Банковское законодательство. 2

 

Содержание

 

Введение 

1. Общее законодательство.

Иерархия общего и специального законодательства.

Разграничение сфер деятельности.

 

2. Банковское законодательство.

Специальное законодательство.

Смешанное законодательство.

Налоговое законодательство.

Отчетное законодательство.

 

3. Банковские операции.

Основные операции.

Производные операции.

 

4. Общая деятельность.

Создание, развитие, реорганизация, ликвидация.

Операционная работа в  банке.

Банковская тайна. Конфликтные  отношения.

Ответственность банка.

 

Заключение 

 

Список использованной литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Еще в незапамятные времена, когда "труд" только-только "приступил" к "превращению обезьяны в человека", понятие "человечество" еще и  не возникло, но Всевышний уже понял, что начатое дело придется доводить до конца,- уже тогда в воздухе  витал "дух законодательства".

В то время "действующим  законодательством" был инстинкт.

Инстинкт ли страха, полового влечения или голода - каждый из них  заставлял тех существ, которые  тогда обитали, производить те или  иные действия, направленные на поддержание  существования, то есть жизни.

С увеличением IQ среднестатического примата (в просторечии - обезьяны), уменьшением его передних конечностей, переноса центра тяжести с передних лап на задние ноги, а центра жизни - с деревьев на землю, упомянутое существо по прошествии определенного времени  стало среднестатическим человеком (в просторечии - обывателем).

Вместе со всеми перечисленными событиями изменялось и понятие "законодательство": из субстанции "нужно" и "хочу" оно превращалось в "можно" и "могу".

Череда общественно-экономически-политических строев (от первобытно-общинных до базарно-рыночных) неуклонно структурировала, бюрократи-зировала и, что неизбежно, усложняла правила жизни людей на Земле.

Сначала было все ясно - кто  сильнее, у кого шире плечи у того и Закон.

Потом все больше и больше стали ценится и высокие лбы. Именно "высокие лбы" на протяжении всей истории человечества занимались тем, что обставляли жизнь человека всевозможными устоями, традициями, правилами и, наконец, законами.

И вот, после долгих и упорных  совместных усилий обезьяны и Всевышнего по сотворению "человека разумного", этому бывшему примату - среднестатическому человеку (т.е. обывателю) удалось создать  стройную систему ограничения человеческой фантазии, "прокрустово ложе" творческих начал Человека, "бумажный омут" для всех дышащих воздухом, "дамоклов меч" над всеми смертными, - имя  которой ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО.

 

1. Общее законодательство

 

Иерархия общего и специального законодательства

 

С недавних (по сравнению  со временем существования Земли) пор  высшими правилами сосуществования  мирных государств являются международные  договоренности - пакты, протоколы, конвенции  и прочее.

Этот вопрос затронут постольку, поскольку и для России, как  для цивилизованной страны и полноправного  субъекта международных отношений, нормы международного права являются главенствующими. В частности статья 15 Конституции РФ гласит, что "...4. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора".

Но "нормы международного права" - это внешний закон.

Основным же внутренним законом  является Конституция Российской Федерации. В отличие от старых "просталинских", "пробрежневских" и прочих "проконституций" этот документ отличает хотя бы стремление уйти от декларативности ранее упомянутых.

Не вдаваясь в подробности  содержания всех ступеней иерархии свода  законодательных документов лишь назову их.

Конституция.

Основы законодательства.

Кодексы.

Законы.

Указы Президента.

Постановления.

Инструкции, приказы министерств, письма, телеграммы и прочие подзаконные  акты.

Осмелюсь лишь напомнить  одно отличительное свойство действующей  бумажной системы - многие упомянутые акты противоречат вышестоящим по отношению  к ним документам, а если не им - то друг другу.

Кроме того, что законодательство имеет ступени, разделяющие законодательные  акты на уровни, оно имеет как  бы несколько лестниц - специальные  законодательные "ветви". Это правовое свойство хорошо иллюстрируется архитектурой парадных лестниц дворцов времен Екатерины - спускаешься разными  путями, а приходишь в одно и  то же место.

