Договір про передачу ноу-хау
МІНІСТЕРСТВО ДОХОДІВ ТА ЗБОРІВ УКРАЇНИ
НАЦІОНАЛЬНИЙ
УНІВЕРСИТЕТ ДЕРЖАВНОЇ
Обліково – економічний факультет
РЕФЕРАТ
з курсу: «Інтелектуальна власність»
на тему
«Договір про передачу ноу-хау»
Ірпінь – 2013р
ЗМІСТ
ВСТУП
- Поняття, ознаки та види «ноу-хау»
- Умови та зміст договору про передачу «ноу-хау. Види договорів
- Проблеми захисту та охорони прав на «ноу-хау» у вітчизняному законодавстві
ВИСНОВКИ
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
ВСТУП
В Україні в умовах розвитку
економіки суб'єкти підприємницької
діяльності ведуть конкурентну боротьбу
за прибутковість свого бізнесу,
Після кодифікації вітчизняного цивільного законодавства в Україні не проводилося комплексного наукового аналізу проблем «ноу-хау», хоча аналіз викладених у науковій літературі теоретичних концепцій, положень і рекомендацій показав, що значне коло проблем, пов’язаних з «ноу-хау», вимагає подальшого дослідження. На сьогоднішній день питання, пов’язані із організаційно-правовим використанням «ноу-хау», розглядаються багатьма вченими, серед яких особливо слід відмітити спеціалістів в галузі приватного права таких, як Свядоч Ю.І., Богуславський М.М., Сахарова О.А., а також Балакін Д.В., Князєв С.О. На жаль, доводиться констатувати, що спеціальне законодавство, яке б докладно регламентувало б правову охорону «ноу-хау», в Україні є відсутнім. Тобто існує проблема забезпечення правової охорони ноу-хау як об’єкта інтелектуальної власності.
Останніми роками в усьому світі спостерігається зростання обсягів «ноу-хау» в комерційному обігу країн. При цьому, за статистичними даними, патенти та ліцензії становлять 20%, патенти та ліцензії разом з передачею «ноу-хау» – 50%, угоди про передачу «ноу-хау» – 30% від комерційного обігу.
З розвитком конкуренції на національному та міжнародному ринках стає дедалі актуальнішим питання визначення «ноу-хау» та механізм регулювання відносин у процесі використання «ноу-хау», з метою правильного його розуміння та застосування, оскільки Цивільний кодекс України не використовує поняття «ноу-хау», хоча воно застосовується в ряді нормативно-правових актів України, тому доцільно вияснити значення поняття «ноу-хау», а також з'ясувати правову природу договору про його передачу.
Метою даної роботи на підставі аналізу нормативно-правових актів, наукової літератури дослідити сутність і значення терміну «ноу-хау» в Україні та визначити правову природу договору про його передачу.
- Поняття, ознаки та види «ноу-хау»
Стрімкий розвиток науки
і технологій у світі вимагає
застосування ефективних засобів захисту
об'єктів інтелектуальної
Термін «ноу-хау» походить від англійського вислову «know how», який перекладається – знаю як зробити. Прийнято вважати, що термін «know how» вперше з’явився у юридичній практиці в США у рішенні по судовій справі «Дізенд проти Брауна» 1916 року. З цього часу цей термін почав широко використовуватись в світовій практиці.
Розвиток «ноу-хау» відбувався
у декілька етапів. На першому з
них (початок ХХ ст.) «ноу-хау»» являло
собою інформацію (додаткові відомості),
що зберігалася володільцем
В національних нормативно-правових
актах України закріплені різні
визначення поняття «ноу-хау». Основний
акт цивільного законодавства не
має визначення поняття «ноу-хау».
Зазвичай поняття «ноу-хау» як в
національному законодавстві
Специфічне визначення терміну
ноу-хау наводиться в Законі України
«Про державне регулювання діяльності
у сфері трансферу технологій».
