Отпуска по российскому трудовому законодательству

I. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск

1.1 Понятие и виды отпуска

В основе российского законодательства об отпусках лежит ратифицированная СССР Конвенция МОТ N 52 (1936) г. о ежегодных  оплачиваемых отпусках. В 1970 г. принята  новая (пересмотренная) Конвенция МОТ N 132 "Об оплачиваемых отпусках".

Ежегодный оплачиваемый отпуск - длительный свободный от выполнения трудовых обязанностей непрерывный период времени, предоставляемый  за работу в течение рабочего года Комментарий к Трудовому кодексу  Российской Федерации /М. О. Буянова, К. Н. Гусов [и др.]; под ред. К. Н. Гусова. - 7е изд., перераб. и доп.- М. : Проспект, 2008.

Конституция РФ в ч. 5 ст. 37 гарантирует каждому предоставление права на отдых. Однако право на оплачиваемый ежегодный отпуск предоставляется только работающим по трудовому договору. Размер и форма оплаты труда, штатная или нештатная работа не влияют на реализацию права на отпуск.

Право на отпуск не зависит от места  работы (государственное, муниципальное (семейное), частное и другие организации), занимаемой должности или срока  трудового договора.

Совместители имеют право на отпуск на совмещаемой работе одновременно с отпуском, предоставляемым на основной работе. Всем лицам, работающим по совместительству, предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска по совмещаемой работе либо выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении.

По ранее действующему законодательству право на отпуск не имели лица, осужденные к исправительным работам, во время  отбывания наказания по месту постоянной работы. Не имели такого права и лица, отбывающие наказание в местах лишения свободы.

С 1 июля 1997 г. введен в действие Уголовно-исполнительный кодекс, который предусматривает (ст. 104), что работающие, осужденные к  лишению свободы, имеют право  на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 18 рабочих дней - для отбывающих лишение  свободы в воспитательных колониях; 12 рабочих дней - для отбывающих лишение  свободы в иных исправительных учреждениях. Имеют право на отпуск и осужденные, отбывающие исправительные работы.

За работниками, находящимися в  отпуске, сохраняется место работы (должность). Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом, в период пребывания в отпуске (см. ст. 81 ТК). Сам работник в установленном порядке (ст. 80 ТК) может подать заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор во время отпуска. Таким же правом обладает и работник во время болезни, которая не лишает его возможности оставить работу. Датой увольнения будет день истечения срока предупреждения об увольнении с работы по собственному желанию.

Ежегодные отпуска делятся на следующие  виды:

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск (минимальный и удлиненный);

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

1.2 Порядок предоставления  ежегодных оплачиваемых отпусков

Статья 122 ТК предусматривает, что  право на использование отпуска  за первый рабочий год возникает  у работника по истечении шести  месяцев его непрерывной работы в данной организации. Кодекс устанавливает, по сути, обязанность работодателя предоставлять работникам оплачиваемый отпуск ежегодно. При этом, естественно, имеется в виду не календарный  год (с 1 января по 31 декабря), а рабочий  год, определяемый для каждого работника  индивидуально с даты его поступления на работу (например, с 7 марта 2008 г. по 6 марта 2009 г.). По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

До истечения шести месяцев  непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

- женщинам - перед отпуском по  беременности и родам или непосредственно  после него;

- работникам в возрасте до 18 лет;

- работникам, усыновившим ребенка  (детей) в возрасте до трех  месяцев;

- в других случаях, предусмотренных  федеральными законами.

Отпуск за второй и последующие  годы работы может предоставляться  в любое время рабочего года в  соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной  в данной организации.

Кодекс не предусматривает возможности  предоставления ежегодного основного  оплачиваемого отпуска пропорционально  отработанному времени, поэтому  во всех случаях, когда отпуск за первый год работы предоставляется авансом, работник должен получить его в полном размере и с полной оплатой. При  этом необходимо иметь в виду возможность  разделения отпуска на части по соглашению между работником и работодателем (ч. 1 ст.125 ТК).

1.3 Очередность предоставления  ежегодных оплачиваемых отпусков

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения представительного  органа работников не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

График отпусков обязателен как  для работодателя, так и для  работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее чем за две недели до его начала. Если это правило будет нарушено, отпуск по заявлению работника переносится на другой срок (ст. 124 ТК).