Соответственно, можно определить многие такие "ветви": таможенное, страховое, валютное и т.п. законодательства. К этой же группе специальных законодательств  относится и банковское законодательство.

 

Разграничение сфер деятельности

 

Из всех интересующих нас  тем, касающихся упомянутых правовых направлений, рассмотрим лишь одну: тему разделения сфер деятельности.

Раньше, в пору несовершенства юного российского законодательства, только вступавшего в битву с  наступающим капиталом, заниматься можно было всем. Вот захотел создать  совместное предприятие. И создал! Захотел  зарегистрировать биржу? Пожалуйста! Банк? Сколько угодно!

Сейчас тоже можно все, что угодно. Но! Лицензию приобрети. Условия создания уставного фонда  соблюди. Специалистов с аттестатами  Минфина, дипломами Кембриджа и Оксфорда, а также с опытом работы от Рождества Христова найди.

Соответственно наложено много ограничений на проникновение  различных отраслей свободной экономической  деятельности на рынки друг друга. В  частности глава 6 Закона РФ "О  страховании" запрещает страховщикам заниматься производственной, торгово-посреднической и банковской деятельностью. Соответственно и банкам "отраслевым" банковским Законом РФ "О банках и банковской деятельности" запрещена производственная, торговая и страховая деятельность.

Ограничение деятельности разносторонних холдингов, концернов и финансово-промышленных групп осуществляется аналогично общеправовыми  и специальными законодательными актами.

 

2. Банковское законодательство

 

Непосредственно к понятию "банковское законодательство" можно отнести большое множество  высших законодательных и подзаконных  актов разного уровня: от законов  до коротеньких сообщений местных  управлений ЦБ.

Относятся к ним и различные  части общеправовых документов, например, главы 71, 75, 83, 103 Конституции РФ, главы 42, 44-46 Гражданского Кодекса РФ и  другие.

В принципе все  эти документы можно разделить  на 4 основные группы:

группа специального банковского  законодательства,

группа смешанного законодательства,

группа налогового законодательства,

группа отчетного законодательства.

Рассмотрим каждую из них.

 

Специальное законодательство

 

Группа специального банковского законодательства зиждется (как, впрочем, и остальные группы) на двух "основных" законах: Законе РФ "О Центральном Банке РФ (Банке России)" и Законе РФ "О  банках и банковской деятельности". Оба они выходили и изменялись почти одновременно, что лишний раз  подчеркивает их общую фундаментальность. Эти документы охватывают всю  сферу деятельности, допустимую для  банков, описывают общую структуру  создания, функционирования, регулирования  и реформирова-ния денежно-кредитной  системы России. Управляет, направляет и контролиру-ет текущее состояние этого процесса Центральный банк Российской Федерации.

Уполномоченный государством в ранге министерства, этот банк (непосредственно, либо через свои представительства  на местах), в целях осуществления  своих функций регулирования  и контроля, выпускает собственные  подзаконные акты: письма, телеграммы, разъяснения и прочее.

Система законодательных  актов специального банковского  направления создается исключительно  Центральным банком России и регламентирует осуществление кредитными учреждениями только банковских операций.

 

Смешанное законодательство

 

Кроме прямых банковских операций (абзац 1 главы 5 Закона РФ "О банках...") кредитные учреждения имеют право  осуществлять деятельность, совершая и иные сделки (описанные в той  же главе).

Эта область коммерческой деятельности банков регламентируется еще большим количеством законов  и подзаконных актов. Это - группа смешанного законодательства.

Она характерна тем, что сделки, осуществляемые в пределах документов этой группы, могут совершать не только банки, но и иные организации. Часть этой деятельности осуществляется свободно, часть же - при наличии  соответствующей лицензии (например, лизинговая деятельность осуществляется по лицензии Министерства экономики  РФ).

Законодательные акты этой группы выпускаются многими министерствами и ведомствами государства, в  том числе и Центральным Банком, поэтому они относятся к смешанному законодательству.

