Коммерческая концессия. 3

План

Введение………………………………………………………………………...3 стр.

Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинг)…………….…..4 стр.

Существенные условия: предмет, форма, срок……………………………….6 стр.

Стороны, их права и обязанности……………………………………………..9 стр.

Виды договора коммерческой концессии…………………………………...15 стр.

Субконцессия…………………………………………………………….……16 стр.

Ответственность правообладателя  и пользователя по договору……….…..17 стр.

Основания прекращения договора коммерческой концессии……………...20 стр.

Заключение……………………………………….……………………………22 стр.

Список использованной литературы……………………...………………….24 стр.

Введение

В нашей стране стали появляться и развиваться методы и способы  ведения предпринимательской деятельности, ранее возникшие и успешно  практикующиеся в иностранных государствах. Одним из низ является коммерческая концессия.

Коммерческая концессия  представляет собой уникальную возможность  становления и развития предпринимательства, особенно для малого и среднего бизнеса, который является основой экономики  в развитых государствах. Таким образом, развитие коммерческой концессии в  Российской Федерации может способствовать укреплению российской экономики в  целом.

Таким образом, актуальность темы определяется высокой эффективностью коммерческой концессии как способа  осуществления предпринимательской  деятельности и его значением  для развития экономики государства  в целом. Это, в свою очередь, обусловливает  необходимость становления, развития данного способа в предпринимательской  практике в России и его поддержку  со стороны государства.

Понятие "коммерческая концессия" было использовано при подготовке гражданского кодекса, как наиболее соответствующее по смыслу английскому "franchising". Данное понятие не имеет ничего общего с концессионными и иными аналогичными соглашениями. Как известно, под концессионным договором обычно разумеется договор, в соответствии с которым государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на осуществление определенной деятельности и передает иностранному инвестору право собственности на продукцию и доход, полученные в результате такой деятельности – во-первых, объемностью предмета договора (широтой комплекса передаваемых прав);

Цель работы состоит в  даче правового определения и  содержания договора коммерческой концессии, как нового института гражданского права.

Работа состоит из введения, семи глав, заключения а также списка использованной литературы.

Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинг).

В современном российском гражданском законодательстве под  договором коммерческой концессии  понимается такой договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется  предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный срок или без указания срока право  использовать в предпринимательской  деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное  наименование и (или) коммерческое обозначение  правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные  договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Коммерческая концессия представляется аналогом широко распространенных в международной практике отношений с установившимся названием «франчайзинг».¹

Франчайзинг – это форма маркетинга или распределения товаров, при котором «родительская» компания обычно предоставляет индивидуальному или компании право или привилегию делать бизнес в предписанной форме в течение определенного периода времени в определенном месте.² Также под франчайзингом понимают – предоставление крупной компании кому-нибудь лицензии (франшизы) на производство товаров или услуг под фирменной маркой этой компании.³ Например, франчайзинг применялся и применяется в настоящее время в индустрии бутылочных безалкогольных напитков компаниями «Кока-Кола» (Coca-Cola), «Пепси» (Pepsi), «Севен-Ап» (7-UP). Благодаря франшизе подобные компании получили возможность производить концентрированный сироп централизованно и распределять его местным заводам по розливу, находящимся в собственности и управляемым дилером, которые в итоге становились управляющими местных розничных продаж.

Согласно ст. 25 Федерального закона «О введении в действие части четвертой гражданского кодекса» (в ред. ФЗ от 24.07.2007 №202-ФЗ, от 30.12.08 №296-ФЗ) от 18 декабря 2006 года были внесены изменения в понятие договора коммерческой концессии, а именно: по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).⁴

Наиболее частой проблемой, встречающейся на практике, является необходимость отграничить лицензионный договор от договора коммерческой концессии  и наоборот.