Отдельным категориям работников в  случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в  удобное для них время. По желанию  мужа ежегодный отпуск ему предоставляется  в период нахождения его жены в  отпуске по беременности и родам  независимо от времени его непрерывной  работы в данной организации.

При составлении графика отпусков необходимо обеспечить соблюдение требований законодательства о том, что отдельные  категории работников имеют право  на отпуск в определенное время или, по их желанию, в любое удобное  для них время.

Так, законодательством установлено, что рабочим и служащим моложе 18 лет ежегодный отпуск должен предоставляться  в летнее или, по их желанию, в любое  другое время года (ст. 267 ТК). Даже если несовершеннолетний не проработал еще  в данной организации непрерывно 6 месяцев, т.е. не имеет стажа, дающего  право на отпуск, то и это обстоятельство не лишает его права на получение  отпуска в летнее время.

Использовать отпуск в любое  удобное для них время имеют  право также:

- ветераны Великой Отечественной  войны и ветераны боевых действий  на территории других государств, ветераны труда и некоторые  другие категории работников  ФЗ от 12.01.1995 № 5-ФЗ "О ветеранах" .;

- Герои Советского Союза, Герои  Российской Федерации и полные  кавалеры ордена Славы п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 г. №  4301-1 "О статусе Героев Советского  Союза, Героев Российской Федерации  и полных кавалеров ордена  Славы" .;

- некоторые категории граждан,  подвергшиеся воздействию радиации  вследствие чернобыльской катастрофы  Закон РФ от 15 мая 1991 г. №  1244-1 "О социальной защите граждан,  подвергшихся воздействию радиации  вследствие катастрофы на Чернобыльской  АЭС" ;

- лица, награжденные знаком "Почетный  донор России".

- супругам военнослужащих отпуск  по их желанию предоставляется  одновременно с отпуском военнослужащих  ст. 11 ФЗ от 6 марта 1998 г. № 76-ФЗ "О статусе военнослужащих".

- совместителям отпуск предоставляется  одновременно с отпуском по  основной работе (ст. 286 ТК), что необходимо  учитывать при составлении графика.

Отпуска не должны приурочиваться исключительно  к 1-му или 15-му числам месяца, а должны распределяться по возможности равномерно в течение всего месяца.

При увольнении работника до окончания  того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, производится удержание из заработной платы за неотработанные дни отпуска (ст. 137 ТК).

1.4 Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск

Право на ежегодный отпуск возникает  у работника с первого дня  работы. Но для его получения необходим  определенный стаж работы у данного  работодателя и только при наличии  такого стажа работник может требовать  отпуск, а работодатель обязан его  предоставить.

Стаж работы, дающий право на получение  отпуска, исчисляется в порядке, установленном статьей 121 ТК РФ и  некоторыми другими нормативными актами. В стаж работы, дающей право на ежегодный  оплачиваемый отпуск, включаются:

1. время фактической работы, т.е.  время, в течение которого работник  фактически выполнял возложенные  на него трудовые обязанности.  Это основа стажа для получения  отпуска и его наибольшая часть.

2. время, когда работник фактически  не работал, но за ним в  соответствии с федеральными  законами сохранилось место работы (должность), в том числе время  ежегодного оплачиваемого отпуска;

Сюда относится:

- время выполнения работником  государственных или общественных  обязанностей (например, время нахождения  на военных сборах, медицинском  освидетельствовании, обследовании  или лечении, связанных с воинским  учётом, осуществлении избирательного  права, явки по вызову органов  дознания);

- время ежегодных оплачиваемых  отпусков и учебных отпусков;

- время обучения, повышения квалификации  и переквалификации работников  с отрывом от производства  и сохранением места работы (должности)  и заработка;

- время нахождения работника  в медицинском учреждении на  обследовании, если он по роду  деятельности обязан его проходить;

- дни освобождения от работы  доноров для сдачи крови и  предоставляемые затем дни отдыха.

время вынужденного прогула при  незаконном увольнении или отстранении  от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

другие периоды времени, предусмотренные  коллективным договором, трудовым договором  или локальным нормативным актом  организации.