 

Налоговое законодательство

 

Во всем многообразии казуистических выкрутасов мастеров документо-оборота  бюрократической машины России существует одно слово, которое выбивает из колеи  любого мало-мальски чувствительного  субъекта отношений "государство-физическое лицо" или "государство-юридическое  лицо".

Налог!

При упоминании этих пяти букв частные предприниматели забывают таблицу умножения, а директора  предприятий не могут вывести  свою подпись на платежках. Именно это  слово является основой для третьей  группы банковского законодательства.

Налоговое законодательство стоит особняком от всего остального. Само понятие "налог" противоречит коммерческой деятельности, стремлению добывать, умножать капитал, растить  свое дело. К сожалению, в условиях существования государства, других способов обеспечить общенациональные интересы всех граждан, кроме как  с помощью уплаты налогов, не существует. По крайней мере, так говорят те, кто их собирает (налоги, а не граждан).

Согласно Закону РФ "Об основах налоговой системы в  РФ" круг плательщиков, объекты и  ставки налогообложения описываются  в соответствующих законодательных  актах. Это значит, что налог на имущество платится по Закону РФ "О  налоге на имущество предприятий", налоги в дорожные фонды - по Закону РФ "О дорожных фондах в РФ" и т.д. И все эти налоги платятся банками согласно упомянутым документам. Варьируются лишь ставки и базы налогообложения.

Лишь порядок  уплаты налога на прибыль банками  существенно отличается от подобных действий обыкновенных "небанковских" предприятий.

Дело в том, что банковские операции настолько специфичны, что  определять их себестоимость только лишь на основании документов, регламентирующих деятельность предприятий, невозможно. Попробуйте, например, подогнать под  какую-либо статью Постановления Правительства  РФ N552 от 05.08.92г. операцию выставления  аккредитива стенд-бай.

Несколько лет назад банки  платили налог не с прибыли, а  с дохода (по крайней мере, закон  назывался "О налогообложении  доходов банков"). Но с изданием Указа Президента РФ N2270 от 22.12.93г. банки  должны были начать платить налог  с прибыли аналогично предприятиям (торговым, производственным и т.п.). Высчитывать себестоимость в  таких условиях стало проблематично.

В связи с этим Правительство  РФ издало аналогичное постановление, касающееся непосредственно банков и других кредитных учреждений (N490 от 16.05.94г.). Этот документ, а также  разъясняющие и комментирующие его  инструкции и письма соответствующих  ведомств исчерпывающе (насколько это  возможно) описывают возможный состав себестоимости главного банковского  продукта - денег.

 

Отчетное законодательство

 

Перейдем к последней  группе законодательных актов, регламентирующих банковскую деятельность.

Эта группа состоит из документов, регламентирующих сроки, порядок и  формы отчетности кредитных учреждений перед Центральным Банком РФ, иными  государственными органами и заинтересованными  лицами.

В силу специфичности банковской деятельности, отчетность о ней существенно  отличается от отчетности обыкновенных предприятий. Банки дают о себе информации больше, чаще и шире, нежели любое  другое коммерческое предприятие. Одних  только инструкций и приказов ЦБ РФ об отчетности коммерческих банков более  сотни, а общее количество документов приближается к тремстам.

Эффективность действия и  уровень доступности понимания  материала многих нормативных документов обратно пропорциональны объему текста самого документа и количеству разъяснений, дополнений и исправлений  его.

Приятным исключением  из этого правила (и, вероятно, первой ласточкой) явилась кардинально  обновленная по внешнему виду, структуре  контрольной аналитики и сопровождаемым материалам Инструкция N1 "О порядке  регулирования деятельности кредитных  организаций" ЦБ РФ, объявленная  приказом N02-23 от 30.01.96г. Вероятно, можно  было бы связать этот факт с приходом нового главы Центробанка (см. ниже - послесловие), но, скорее всего, эта инструкция готовилась еще до него.