Часть четвертая ГК РФ делает единственным отличием договора коммерческой концессии от лицензионного договора объект договора. В договоре коммерческой концессии объект – это комплекс исключительных прав, а в лицензионном договоре – право пользования  объектом интеллектуальной собственности.⁵

Объекты договора коммерческой концессии в зависимости от правового значения делят на две категории: обязательные и факультативные.⁶ Предоставление по договору права пользования обязательными объектами составляет существо договора; без их передачи договор не может считаться заключенным. Это комплекс исключительных прав, закрепленных за правообладателем и индивидуализирующих его. Кроме того, к обязательным объектам относится охраняемая коммерческая информация, обычно составляющая его коммерческую тайну («ноу-хау») (ст. 139 ГК).

Существенные  условия: предмет, форма, срок.

Как известно, круг существенных условий всякого гражданско-правового  договора должен определяться исходя из требований, содержащихся в ст. 432 ГК, согласно которой существенными  являются условия о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные и необходимые для договоров  данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению  одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В качестве предмета договора коммерческой концессии в юридической  литературе обычно предлагается понимать исключительные права, принадлежащие  правообладателю, право использования  которых предоставляется пользователю. Например, А.А. Иванов пишет: "Предмет  договора коммерческой концессии - исключительные права, принадлежащие правообладателю. К этим правам законом отнесены, в частности, права на фирменное  наименование, на коммерческое обозначение  правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т.д. Иными словами, речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности (ст. 138 ГК), и прежде всего о тех из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг)" ⁷.

Предмет договора коммерческой концессии сформулирован в определении этого договора. Согласно определению договора, предметом его выступает комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.

К этим правам отнесены: права  на фирменное наименование, коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, право на товарный знак, знак обслуживания и т.д. Пункт 2 ст. 1027 ГК РФ дополняет предмет договора возможностью использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. Иными словами, предмет договора могут составлять как охраняемые законодательством результаты интеллектуальной деятельности лица, так и неохраняемые (например, коммерческий опыт, гражданско-правовая охрана которого возможна только в режиме коммерческой тайны).

Форма. В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

Следует отметить, что законодатель не устанавливает требования о необходимости  заключения договора коммерческой концессии  в виде одного документа, подписываемого сторонами. Вместе с тем представляется, что договор коммерческой концессии  может быть заключен исключительно  путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это объясняется  тем, что в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии  подлежит обязательной государственной  регистрации и, соответственно, на государственную  регистрацию не может быть представлен  договор, заключенный в письменной форме в виде обмена документами.

Договор коммерческой концессии  подлежит государственной регистрации  в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в настоящее время - Федеральная  служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам - Роспатент). При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Регистрации также подлежат изменение договора (п. 2 ст. 1036 ГК РФ) и расторжение договора (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).

До 1 января 2008 г. в отношении  договора коммерческой концессии предусматривалось  два вида регистрации:

- органом, осуществившим  регистрацию юридического лица  или индивидуального предпринимателя,  выступающего по договору в  качестве правообладателя. Если  правообладатель зарегистрирован  в качестве юридического лица  или индивидуального предпринимателя  в иностранном государстве, регистрация  договора коммерческой концессии  осуществлялась органом, зарегистрировавшим юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем;

- федеральным органом  исполнительной власти в области  патентов и товарных знаков  в случае использования объекта,  охраняемого в соответствии с  патентным законодательством.

Срок же не относится к существенным условиям договора коммерческой концессии. Этот вывод вытекает из п. 1 ст. 1027 ГК РФ, согласно которому данный договор, может быть заключен на срок или без указания срока. Договор, заключенный без указания срока, длиться до тех пор, пока одна из сторон по своему желанию не расторгнет его, с учетом требований, предусмотренных п. 1 ст. 1037 ГК РФ. При этом при расторжении договора одна из сторон должна уведомить другую сторону за шесть месяцев, если Договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).

Форма и содержание (права  и обязанности сторон) договора коммерческой концессии мы рассмотрим подробнее  в дальнейшем.

Таким образом, можно сделать  вывод, что договор коммерческой концессии является самостоятельным  гражданско-правовым договором, применяемым  только в предпринимательской деятельности.