В стаж работы, дающий право на ежегодный  основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

1. время отсутствия работника  на работе без уважительных  причин, в том числе вследствие  его отстранения от работы (Статья 76 ТК РФ);

Сюда относится:

- появление на работе в состоянии  алкогольного, наркотического или  токсического опьянения;

- не прошедшего в установленном  порядке обучение и проверку  знаний и навыков в области  охраны труда;

- не прошедшего в установленном  порядке обязательный предварительный  или периодический медицинский  осмотр;

- при выявлении в соответствии  с медицинским заключением противопоказаний  для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором;

- по требованию органов и  должностных лиц, уполномоченных  федеральными законами и иными  нормативными правовыми актами, и в других случаях, предусмотренных  федеральными законами и иными  нормативными правовыми актами.

2. время отпусков по уходу  за ребёнком до достижения им установленного законом возраста;

3. время предоставляемых по просьбе  работника отпусков без сохранения  заработной платы, если их общая  продолжительность превышает 14 календарный дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающей право на ежегодные  дополнительные оплачиваемые отпуска  за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включаются только фактически отработанное в соответствующих  условиях время.

Стаж для получения отпуска  должен быть непрерывным. В законодательстве об отпусках понятие непрерывного стажа  означает, что отпуск предоставляется  только за время работы у данного  работодателя. Поэтому при увольнении работника работодатель должен полностью  закончить с ним расчёты по отпуску - выплатить денежную компенсацию  за неиспользованный отпуск или его  часть.

1.5 Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска

Статья 115 ТК устанавливает, что ежегодный  основной оплачиваемый отпуск предоставляется  работникам продолжительностью 28 календарных  дней. Здесь может сложиться впечатление, что в новом Кодексе лишь формальное отличие от КЗоТ: было - 24 рабочих  дня плюс четыре выходных, получается 28 календарных дней, что по сути одно и то же. Это не совсем так. Действительно, по КЗоТ продолжительность отпуска  по существу составляла 28 календарных  дней, но оплате подлежали лишь 24 из них. Трудовой кодекс предусматривает  отпуск в размере 28 оплачиваемых календарных  дней. В этом существенная разница. Нерабочие праздничные дни в  счет отпуска не включаются и оплате не подлежат.

Согласно второй части ст. 115 ТК для ряда категорий работников установлены  удлиненные ежегодные оплачиваемые отпуска, т. е. отпуска изначально по закону большей продолжительности  по сравнению с основным минимальным  ежегодным оплачиваемым отпуском.

Удлиненные отпуска установлены:

1.Работникам в возрасте до 18 лет (ст.267 ТК) - 31 календарный день;

2. Педагогическим работникам образовательных  учреждений - от 42 до 56 календарных дней  Постановление Правительства РФ  от 1 октября 2002 г. N 724 «О продолжительности  ежегодного основного удлиненного  оплачиваемого отпуска, предоставляемого  педагогическим работникам»..

3.Члену Совета Федерации, депутату  Государственной Думы - 42 календарных  дня Ст. 28 Федерального закона от 08.05. 1994 N 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания РФ".

4.Спасателям профессиональных  аварийно-спасательных служб, профессиональных  аварийно-спасательных формирований  ежегодно предоставляется очередной  отпуск продолжительностью Ст. 28 Федерального закона от 22 августа 1995 г. N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей":

- спасателям, имеющим непрерывный  стаж работы в профессиональных  аварийно-спасательных службах,  профессиональных аварийно-спасательных  формированиях на должностях  спасателей до 10 лет, 30 суток;

- спасателям, имеющим непрерывный  стаж работы в профессиональных  аварийно-спасательных службах,  профессиональных аварийно-спасательных  формированиях на должностях  спасателей более 10 лет, 35 суток;

- спасателям, имеющим непрерывный  стаж работы в профессиональных  аварийно-спасательных службах,  профессиональных аварийно-спасательных  формированиях на должностях  спасателей более 15 лет, 40 суток.