Коммерческие банки контролируются и вглубь и вширь. Ведется постоянная оценка их уставного и резервного фондов, резервов на покрытие кредитных  и фондовых рисков, проверяются и  перепроверяются кассовые обороты, купля-продажа валюты и торговля ценными бумагами. Стада инспекторов  и ревизоров разного уровня не вылезают из обменных пунктов, а толпы  экспертов Департамента банковского  надзора ЦБ РФ вновь и вновь  ворошат старые архивы, вероятно, в  поисках чего-нибудь неопубликованного  из Шекспира. Я уже не упоминаю разжевывание баланса и отчета о прибылях и  убытках до состояния процеженного молока.

А, в скором времени, должны будут ввести институт Заместителей Председателей Правления (Вице-президентов) банка, занимающихся только внутренним аудитом с обязанностями доклада  в Центральный банк РФ обо всех "подозрительных" операциях банка. Попросту - "стукачей".

Сравнительный анализ состояния  контроля банковской деятельности у  нас, в России, и в иных государствах не приводит ни к чему хорошему. У  них еще хуже, еще строже, еще  труднее.

Лучше только то, что вся  зарубежная отчетность давно устоялась  и не меняется в темпе: один день - один документ.

Раньше на "Западе" было все "гнилое" (или "загнивающее") - строй, деньги, экономика и т.п. Поэтому  что-либо оттуда перенимать было стыдно, неумно и противозаконно. Можно было даже сесть.

Теперь взгляд на "ту систему" кардинально изменился, и никто не стесняется учиться  у наших бывших политико-экономических  противников. А для успешного  выхода на западные рынки наших предприятий, и, в частности, банков необходимо дать зарубежным инвесторам полную информацию о себе. Причем, в той форме, которую  они привыкли анализировать.

Вероятно, с этой целью, в 1993 году Центральный банк РФ, в дополнение к подаваемому в общепринятом порядке комплекту отчетности, добавил  ежеквартальную, так называемую "Общую  финансовую отчетность", описанную  Временной инструкцией.

По общему замыслу "родителей" сего документа, он, по своему строению и системе подачи информации, должен был способствовать привыканию всех заинтересованных лиц: банкиров, учредителей  банков, клиенты и прочих, к новому построению выходных данных о состоянии  коммерческого банка. Все желающие могли, позвонив в определенный отдел  ЦБ РФ, высказать свое мнение о новшестве.

С тех пор прошло скоро  четыре года. О звонках ничего не знаю. Название инструкции все то же - в России нет ничего постоянней, чем временное. А вот периодичность  подачи отчетности изменилась, слившись с месячными балансами и расшифровками.

Вот только сроков отмены старой отчетности не видно. Знамо нашим  мудрецам новая отчетность не сподручна.

 

3. Банковские операции.

Основные операции

 

Все возможные банковские операции делятся, в конечном итоге, на основные и на производные. Под  основными принято понимать три  вида операций, без которых, собственно говоря, банк уже и не банк.

 

Это:

- прием депозитов,

- выдача кредитов,

- расчеты и платежи.

 На этих же операциях  основываются и все производные  операции. Простые примеры: аккредитив - платеж по условию, пластиковая  карта - кредитование и платеж.

Естественно, что есть перечень основополагающих законодательных  и подзаконных актов, которые  касаются всех без исключения банковских операций. Вот они:

- Гражданский Кодекс;

- Закон РФ "О Центральном  Банке РФ (Банке России)";

- Закон РФ "О банках  и банковской деятельности";

- Инструкция N1 от 30.01.96г. ЦБ  РФ.

Гражданский Кодекс, в силу своего всеобъемлющего правового охвата, имеет отношение к определенным операциям соответствующими главами, на что далее будет производится отдельная ссылка.

Перечень документов, предписывающих проведение депозитных операций не так уж и велик. Вероятно, это является следствием того, что  разнообразие собственно депозитных операций ограничивается сроками, процентными  ставками и условиями изъятия (пополнения) срочного вклада. Остальные условия  по вкладным операциям либо усложняют  их до состояния производных, либо укладываются в нижеперечисленные документы, описывающие правила работы с  вкладами субъектов экономических  отношений:

- Гражданский Кодекс - глава  44;

- письмо Госбанка СССР N338 от 22.01.91г.