Так в ст. 1 цього закону зазначено
що ноу-хау – це інформація, яка
отримана завдяки досвіду та випробуванням,
що не є загальновідомою чи легкодоступною
на день укладання договору про трансфер
технологій, яка є істотною, тобто
важливою та корисною для виробництва
продукції та/або надання
У Правилах Комісії Європейського Співтовариства № 556/ 89 від ЗО листопада 1988 р. зазначається, що ноу-хау — це сукупність технічної інформації, яка є секретною (не є загальновідомою та легкодоступною), суттєвою (не є тривіальною), корисною (сприяє підвищенню конкурентоспроможності) і такою, що ідентифікується в будь-якій формі (записана чи зафіксована так. що виникає можливість перевірки її на відповідність зазначеним критеріям). У резолюції Міжнародної асоціації з охорони промислової власності ноу-хау трактується як знання та досвід технічного, комерційного, адміністративного, фінансового та іншого походження, які можна використати на практиці під час експлуатації у виробництві. Водночас експерти Міжнародної торгової палати визначають ноу-хау як сукупність відносин, професійних знань та досвіду, що використовуються у технології виробництва будь-якого продукту [3]
Рис. 1. Передумови перетворення ноу-хау на об'єкт інтелектуальної власності
До ноу-хау, як правило, відносять технологічні, виробничі, управлінські та комерційні секрети, у тому числі професійний досвід працівників, відомості про сутність винаходів (до їх офіційного оприлюднення), особливості менеджменту, кадрової політики, бізнес-процесів, політики ціноутворення тощо.
Водночас розрізняють:
- ноу-хау, невіддільні від конкретного індивіда (індивідуальні навички, професійний досвід, уміння);
- ноу-хау, невіддільні від конкретного підприємства (технології та процеси, що ґрунтуються на традиціях, культурі виробництва, бізнесу тощо);
- ноу-хау, які можна відокремити від конкретного індивіда або колективу підприємства (засекречені технічні та технологічні відомості, рисунки, креслення та інші патентоспроможні результати) [6].
Водночас до ноу-хау не можуть належати:
- статутні документи підприємства,
- відомості звітності, що надається за встановленими формами;
- бухгалтерська звітність;
- відомості про забруднення довкілля, порушення антимонопольного законодавства тощо.
До характерних ознак “ноу-хау“ доцільно віднести:
- науково-технічну та економічну цінність;
- можливість практичного застосування;
- відсутність прямого захисту у вигляді промислового захисту;
- повну або часткову конфіденційність [4].
В залежності від виду роботи, що виконується, і в результаті якої отримана інформація «ноу-хау», її можна поділяти на такі підвиди: науково-дослідну; дослідно-конструкторську; розрахункову, що отримана внаслідок створення системи розрахунків; технологічну і виробничу; проектну; будівельну; монтажну; експлуатаційну тощо.
Крім того, з врахуванням світового досвіду, основними принципами захисту «ноу-хау» в Україні мають стати такі:
- «ноу-хау» має економічну цінність і належить тому, хто його створив або придбав законним шляхом;
- передача «ноу-хау» здійснюється на договірній основі або іншим способом відповідно до національного законодавства;
- «ноу-хау» захищається від незаконного присвоєння і розголошення. При цьому власник «ноу-хау» повинен вжити всіх заходів для збереження таємниці «ноу-хау». Окремо слід врахувати інтереси суб’єктів, що придбають «ноу-хау». Наприклад, як правило «ноу-хау» “ передається в формі технічної документації, в певних випадках в угоді доцільно передбачити додавання зразка виробу. Також угоди на передачу «ноу-хау» можуть включати обов’язкову умову надавати допомогу на його впровадження.
Одним з найвідоміших випадків,
коли компанії не реєструють винахід -
є компанія Coca-Cola, що вже більше 100
років для захисту секрету
виробництва напою «Coca-Cola»
Отже, можна дати наступне визначення поняття «ноу-хау» - це особливий вид комерційної таємниці, який включає в себе незапатентовану інформацію, технічного, технологічного характеру, яка отримана завдяки досвіду та випробуванням, є секретною, тобто не загальновідомою, істотною та/або корисною для певної сфери її застосування та визначеною, а саме описаною достатньо вичерпно, щоб можливо було перевірити її відповідність критеріям секретності та істотності.
- Умови та зміст договору про передачу «ноу-хау». Види договорів
Виходячи з того, що в сучасних умовах «ноу-хау» є самостійним об'єктом цивільних прав, а до правочинностей його володільця відноситься не лише право використання цього об'єкта, а й можливість розпорядитися даним правом, визначення юридичної природи договору передачі «ноу-хау» має важливе значення.