5. Научным работникам, имеющим ученую степень (см. постановление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 949 СЗ РФ. 1994. N 17. Ст.2002);

6. Государственным гражданским  служащим - не менее 30 календарных  дней Ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации";

7. Муниципальным служащим - не менее  30 календарных дней Ст. 21 Федерального  закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной  службе в Российской Федерации" ;

8. Прокурорам, следователям, научным  и педагогическим работникам  системы Прокуратуры РФ - 30 календарных  дней без учета следования  к месту отдыха и обратно  ФЗ от 17 января 1992 г. № 2202-1 "О  прокуратуре Российской Федерации"  с изменениями и дополнениями - СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472.; прокурорам  и следователям органов прокуратуры,  работающим в местностях с  тяжелыми и неблагоприятными  условиями - не менее 45 календарных  дней;

9. Сотрудникам милиции Ст.20 Закона РФ от 18 апреля 1991 № 1026-1 "О милиции" и сотрудникам таможенных органов Ст. 36 Федерального закона от 21 июля 1997. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" - 30 календарных дней без учета следования к месту отдыха и обратно

10. Судьям - продолжительностью 30 рабочих  дней Ст. 19 Закона РФ от 26 июня 1992 № 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации".

Судьям, работающим в районах Крайнего Севера, ежегодные оплачиваемые отпуска  предоставляются продолжительностью 51 рабочий день, а в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, и в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, где установлены коэффициенты к заработной плате, - 45 рабочих дней.

11. Работникам предприятий, учреждений и организаций государственной и муниципальной систем здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лицам, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека - 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труда) Постановление Правительства РФ от 3 апреля 1996 г. N 391..

12. Гражданам, занятым на работах  с химическим оружием - 49 или  56 календарных дней в зависимости  от степени важности и особенностей  выполняемой работы ФЗ от 07.11.2000 № 136-ФЗ "О социальной защите  граждан, занятых на работах  с химическим оружием".

13. Инвалидам - не менее 30 календарных  дней Ст. 23 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации"

Продолжительность основного ежегодного оплачиваемого отпуска ст.115 ТК РФ определена в календарных днях. Это  влияет на суммирование отпусков, порядок  исчисления общей продолжительности  ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляемого каждому работнику.

II. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск

Статья 116 ТК РФ регулирует предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков работникам, занятым на работах с  вредными и (или) опасными условиями  труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным  рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и в  приравненных к ним местностях, а  также в других случаях, предусмотренных  федеральными законами.

Целью ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков является предоставление работникам отдыха большей по сравнению с  общеустановленной длительности при  работе определенного характера  или в определенных условиях, которые  негативно влияют на здоровье работника (повышенная утомляемость, вредность  или опасность условий труда  и т. д.). Такие ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска в известной  мере предназначены для того, чтобы  компенсировать влияние на работников неблагоприятных факторов, а также  защитить их от неблагоприятных последствий  работы в таких условиях.

Кодекс предусматривает ежегодные  дополнительные оплачиваемые отпуска  для ряда категорий работников:

Занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда;

2. Имеющих особый характер работы;

3. С ненормированным рабочим  днем;

4. Работающих в районах Крайнего  Севера и приравненных к ним  местностях;

5. В других случаях, предусмотренных  федеральными законами.

Кроме дополнительных отпусков, имеющих  компенсационное и защитное назначение, трудовое законодательство предусматривает  ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска стимулирующего характера, например за выслугу лет на определенных должностях, за длительный стаж работы в одной и той же организации.

Дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска за выслугу лет предусмотрены:

1. За стаж службы в качестве  прокурора или следователя, научного  или педагогического работника  системы прокуратуры РФ

2. Государственным гражданским  служащим

3. Муниципальным служащим в порядке  и на условиях, определяемых федеральными  законами и законами субъектов

4. Судьям с учетом стажа работы

5. Работникам лесной промышленности  и лесного хозяйства за стаж  непрерывной работы и др.

2.1 Ежегодный дополнительный  оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными  и (или) опасными условиями  труда

Существенные изменения Трудовой кодекс внес в порядок предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков работникам, занятым на работах с  вредными и (или) опасными условиями  труда. Согласно ст. 117 ТК ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Список производств, цехов, профессий  и должностей с вредными условиями  труда, работа в которых дает право  на дополнительный отпуск и сокращенный  рабочий день, был утвержден постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22 и с тех пор  неоднократно дополнялся. Дополнительный отпуск за работу с вредными условиями  труда должен компенсировать по мере возможности вредное влияние, которое  оказывают на организм работника  особенности производства.

