Правовое регулирование несостоятельности

Правовое  регулирование несостоятельности (банкротства) строится на основе определенных принципов, как и право в целом. Институт несостоятельности является существенным элементом гражданского и торгового  права, которое базируется на своих  общих принципах, определяющих наиболее существенные черты данной отрасли права, и, естественно, относящихся непосредственно к отношениям, связанным с несостоятельностью.

В доктрине и в учебной литературе широко используется термин «конкурсное право». Он используется для обозначения механизма правового регулирования «отношений, возникающих в результате и в связи с абсолютной неплатежеспособностью должников». Этот механизм характеризуется «целым комплексом норм материального и процессуального характера, образующих специфический институт гражданского и торгового права -несостоятельность...». В этом комплексе норм находят свое закрепление принципы правового регулирования несостоятельности как основные исходные положения, юридически закрепляющие объективные закономерности общественных отношений, связанных с несостоятельностью должника.

В зависимости  от степени их значимости, универсальности  действия принципы могут быть разделены  на две группы: принципы процедуры  несостоятельности и принципы производства по делу о несостоятельности. Принципы процедуры несостоятельности - это основные начала, которые определяют наиболее существенные черты института несостоятельности в целом, его содержание и особенности как регулятора всей совокупности общественных отношений, связанных с несостоятельностью. К числу таких принципов относятся принципы коллективности, единства процедуры несостоятельности, равенства кредиторов и "принцип контроля за ходом процедуры со стороны компетентных органов.

Принципы  производства по делу о несостоятельности  не универсальны и гораздо более многочисленны. Они различаются в зависимости от национальных правовых систем. Они закрепляют основные начала элементов механизма правового регулирования несостоятельности (банкротства), в частности таких, как:

1. правила  подачи заявления о возбуждении производства;

2. открытие  производства;

3. меры  по обеспечению сохранности имущественного  комплекса должника;

4. органы  конкурсного производства;

5. мировое  соглашение;

6. ликвидация  имущества должника.

Принципы  производства подразделяются в свою очередь на две крупные группы в зависимости от объекта регулирования, а именно: материально-правовые и процессуальные. В числе процессуальных принципов производства помимо общих принципов процессуального права каждой национальной правовой системы можно выделить принцип немедленного вступления в силу решения о начале производства по делу о банкротстве, принцип доказывания кредитором факта несостоятельности должника. Материально-правовые принципы производства зачастую различаются по своему содержанию в различных правовых системах. В связи с этим ограничусь лишь упоминанием некоторых из них в качестве иллюстрации вышесказанного: принцип полного лишения должника прав на имущество, принцип распределения имущества должника среди кредиторов пропорционально требованиям, принцип прекращения действия зачета.

В отдельную  группу следует выделить принципы производства по делам о несостоятельности  с иностранным элементом или, пользуясь другим распространенным в доктрине термином, по делам о  трансграничной несостоятельности. Речь идет о принципе множественности производств как противовесе принципу единства производства, производному от принципа единства процедуры, а также принципах универсальности и территориальности производства по делу о несостоятельности.

Ключевой проблемой в данном вопросе является конфликт вышеперечисленных принципов: единство против множественности, универсальность против территориальности. Совокупность используемых принципов дает на практике ту или иную модель правового регулирования несостоятельности (банкротства), которая вступает в противоречие с моделью, основанной на других принципах.

2. Принципы  процедуры несостоятельности (банкротства).

а) Принцип  коллективности.

