения ценных бумаг и  финансовых инструментов на нем предопределяют необходимость присутствия на рынке  профессиональных участников. Профессиональные участники обеспечивают эффективное  взаимодействие эмитента и инвестора  в процессе первичного размещения и  вторичного обращения ценных бумаг, выполняют функции по учету и  переходу прав собственности на ценные бумаги, осуществляют торговлю и расчеты  по сделкам с ценными бумагами.

     Под профессиональными участниками рынка ценных бумаг понимаются юридические лица, в том числе кредитные организации, которые осуществляют следующие виды деятельности: брокерскую деятельность, дилерскую деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг), депозитарную деятельность, деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

     Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения — лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченными ею органами на основании генеральной лицензии. Органы, выдавшие лицензии, контролируют деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг и принимают решение об отзыве выданной лицензии при нарушении законодательства РФ о ценных бумагах.

     

     

     

     

     

брокеры

     

дилеры

     

УК

     

государственные

                             

     

саморегулирующие

                 

                     

 
 

       

     

фондовая  биржа

     

клиринг

     

     

небиржевые организации

     

депозитарий

     

регистраторы

     

юридические фирмы  и др.

     

     

информационные  агентства

       

     Рисунок 1.1 Участники фондового рынка 

     Кредитные организации осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг  в порядке, установленном законом  для профессиональных участников рынка  ценных бумаг.

     Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основе трех видов лицензий¹:

1. Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. Выдается на следующие виды деятельности:

• брокерскую;

• дилерскую;

• по управлению ценными бумагами;

• клиринговую;

• депозитарную;

2. Лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра.
3. Лицензия фондовой биржи. Выдается на деятельность по

организации торговли в виде фондовой биржи.

Разберем  теперь по отдельности каждый вид  профессиональной деятельности на РЦБ:

1. Брокерская деятельность

В соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39- ФЗ ≪О рынке ценных бумаг≫ (далее — Закон о рынке ценных бумаг) брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.

     Брокер  может осуществлять следующую деятельность:

     1) Ведение торговли ценными бумагами на организованном и неорганизованном фондовом рынке по поручению клиента-инвестора в соответствии с договором о брокерском обслуживании. В этом случае брокер может выступать либо от имени клиента, либо от своего собственного имени, но всегда действует за счет средств клиента на основании возмездных договоров с ним. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, всегда подлежат первоочередному исполнению брокером по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. В случае если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в по- рядке, установленном гражданским законодательством РФ. Таким образом, на брокера возложена законодательно установленная обязанность возмещения ущерба, причиненного клиенту в результате конфликта интересов, о котором клиент не был уведомлен заранее. При этом под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные не- благоприятные последствия для клиента.²

       Брокер вправе использовать в  своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском  счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента.

     В настоящее время взаимодействие брокера и клиента зачастую осуществляется через интернет-торговлю. Использование интернет - торговли ценными бумагами дает участникам торговли и их клиентам следующие возможности:

     - клиенты получают возможность оперативного доступа к своим инвестиционным портфелям;

     - брокерские компании имеют возможность существенно снизить уровень операционных расходов;

     - увеличивается количество сделок с ценными бумагами, совершаемых через организаторов торговли.

     2) Предоставление клиенту взаем денежных средств и (или) ценных бумаг для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом надлежащего обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером взаем, именуются маржинальными сделками. Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу взаем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора. Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и (или) приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.

     3) Осуществление посреднической деятельности (оказание услуг) по размещению ценных бумаг, т.е. выполнение функций посредника (андеррайтера) при размещении ценных бумаг эмитентом. В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.

     4) Осуществление функций агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев. Агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев действует от имени и за счет управляющей компании на основании договора поручения или агентского договора, заключенного с управляющей компанией, а также на основании выданной ею доверенности

     5) Участие в процессе формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений. Управляющая компания обязана осуществлять сделки в отношении средств пенсионных накоплений, переданных Пенсионным фондом Российской Федерации (далее — Пенсионный фонд РФ) в управление, используя услуги брокеров, отвечающих требованиям, установленным законодательством РФ, а также расторгать договоры и принимать меры к истребованию денежных средств в случаях, если брокеры перестали удовлетворять указанным требованиям.

     6) Участие в процессе приватизации государственного и муниципального имущества. Для продажи акций открытых акционерных обществ через организатора торговли могут привлекаться брокеры в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (далее — Правительство РФ).