Франчайзинг играет существенно  важную роль в экономике и может  вскоре стать преобладающей формой розничной торговли.⁸

Стороны, их права  и обязанности

Обязанности правообладателя  делятся на императивные и диспозитивные.⁹ Императивные обязанности, это те обязанности, которые не могут быть изменены по воле сторон. Содержание диспозитивных обязанностей стороны вправе изменять или даже вовсе отказываться от них.

Основная обязанность  правообладателя по договору коммерческой концессии – передать комплекс исключительных прав в предусмотренном договором объеме. Этой обязанности соответствует право использовать данный комплекс исключительных прав и одновременно обязанность не входить за пределы пользования, установленные договором.¹⁰

Согласно ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан: Обеспечить передачу пользователю всего комплекса исключительных прав по договору (п. 1 ст. 1031 ГК). Эта обязанность в законе расшифрована достаточно подробно и сформулирована как императивная.

Она включает в себя ряд субообязанностей: 

– передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

– выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Помимо лицензий, предусмотренных  договором, которые правообладатель  выдает пользователю, пользователю могут  понадобиться и такие лицензии (разрешения), которые он должен оформить самостоятельно в соответствующих органах власти (лицензия на право торговли, лицензия на строительство и т.п.).

Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

– обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028 ГК РФ);

– оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

– контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем  по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

– использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

– обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

– соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

– оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

– не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

– предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

– информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Гражданский кодекс в отношении  договора коммерческой концессии предусматривает  в ст. 1033 ГК РФ ограничения прав сторон по настоящему договору. В частности могут быть предусмотрены:

– обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

– обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

– отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

– обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия  могут быть признаны недействительными  по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного  лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка  и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Помимо этого, являются ничтожными такие условия, ограничивающие права  сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

– правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

– пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

За пользователем, по договору коммерческой концессии, предусмотрено право по истечении срока договора на заключение договора на новый срок на тех же условиях, при условии, что пользователь, надлежащим образом исполняет свои обязанности.

Первая обязанность пользователя состоит в том, чтобы осуществлять комплекс полученных им исключительных прав в строгом соответствии с  условиями договора, в установленном  объеме и надлежащим образом (п. 2 ст. 1027 ст. 1032 ГК). Эта обязанность кореллирует  с его правом использовать такой  комплекс (п. 1 ст. 1027 ГК).

При осуществлении основной обязанности, возложенной на пользователя, последний обязан:

а) использовать при осуществлении  предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя  указанным в договоре образом. Если в договор внесены какие-либо ограничения, касающиеся такого использования, они должны соблюдаться.

К прямым запретам, составляющим содержание обязанностей как воздержание  от действия, законодатель относит  также обязанность не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя  и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию, соблюдать ограничительные условия, включенные в договор в соответствии со ст. 1033 ГК¹¹;

б) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для  них способом о том, что пользователь использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или  иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Основной сферой, в которой  осуществляется данная обязанность, является реклама. Пользователь должен проинформировать своих покупателей (заказчиков) о  том, что он выступает в качестве пользователя именно по договору коммерческой концессии, причем в отношении конкретного  правообладателя, который тут же должен быть назван.

в) не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Правообладатель должен указать, какие сведения он относит к секретным, и только в отношении них возникает обязанность пользователя держать их в секрете¹².

Нарушение этой обязанности  влечет обязанность пользователя возместить правообладателю убытки¹³.

Пользователь обязан своевременно выплачивать правообладателю обусловленное договором вознаграждение (ст.1030 ГК).

На пользователе лежит обязанность обеспечивать соответствие качества производимых им на основании договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем.

Пользователь обязан оказывать своим покупателям или заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, если бы приобретали товар или услугу непосредственно у самого правообладателя. Это может быть, например, подготовка технически сложных изделий к эксплуатации, послепродажное обслуживание или ремонт, посылка товаров по почте и т.п.

Пользователь в соответствии с договором коммерческой концессии обязан не передавать полученного им, комплекса прав или его части в субконцессию без согласия правообладателя (ст. 1029 ГК) и, в-шестых, может быть обязан предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором.