Найбільш вдале визначення, що відображає права та обов'язки контрагентів, дає Т. Бєгова "За договором про передачу ноу-хау - одна сторона (його право володілець) зобов'язується надати другій стороні (його набувачеві) право на використання ноу-хау в установлених договором межах, передати для цього відповідні інформацію, досвід і знання, а набувач - прийняти ноу-хау, зберігати його конфіденційність упродовж усього строку дії договору та вносити його право володільцеві платежі, обумовлені цим договором, якщо ним не передбачене інше. Володілець права на ноу-хау зобов'язаний зберігати конфіденційність ноу-хау впродовж усього строку дії договору. Таким чином, суть договору, який розглядається, полягає в тому, що право володілець надає набувачу право використання ноу-хау, отримуючи
обумовлену матеріальну
винагороду, але зобов'язується разом
із набувачем зберігати
Сьогодні у доктрині відсутній єдиний підхід до визначення правової природи договору про передання «ноу-хау», що зумовлюється різними підходами до розуміння суті «ноу-хау». Деякі вчені вважають за можливе передати користувачеві право на «ноу-хау» за допомогою ліцензійного договору, інші - за допомогою договору купівлі-продажу тощо.
Точки зору на правову природу досліджуваного договору умовно можна охарактеризувати як такі, що базуються на традиційному та нетрадиційному підходах. За традиційного підходу вчені розглядають ноу-хау винятково як не патентоздатне технічне рішення і, виходячи із загальної спрямованості інтересів володільців патентів і володільців права на ноу-хау, вважають за можливе передати користувачеві право на ноу-хау за допомогою добре відомої договірної форми у сфері патентного права – ліцензійного договору.
За нетрадиційного підходу договір про передання ноу-хау слід розглядати як самостійний договір; він повинен будуватися за моделлю договору купівлі-продажу; його слід розглядати як самостійний тип договорів, пов’язаних із реалізацією науково-технічного прогресу [5].
У науковій літературі, виходячи з широкого трактування «ноу-хау», виділяють окремі види договорів про передання «ноу-хау», використовуючи для цього різні критерії. Так, залежно від предмета, що передається за договором, виділяють: договори про передання технічного «ноу-хау» (договір про передання; договір про передання статистичних розрахунків і т. ін.); договори про передання комерційного «ноу-хау» (договір про передання картотеки клієнтів; договір про передання даних про фінансування); договори про передання управлінського «ноу-хау» (договір про передання методів взаємодії фірм, що кооперуються, договір про передання методів управління); договори про передання фінансового «ноу-хау» (договір про передання форм і методів інвестування в цінні папери, договір про передання форм і способів кредитування) [8].
Погодитися з такою класифікацією не можна, оскільки, у запропонованій класифікації не розрізнено поняття «ноу-хау», і «комерційна таємниця» в тій частині, в якій вона не є ні «ноу-хау», і «інформація». Залежно від обсягу прав, що передаються, виділяють договір про передання «ноу-хау» на виключній основі та договір про передання простого «ноу-хау» [9]. Так, за договором про передання «ноу-хау» на виключній основі володілець права на «ноу-хау» зобов’язується надати «ноу-хау» тільки одному набувачу на певній території. Сам же володілець права на «ноу-хау» в такому разі не має права використовувати його, якщо договором не передбачене інше. За договором про передання простого «ноу-хау» (невиключного) володілець права на «ноу-хау» може сам використовувати «ноу-хау». Більш того, у даному випадку передбачається передання «ноу-хау» третій особі. У той же час у договорі сторонами можуть бути передбачені обмеження, відповідно до яких володільцеві права на «ноу-хау», наприклад, надається право передати «ноу-хау» тільки одному набувачеві. Здається, що дана класифікація цілком відповідає суті «ноу-хау», можливості його використання і впливає на наповненість прав та обов’язків сторін. В економічній та юридичній літературі пропонуються класифікації і за іншими підставами. Однак, яке ж місце в системі цивільно-правових договорів України посідає договір про передання «ноу-хау». У практиці укладення договорів про передання «ноу-хау» застосовуються такі види платежів:
– періодичні платежі (процентні відрахування) протягом строку дії договору про передання «ноу-хау» — роялті;
– тверді (фіксовані) суми платежів — паушальні платежі;
– періодичні платежі (роялті) в поєднанні з паушальним платежем — комбіновані (змішані платежі) [10].