Можно привести еще ряд  документов, например, письмо заместителя  Председателя ЦБ РФ Хандруева А.А. N03-15-3-2/506 от 18.07.96г. "О сроках привлечения  средств во вклады, депозиты физических и юридических лиц", но текст, заключенный  в них, немногим больше самих наименований, а по сему это излишне.

Гораздо более обширно  банковское законодательство затрагивает  активные операции. Из более чем  полутора тысяч документов, касающихся банковской деятельности в целом, на настоящий момент к кредитованию относятся около двухсот.

Вот некоторые из них: Гражданский  Кодекс - глава 42 (в основном параграфы 1 и 2), инструкция Госбанка СССР N27 от 26.11.84г. "По кассовому исполнению государственного бюджета СССР", письмо N130А от 20.12.94г. "О порядке формирования и использования  резерва на возможные потери по ссудам", многочисленные письма и телеграммы по отношениям, возникающим между  Центробанком, коммерческими банками, сельхоз-, агро- и прочими производителями, районами Крайнего Севера, фермерами, малыми предприятиями и т.п. Кроме  того, ЦБ РФ периодически выпускал телеграммы по изменению процентной ставки рефинансирования, кредитных отношений с коммерческими  банками и прочая, прочая, прочая.

Расчетные операции сами по себе настолько просты, что только желание банков воспользоваться  дремучестью клиентов, подержать  их деньги у себя на счету и "покрутить" их, делает из платежей такую сложную  и запутанную систему, что ни одному инфоброкеру Интернета не найти  ни одной операции.

На самом деле, долгое время все расчетные (и производно-расчетные) операции регламентировались одним-единственным основным документом - "Правилами  безналичных расчетов в народном хозяйстве" (письмо Госбанка СССР N2 от 30.09.97г.), у которого потом приняло  эстафету "Положение о безналичных  расчетах в Российской Федерации" (письмо ЦБ РФ N14 от 09.07.92г.). В этих документах довольно подробно и просто изложены основные технологические принципы, виды документов и способы ведения  расчетно-платежных операций. Последний  документ, кроме того, имел своей  целью регламентировать "...общие  подходы к организации расчетов и единый документооборот в банках". Уже то, что каждое из этих положений  просуществовало до пяти лет, свидетельствует  о том, что качество их было выше общего уровня документов того времени.

 

Производные операции

 

Слегка пробежавшись по основным операциям, проанализируем правовые основы производных банковских операций.

Конечно, все многообразие различных возможных видов сделок мы описать не сможем. Но, затронуть  хотя бы те, которые  в настоящее  время приобрели в общем обороте  операций российских банков больший  удельный вес, нам удастся.

Согласно вышесказанному, а также учитывая мнение ряда авторитетных экономико-аналитических изданий, с  большой долей вероятности можно  заявить, что в текущих операциях  банков превалируют следующие производные  операции:

- покупка-продажа валюты  и операции на валютном рынке,

- факторинг;

- услуги хранения ценностей;

- аккредитивные операции;

- гарантийные операции;

- эмиссия и обслуживание  пластиковых карт;

- консультационные услуги (VIP-услуги);

- доверительные операции;

- покупка-продажа ценных  бумаг (и их производных);

- лизинг.

В данной части мы разберем первые шесть операций, благо остальные  четыре относятся к общей деятельности, причем последние три вида деятельности осуществляются только лишь на основании  соответствующих лицензий. Банк же имеет право заниматься такими сделками по уже упоминавшемуся Закону РФ "О  банках и банковской деятельности".

Операции с валютой  сами по себе не являются прерогативой кредитных учреждений. Как уже  упоминалось выше (см. статью 1 - специальное  законодательство) валютное законодательство является специальным, т.е. представляет собой отдельную гроздь законодательных  и нормативных актов.