Пользователь имеет право  на предоставление комплекса исключительных прав по договору. Передать пользователю техническую и коммерческую документацию (планы, расчеты, чертежи), проинструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления прав, переданных по договору коммерческой концессии, а  также предоставить пользователю иную информацию, необходимую для осуществления  этих прав;

В соответствии со ст. 1039 ГК пользователь вправе в одностороннем  порядке требовать расторжения  договора и возмещения убытков, или  соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения в  случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего  в комплекс исключительных прав, предоставленных  ему по договору коммерческой концессии.

В силу императивной нормы  ст. 1035 ГК РФ пользователь, который надлежащим образом исполнял свои обязанности, вправе требовать от правообладателя  заключения договора с ним на новый  срок и на тех же условиях.

Передача пользователем  всего комплекса полученных им прав или их части в субконцессию может  быть прямо запрещена договором. В этом случае любой договор коммерческой субконцессии, заключенный пользователем, недействителен, поскольку заключен при отсутствии необходимых полномочий (ст. 174 ГК).

Виды договора коммерческой концессии.

В зарубежном законодательстве выделяют следующие виды договора коммерческой концессии (франчайзинга).

1) Единичное соглашение  о франчайзинге.

- предполагает предоставление  неисключительной лицензии на  использование прав на фирменное  наименование на определенной  территории.

2) Соглашение о франчайзинге  с управляющим.

- рассматривается как  предоставление на исключительных  условиях права на сублицензирование  исключительных прав.

3) Соглашение об освоении  территории.

- лицензиар предоставляет  лицензиату исключительные права  на развитие территории, но без  права сублицензирования. В соответствии  с этим соглашением франчайзиат  обязуется открыть определенное  минимальное количество франчайзингов  на оговоренной территории в  течении определенного периода  времени. При открытии каждого  франчайзинга франчайзиат подписывает  единичное соглашение о франчайзинге.

4) Соглашение о совместном  предприятии100.

предполагает заключение договора франчайзинга в рамках создания единого предпринимательского комплекса  с переплетением с другими  договорами, которые заключаются  при создании совместного предприятия.

Субконцессия

Субконцессия - см. Договор  коммерческой субконцессии.

Цель коммерческой концессии – содействовать продвижению на рынке определенных товаров, в частности, высокотехнического оборудования, которое, как правило, является средством производства других товаров, выполнения работ или оказания услуг¹⁴.

Договор коммерческой субконцессии – это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности последнего комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на др. предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ч. 1 ст. 1027 ГК РФ). Д.к.к. предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и(или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). В мировой практике этот тип договора широко распространен под названием "франчайзинг"¹⁵.

Ответственность правообладателя и пользователя по договору

Ответственность по договору коммерческой концессии. Ответственность  сторон договора коммерческой концессии  как предпринимателей друг перед  другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности  по обязательствам при осуществлении  предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК). Впрочем, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено  и ограничение ответственности.

Однако концессия предполагает, что передаваемые исключительные права  используются, как правило, в целях  расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором  коммерческой концессии не предусмотрено  иное. При таких обстоятельствах  логично установление особой ответственности  правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность  может быть как субсидиарной, так  и солидарной¹⁶.

Согласно ст. 1034 ГК правообладатель  несет субсидиарную ответственность  по предъявленным к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. Более того, по требованиям потребителей, предъявляемым  к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с  пользователем.

Требования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются  в соответствии с договорами, которые  пользователи заключают с контрагентами (см. ст. 469, 721 ГК и др.). Условия ответственности  правообладателя (включая правила  об ответственности без вины, о  гарантийных сроках и т. д.) такие  же, как и пользователя. При этом правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ, услуг) хуже, чем у пользователя¹⁷.

Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы  законодательства о защите прав потребителей.

Ответственность правообладателя  наступает только при несоответствии качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий  договора пользователя с его контрагентом)¹⁸.

Ответственность пользователя В главе 54 ГК нет норм регулирующих ответственность пользователя по договору коммерческой концессии. Поэтому необходимо руководствоваться общими положениями гражданского законодательства об ответственности сторон по договору.