Основним обов’язком володільця права на «ноу-хау» є наділення набувача «ноу-хау» правом на використання «ноу-хау» шляхом передання інформації, що становить його суть. Під переданням інформації, що становить «ноу-хау», розуміється надання набувачу, на відміну від договору про розкриття «ноу-хау», повного обсягу інформації. При цьому передання інформації може здійснюватися залежно від угоди сторін у різних формах:
– у формі передання технічної та іншої документації;
– у формі надання необхідної технічної допомоги;
– у формі співбесіди та демонстрації того або іншого об’єкта (моделі, агрегату, пристрою), у процесі яких набувачеві «ноу-хау» повідомляються технічні відомості, розкриваються закладені в об’єкті конструктивні та інші рішення;
– у формі навчання фахівців набувача (передання досвіду, навичок, прийомів роботи);
– у формі продажу обладнання, приладів, матеріалів, необхідних для освоєння технологічних процесів [12].
Процес передання «ноу-хау» завершується врученням володільцем права на «ноу-хау» набувачеві «ноу-хау» опису «ноу-хау» за актом у визначений у договорі день або строк.
Разом із тим нерідко володілець
права на «ноу-хау» проводить конференції,
дозволяючи набувачу їх відвідувати, а
також відвідувати власні виробництва.
У таких випадках суть усного розкриття
змісту «ноу-хау» і конфіденційної
інформації повинна бути письмово підтверджена
впродовж обумовленого періоду часу,
ставши частиною опису про передане
«ноу-хау». Надзвичайно важливими
є також положення про «ноу-
Договір про передання «ноу-хау» — самостійний договір у сфері права інтелектуальної власності. Хоча договір про передання «ноу-хау» не входить до переліку договорів про трансфер технологій, передбачених Законом України «Про державне регулювання діяльності у сфері трансферу технологій», за його допомогою можна опосередкувати трансфер технологій. При цьому договір про передання «ноу-хау» повинен містити обов’язкову умову — збереження конфіденційності інформації, що становить цей об’єкт технології, і не підпадає під імперативні вимоги зазначеного Закону стосовно істотних умов договорів про трансфер-технологій.
1.За договором про передання «ноу-хау» одна сторона — його право володілець — зобов’язується надати другій стороні — його набувачу — право на використання «ноу-хау» в установлених договором межах, передати для цього відповідні інформацію, досвід і знання, а набувач — прийняти «ноу-хау», зберігати його конфіденційність упродовж усього строку дії договору і вносити його право володільцеві платежі, обумовлені цим договором, якщо ним не передбачене інше. Володілець права на «ноу-хау» зобов’язаний зберігати конфіденційність «ноу-хау» впродовж усього строку дії договору.
2. Договір про передання «ноу-хау» повинен бути укладений у письмовій формі, недотримання якої тягне за собою його анулювання.
- Договір про передання «ноу-хау» є консесуальним, двостороннім і відплатним, якщо умова про безвідплатність не обумовлена в самому договорі.
4. Виходячи з правової природи договору про передання «ноу-хау», до його обов’язкових умов (істотних і необхідних) слід віднести: предмет; режим конфіденційності щодо «ноу-хау»; спосіб передання «ноу-хау»; ціну; порядок розрахунків.
5. До ініціативних умов слід віднести: умови про територію використання «ноу-хау», про строк встановлення обмежень за сферами використання «ноу-хау», за видами використання, за обсягом виробництва; дозвіл на укладення субдоговорів про передання «ноу-хау», про вдосконалення «ноу-хау» і порядок надання сторонами інформації про ці вдосконалення; умови про комерційні передумови, спрямовані на забезпечення реалізації продукції, підстави зміни та доповнення умов договору; загальні та спеціальні форми цивільноправової відповідальності за невиконання або неналежне виконання договору.
3.проблеми захисту та охорони прав на «ноу-хау» у вітчизняному законодавстві
Стрімке зростання ролі та
значення інтелектуальної діяльності
у соціально-економічному розвитку
суспільства, утвердження творчої
розумової праці як найважливішого
чинника успішного виробничого
та комерційного функціонування сучасних
високотехнологічних
Світовий досвід переконує, що ефективний механізм охорони прав інтелектуальної власності є важливим елементом економічної політики, спрямованої на стимулювання та розвиток наукових досліджень, упровадження інновацій та прискорення науково-технічного прогресу; сприяє залученню інвестицій до інноваційних проектів, зростанню зайнятості, підвищенню економічного добробуту населення тієї чи іншої країни; стимулює розвиток міжнародної торгівлі, відіграє важливу роль у підвищенні конкурентоспроможності національних економік у глобальному ринковому середовищі; перетворюється на глобальну проблему, пов'язану з економічною безпекою окремих держав, що вимагає стратегічних підходів до її вирішення на наднаціональному рівні [6].