Основным здесь является Закон РФ от 09.10.92г. "О валютном регулировании и валютном контроле". Этот Закон знаменателен тем, что  текст его никогда не изменялся. Хотя в его развитие и выпускались  инструкции, письма, разъяснения - сам  Закон и по сей день остается самым  прочным строением законодательной  поры того времени. Документами, являющимися  следствием упомянутого Закона являются:

- инструкция ЦБ РФ N7 от 29.06.92 "О порядке обязательной  продажи... валютной выручки". Эта  инструкция тоже одна из самых  древних - она успела сыграть  предназначенную ей роль;

- инструкция ЦБ РФ N11 от 20.01.93 "О порядке реализации  гражданам товаров (работ, услуг)  за иностранную валюту на территории  Российской Федерации";

-  инструкция ЦБ РФ N16 от 16.07.93 "О порядке открытия  и ведения уполномоченными банками  счетов нерезидентов в валюте  Российской Федерации";

- инструкция ЦБ РФ N 19 от 12.10.93 "О порядке осуществления  валютного контроля за поступлением  в Российскую Федерацию валютной  выручки от экспорта товаров";

- инструкция ЦБ РФ N27 от 27.02.95 "О порядке организации  работы обменных пунктов на  территории Российской Федерации,  совершения и учета валютно-обменных  операций уполномоченными банками";

- инструкция ЦБ РФ N 30 от 26.07.95 "О порядке осуществления  валютного контроля за обоснованностью  платежей в иностранной валюте  за импортируемые товары";

- инструкция ЦБ РФ N41 от 22.05.96 "Об установлении лимитов  открытой валютной позиции и  контроле за их соблюдением  уполномоченными банками Российской  Федерации";

- инструкция N45 от 26.07.96 "Об  специальных счетах в валюте  Российской Федерации типа "С"  и положения о порядке инвестирования  средств нерезидентов на рынок  государственных ценных бумаг";

- инструкция  ЦБ РФ от 06.12.96 N 52) "О порядке  ведения бухгалтерского учета  операций с драгоценными металлами  в кредитных организациях".

Все вышеупомянутые инструкции выпускались с целью упорядочить  работу с валютой на территории Российской Федерации, а затем и стабилизировать  экономическое состояние России в целом, а также найти соответствующую  замену валюте, как средству накопления, сбережения и обращения в частности.

Факторинг, т.е. переуступка  права требования в связи с  финансированием, ранее описывался в письме Госбанка СССР N252 от 12.12.89г. Но, с тех пор, как вышла Инструкция N14 по безналичным расчетам, где это  письмо прямо дезавуировалось, а  новая технология ни в каком виде не вводилась, факторинг практически  был лишен права на самостоятельное  существование. Лишь с выходом второй части Гражданского Кодекса РФ (глава 43) этот вид банковской деятельности вновь приобрел право на жизнь.

Услуга хранения ценностей  в сейфовых ячейках банка, вероятно, одна из древнейших. Кажется, еще Диоген поучал: "Храните деньги в сберегательной кассе". Так как одна из функций  денег - это средство сбережения, то попытаться сохранить их как можно  лучше - вполне естественное стремление любого человека. Ну, а регламентация  этой процедуры настолько проста, что не требует никаких дополнительных - к основным документам - инструкций ЦБ РФ.

Аккредитивные операции являются очень рентабельным и эффективным  инструментом банковской деятельности. Являясь, по существу, нейтральным посредником  между поставщиком и плательщиком, банк получает доход практически  на пустом месте, гарантируя лишь своей  незаинтересованностью сделку сторонних  партнеров. Разумеется, только лишь в  случае выставления покрытого аккредитива (за счет средств покупателя).

Регулирование аккредитивных  операций, если его можно таковым  назвать, осуществляется все той  же инструкцией N14 от 09.07.92г., а также  параграфом 3 главы 46 части II Гражданского Кодекса РФ. Доля скепсиса, присутствующая здесь, имеет право на существование  после сравнения объемов части 5 упомянутой инструкции и "Унифицированных  правил и обычаев для документарных  аккредитивов", вступивших в силу в 1994 году и являющихся основой для  подобных операций во всем остальном  деловом мире.

Гарантийное законодательство еще более слабо представлено в основных законодательных актах  банковской сферы деятельности. Но, если учесть, что существует понятие "обычаи делового оборота", то можно  применять "Унифицированные правила  по договорным гарантиям" (в редакции 1978 года), являющиеся, кстати, приложением  к инструкции Внешторгбанка с 1985 года.