Дополнительный отпуск предоставляется  только тем работникам, профессии  и должности которых перечислены  в разделах Списка, относящихся к  определенным производствам и цехам. Если на предприятии есть цех, упомянутый в Списке, то соответствующие работники  этого цеха могут претендовать на получение дополнительного отпуска  за вредные условия труда независимо от того, к какой форме собственности  относится предприятие. В тех  случаях, когда в Списке указывается  не цех, а наименование работ (например, кузнечно-прессовые, сварочные) дополнительный отпуск должен предоставляться работникам, выполняющим такие работы в любом цехе и на любом производстве.

Кроме работников, упомянутых в Списке, право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в связи с вредностью и (или) опасностью условий труда имеют работники, указанные в других нормативных правовых актах.

Право на ежегодный дополнительный отпуск поэтому же основанию имеют:

1. Работники угольной, сланцевой  промышленности и шахтного строительства.  Его продолжительность зависит  от времени работы в под земных условиях, в разрезах, карьерах (в календарных днях);

2. Работники предприятий, учреждений  и организаций государственной  и муниципальной систем здравоохранения,  осуществляющие диагностику и  лечение ВИЧ-инфицированных, а также  лица, работа которых связана  с материалами, содержащими вирус  иммунодефицита человека;

3. Психологи, непосредственно и  полный рабочий день работающие  с психическими больными, врачи-руководители (с ненормированным рабочим днем) психиатрических (психоневрологических), нейрохирургических, наркологических  лечебно-профилактических учреждений, отделений, палат и кабинетов,  домов инвалидов (отделений) для  психически больных и их заместители,  а также главные психиатры  органов здравоохранения, непосредственно  участвующие в оказании психиатрической  помощи;

4. Медицинские, ветеринарные и  иные работники, непосредственно  участвующие в оказании противотуберкулезной  помощи, а также работники организаций  по производству и хранению  продуктов животноводства, обслуживающие  больных туберкулезом сельскохозяйственных  животных;

5. Сотрудники таможенных органов  за исполнение должностных обязанностей  во вредных условиях.

Основанием для предоставления дополнительного отпуска за вредные  условия труда служит специальный  трудовой стаж, когда работник фактически был занят на производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее половины рабочего дня, а в случаях, предусмотренных  Списком, - полный рабочий день.

Продолжительность дополнительного  отпуска по различным профессиям с вредными условиями труда установлена  в Списке дифференцированно - от 6 до 36 рабочих дней. Если работник трудился на работах с разной степенью вредности, то отпуск предоставляется пропорционально  времени, отработанному на каждой вредной  работе.

2.2 Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем

Для некоторых категорий работников могут устанавливаться особые условия труда - ненормированный рабочий день, при котором в случаях производственной необходимости допускается выполнение работы сверх нормальной продолжительности рабочего дня, как правило, без дополнительной оплаты или компенсации отгулом.

Ненормированный рабочий день - особый режим рабочего времени, а не увеличенная  его норма. Поэтому от работников с ненормированным рабочим днем нельзя требовать постоянных переработок  установленной законом нормы  рабочего времени, ставить в зависимость  от числа часов переработки продолжительность  дополнительного отпуска.

Согласно ст. 101 ТК РФ работники  с ненормированным рабочим днем могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих  трудовых обязанностей за пределами  нормальной продолжительности рабочего времени. Иными словами, если по общему правилу сверхурочная работа допускается  только с согласия работника, то лица, должности которых включены в  перечень должностей с ненормированным  рабочим днем, могут привлекаться к работе «за пределами нормальной продолжительности рабочего времени» по распоряжению администрации.

Трудовой кодекс предусматривает  два вида компенсации за работу в  режиме ненормированного рабочего времени. Либо предоставление дополнительного  отпуска (не менее трех календарных  дней), либо, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх  нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа (ст. 152 ТК).

Переработка должна строго учитываться  работодателем, поскольку она (ее размер) компенсируется повышенной оплатой. Заметим, что пределы переработки, как  это имеет место для сверхурочных работ, Кодекс не предусматривает.

Если в течение определенного  календарного периода работник не привлекался  по инициативе работодателя к работе за пределами нормальной продолжительности  рабочего времени, то он не может претендовать на денежную компенсацию. С другой стороны, если работник, включенный в перечень должностей с ненормированным рабочим  днем, в процессе выполнения служебного задания эпизодически задерживался после рабочего дня, и это было должным образом зафиксировано, работник вправе рассчитывать на компенсацию.