     7) Участие в инвестиционном процессе, реализуемом в интересах эмитентов, в качестве инвестиционных консультантов. Инвестиционный процесс предполагает участие брокера в консультировании эмитентов относительно структуры их капиталов и способов улучшения этой структуры. Работа заключается в сборе информации о финансово-экономическом состоянии эмитента, выборе способов привлечения инвестиционных средств, подготовке к выпуску выбранного финансового инструмента, реализации необходимых мероприятий по осуществлению выпуска, размещения ценных бумаг и регистрации итогов выпуска ценных бумаг.

     8) Консультационная деятельность (консультирование инвесторов) по наиболее выгодному вложению принадлежащих им денежных средств путем распределения инвестиционного капитала. Это направление предполагает консультирование инвестора относительно качества финансовых инструментов и вариантов диверсификации инвестиционного портфеля с целью снижения рисков, присущих фондовому рынку.  

2. Дилерская деятельность

В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг  дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам лицом, осуществляющим такую деятельность. При осуществлении дилерской деятельности профессиональный участник действует от своего имени и за свой счет. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана. Кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков. В случае совмещения деятельности брокера и дилера сделки, осуществляемые по поручению клиентов, по отношению к дилерским сделкам самого брокера подлежат приоритетному исполнению во всех случаях.  

3. Деятельность  по управлению ценными  бумагами

Профессиональный  участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными  бумагами, именуется управляющим. Наличие  лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

     Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует  в качестве управляющего. В случае если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены за- ранее, нанес ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:

     • ценными бумагами, в том числе  полученными управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. В качестве объектов управления могут выступать, в том числе и неэмиссионные ценные бумаги (векселя);

     • денежными средствами, включая иностранную  валюту, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, в том числе полученными управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. Управляющий вправе с соблюдением требования валютного законодательства принимать в доверительное управление и осуществлять доверительное управление иностранной валютой в случае, если соответствующая иностранная валюта является предметом сделок купли-продажи на торгах, организуемых валютной биржей;

       • денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами³.  

4. Депозитарная  деятельность

   В соответствии с Законом о рынке  ценных бумаг депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) их учету и переходу прав на ценные бумаги.

   Объектом депозитарной деятельности могут являться эмиссионные ценные бумаги резидентов Российской Федерации любых форм выпуска: бездокументарные, документарные с обязательным централизованным хранением, документарные без обязательного централизованного хранения. Объектами депозитарной деятельности могут являться также неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленной законодательством формы и порядка.

   Хранение  сертификатов ценных бумаг, не сопровождающееся учетом и удостоверением прав клиентов на ценные бумаги, не является депозитарной деятельностью и осуществляется в соответствии с нормами гражданского законодательства РФ о хранении.

   Депозитарная  деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам услуг по учету  и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами, а также обязательное предоставление депоненту в порядке, установленном депозитарным договором, услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг их прав по ценным бумагам, включая право на участие в управлении акционерными обществами, на получение дивидендов, доходов и иных платежей по ценным бумагам. Кроме того, депозитарий вправе на основании договора с клиентом оказывать ему также сопутствующие услуги, повышающие качество депозитарного обслуживания, включая ведение денежных счетов (в том числе валютных и мультивалютных) клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ценным бумагам, проверку сертификатов ценных бумаг на подлинность и платежность, инкассацию и перевозку сертификатов ценных бумаг, изъятие из обращения, погашение и уничтожение сертификатов ценных бумаг, отделение и погашение купонов, по поручению владельца представление его интересов на общих собраниях акционеров, предоставление клиентам сведений о ценных бумагах, объявленных недействительными и (или) похищенными, находящимися в розыске или по иным причинам включенных в стоп-листы эмитентами, правоохранительными органами или органами государственного регулирования рынка ценных бумаг, отслеживание корпоративных действий эмитента, информирование клиента (депонента) об этих действиях и возможных для него негативных последствиях (при наличии соответствующих положений в договоре — выполнение действий, позволяющих минимизировать ущерб клиенту (депоненту) в связи с выполнением эмитентом корпоративных действий), предоставление клиентам (депонентам) имеющихся у депозитария сведений об эмитентах, в том числе о его состоянии, о состоянии рынка ценных бумаг, содействие в оптимизации налогообложения доходов по ценным бумагам, организация инвестиционного и налогового консультирования, предоставление клиентам (депонентам) сведений о российской и международной системах регистрации прав собственности на ценные бумаги и консультаций по правилам работы этих систем.

   Депонентом  депозитария может являться юридическое  или физическое лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности  или ином вещном праве (владелец ценных бумаг), а также другой депозитарий, в том числе выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. 