Необхідність охорони
та захисту прав інтелектуальної
власності зумовлена такими потребами:
забезпечення інтересів творців
шляхом надання їм обмежених у
часі прав щодо контролю над використанням
власних творів; стимулювання творчої
інтелектуальної праці, заохочення
творчої активності та впровадження
її результатів у інтересах
До об’єктивних підстав припинення права на «ноу-хау» належать: знищення відомостей, що становлять зміст «ноу-хау»; закінчення строку дії зобов’язань зі збереження конфіденційності інформації, що становить суть «ноу-хау», особою, якій «ноу-хау» було довірене його право володільцем, за умови, що вказана особа, розкривши цю інформацію, робить її загальнодоступною або загальновідомою для необмеженого кола осіб; примусове припинення права на «ноу-хау» у випадках, передбачених законом.
Серед дій, що тягнуть
за собою порушення права
Доцільно впроваджувати двостадійний порядок передання «ноу-хау» і права на його використання. Перша стадія — укладення договору про розкриття «ноу-хау», а друга — укладення договору про передання «ноу-хау». Договір про розкриття «ноу-хау» не є попереднім договором, оскільки його метою є не лише укладення в майбутньому договору про передання «ноу-хау», але й обумовлене цим попереднє ознайомлення зі змістом самого «ноу-хау», збереження його в режимі конфіденційності для третіх осіб, а найголовніше — це гарантії дотримання інтересів сторін на випадок не укладення договору про передання «ноу-хау» [5].
Так, володілець права на «ноу-хау» має право вимагати нерозголошення конфіденційної інформації про останній, а набувач, який так і не отримав право на «ноу-хау», звільняється від відповідальності за відмову від укладення такого договору, якщо інформація, що становить «ноу-хау», не відповідає його інтересам як набувача або ознакам «ноу-хау».
ВИСНОВКИ
«Ноу-хау» є специфічним нетрадиційним об’єктом права інтелектуальної власності, правовий режим якого характеризується такими особливостями:
1) конфіденційність — основа надання права на «ноу-хау»;
2) квазі виключний характер права на «ноу-хау»;
3) незастосування формальних процедур (засвідчення прав, їх реєстрація, експертиза об’єктів і т. ін.) як умови надання охорони «ноу-хау»;
4) необмежений строк охорони.
Специфіка права на «ноу-хау» виявляється в тому, що момент його виникнення визначається моментом вжиття заходів щодо охорони конфіденційності відомостей, що його становлять.
Квазі виключне право на «ноу-хау» існує до тих пір, поки зберігається фактична монополія володільця на інформацію, що становить зміст «ноу-хау». Володільцями права на «ноу-хау» можуть виступати як суб’єкти підприємницької діяльності, так і інші особи.
Відсутність серед володільців права на «ноу-хау» фігури автора, а також можливість множинності володільців права на тотожні «ноу-хау» — одна з особливостей суб’єктного складу відносин з використання «ноу-хау», що відрізняє його від суб’єктного складу авторських або винахідницьких правовідносин.
До первинних способів виникнення права на «ноу-хау» належать: самостійне (незалежне) створення інтелектуальною, творчою працею фізичної особи об’єкта, що відповідає ознакам «ноу-хау»; створення «ноу-хау» робітником у процесі здійснення ним своїх трудових обов’язків або за завданням роботодавця, внаслідок чого володільцем права на «ноу-хау» стає роботодавець; створення іншого «ноу-хау» в процесі переробки (удосконалення) існуючого, отриманого набувачем від його право володільця за цивільно-правовим договором.
Договір про передання «ноу-хау» — самостійний договір у сфері права інтелектуальної власності. Його не можна розглядати як не пойменований стосовно такого типу договорів, як договори з розпорядження майновими правами інтелектуальної власності, оскільки право на "ноу-хау" не належить до абсолютних виключних, що виникають на традиційні об'єкти інтелектуальної власності.

- Договір роздрібної купівлі-продажу
- Договір страхування
- Договір суднового менеджменту
- Договір франчайзингу
- Договор
- Договор
- Договор 1957 о создании Европейского Экономического сообщества
- Договірне регулювання оплати праці
- Договірне регулювання поділу майна сім’ї
- Договір оренди
- Договір перевезення вантажів морським транспортом
- Договір підряда
- Договір побутового підряду
- Договір поруки