5. Деятельность  по ведению реестра

   Деятельностью по ведению реестра  владельцев ценных бумаг  в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении зарегистрированных на их имя ценных бумаг, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг. В свою очередь реестр владельцев ценных бумаг — это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.

   Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и  хранение в течение установленных  законодательством РФ сроков информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений  в систему ведения реестра  владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя реестра  по внесению этих изменений.

   Для ценных бумаг на предъявителя система  ведения реестра владельцев ценных бумаг не ведется.

   Лица, осуществляющие деятельность по ведению  реестра владельцев ценных бумаг, именуются  держателями реестра и действуют  на основании соответствующей лицензии. Совмещение деятельности по ведению  реестра с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг  не допускается.

   Юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами эмитента, зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг.

   Держателем  реестра акционеров АО может быть эмитент, если число акционеров общества составляет 50 и менее. Во всех остальных  случаях эмитент обязан заключить  договор на ведение реестра с  независимым регистратором.

   Деятельность  по ведению реестра предполагает, что в реестре отражаются сведения о зарегистрированных лицах. К ним  относятся⁴:

   • владелец — лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности  или ином вещном праве

   • доверительный управляющий —  юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (профессиональный участник рынка ценных бумаг), осуществляющий доверительное управление ценными  бумагами, переданными ему во владение на определенный срок и принадлежащими другому лицу, в интересах этого  лица или указанных этим лицом  третьих лиц;

   • залогодержатель — кредитор по обеспеченному  залогом обязательству, на имя которого оформлен залог ценных бумаг;

   • номинальный держатель — профессиональный участник рынка ценных бумаг, который  является держателем ценных бумаг от свое- го имени, но в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг.

   С деятельностью регистратора связано  понятие трансфер-агента. Под трансфер-агентом понимается юридическое лицо, выполняющее по договору с регистратором функции по приему и передаче ему или от него информации и документов.

   К функциям трансфер-агента относятся:

   • ведение журнала отправленных (принятых) документов;

   • прием от зарегистрированных лиц  и их уполномоченных представителей документов на совершение операций в  реестре;

   • передача зарегистрированным лицам  и их уполномоченным представителям сертификатов ценных бумаг и (или) выписок из реестра, полученных от регистратора.

   Регистраторы  и депозитарии составляют учетную  систему на рынке ценных бумаг. Под  учетной системой на рынке ценных бумаг понимается совокупность учетных  институтов: организаций, осуществляющих депозитарную деятельность, и организаций, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Учетная система на рынке ценных бумаг выполняет функции подтверждения прав на ценные бумаги, а также подтверждения прав, закрепленных ценными бумагами, в целях передачи этих прав и их осуществления.

   Функциями учетной системы являются:

     • подтверждение прав на ценные бумаги;

     • подтверждение прав, закрепленных ценными бумагами, в целях передачи этих прав и их осуществления.  

6. Деятельность  по определению взаимных обязательств – клиринговая  деятельность

   Клиринговая деятельность —  деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.

   Клиринговой организацией является юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление клиринговой деятельности. Участниками клиринга являются лица, в пользу которых на основании заключенных с ними договоров на клиринговое обслуживание осуществляется клиринг. Клиентом участника клиринга является лицо, зарегистрированное участником клиринга в клиринговой организации в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

   Клиринг по сделкам, совершенным через организатора торговли на рынке ценных бумаг, может осуществляться только клиринговым центром на основании договора с организатором торговли или при совмещении клиринговой деятельности и деятельности по исполнению функций организатора торговли.

   Определение обязательств участников клиринга в  соответствии с положением о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. № 32/пс, может осуществляться в следующем порядке:

     • определение обязательств каждого участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по каждой совершенной участником клиринга сделке клирингового пула (простой клиринг);

   • определение обязательств каждого  участника клиринга и рас- четы по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по всем совершенным участником клиринга сделкам клирингового пула (многосторонний клиринг).

   В процессе осуществления клиринга клиринговая  организация может выступать стороной по обязательствам, вытекающим из сделок клирингового пула (централизованный клиринг).

   Клиринговая организация может предоставить участникам клиринга право совершать  сделки:

   • в пределах количества ценных бумаг  и денежных средств (лимиты участников клиринга), зачисленных ими на торговые счета либо приобретенных (приобретаемых) ими в процессе торгов через организатора торговли до выставления в торговую систему организатора торговли заявки (клиринг с полным обеспечением);