Самой главной из характеристик развитого  конкурсного права является принцип коллективности. Безусловно, принцип коллективности занимает ведущее место в процедуре несостоятельности, поскольку он в первую очередь определяет ее содержание. По смыслу его основным постулатом является то, что управление активами должника осуществляется от имени коллектива всех кредиторов, что требования кредиторов участвуют в производстве без какого-либо предпочтения в отношении хронологического порядка их возникновения и что кредиторы рассматриваются как единое целое со своим коллективным интересом в отношении должника, который может и не совпадать с конкретными интересами отдельных кредиторов. Принцип коллективности, в частности, проявляется в представлении отдельных групп кредиторов будь то наемные работники или владельцы облигаций общества, представитель массы владельцев облигаций предъявляет коллективное требование на всю сумму не оплаченных ценных бумаг и обеспечивает их представительство в ходе процедуры несостоятельности. Следует добавить, что принцип коллективности проявляется не только в коллективном представительстве кредиторов как единого целого посредством назначения специальных лиц и выборов коллективных органов таких, как комитет или собрание кредиторов, но также и в коллективном ограничении прав кредиторов на совершение индивидуальных действий в отношении должника, направленных на удовлетворение их требований как в судебном, так и во внесудебном порядке. Все кредиторы обязаны направить свои требования лицу, специально уполномоченному судом или компетентным органом на принятие и проверку этих требований, для допущения к участию в процедуре несостоятельности. Коллективные процедуры приравниваются по своему смыслу к коллективному аресту имущества должника, поэтому «в принципе никакой зачет не должен быть произведен, считая с даты вынесения решения об открытии процедуры».

Принцип коллективности проявляется также  в том, что имущественный комплекс должника является гарантией для  всех кредиторов в той мере, в  какой они имеют право на удовлетворение своих требований согласно закону за счет активов должника независимо от того, будут ли эти активы уступлены третьему лицу или реализованы в процессе ликвидации имущества. «Производством по делу о несостоятельности охватывается все принадлежащее Должнику на момент возбуждения производства и приобретенное им во время производства имущество».

        Почему же все-таки принцип коллективности следует считать основополагающим в правовом регулировании несостоятельности (банкротства)?

     Объяснить верховенство этого принципа процедуры в сопоставлении с другими принципами можно следующим образом: во-первых, этот принцип присущ исключительно институту несостоятельности и неразравно связан только с ним;

во-вторых, только этот принцип имеет универсальный  характер, в то время как остальные  принципы, в частности, их содержание и применение различаются в различных правовых системах;

в-третьих, он выступает критерием отнесения  той или иной судебной и внесудебной  процедуры к числу процедур несостоятельности, что подчеркивает его значение.

b) Принцип  равенства кредиторов.

Конкурсное  право - это право компромисса. Если должник прекращает платежи по причине  неплатежеспособности, очевидно, что  кредиторы не получат платежи  в полном объеме в установленные  сроки. Одной из целей процедуры  несостоятельности является урегулирование конфликтов между кредиторами на основе их равного правового положения. Таким образом, принцип равенства является одной из существенных характеристик процедуры несостоятельности. В свою очередь этот принцип имеет тройное значение. Во-первых, он подразумевает обязательное участие всех кредиторов в коллективной процедуре. Во-вторых, принцип равенства означает, что все кредиторы принимают на себя одинаковые негативные последствия коллективной процедуры,- например, в виде отсрочки платежа или скидки с долга. В-третьих, он не означает абсолютное равенство кредиторов. Равенство не является абсолютным в том плане, что абсолютно равными правами или одинаковым статусом в процедуре несостоятельности могут обладать только те кредиторы, которые имеют идентичные правовые требования. Под идентичностью требований понимается не только одинаковая правовая природа требования, но и степень гарантированное исполнения обязательства должником, то есть наличие или отсутствие обеспечения долга.

Существующие виды процедур несостоятельности не устраняют правовые последствия существования мер обеспечения и привилегированных требований, что, негативно сказывается на принципе равенства кредиторов. Существует и другая точка зрения, согласно которой последовательное удовлетворение кредиторов при распределении активов согласно ранга или очереди не обязательно следует считать несправедливым и неравным, поскольку по праву можно сказать, что изначально не все кредиторы равны в правах, а именно: кто-то предоставил кредит должнику ранее, поэтому он вправе рассчитывать на удовлетворение требований раньше других; кто-то достоин удовлетворения требований в большем объеме, потому что он является мелким предпринимателем и для него возврат долга жизненно необходим, что не скажешь, например, о транснациональной корпорации; кто-то может представлять интересы общества в целом, например, фискальные органы, а интересы общества принято считать выше интересов частных лиц. Если кредиторы знают очередность удовлетворения требований, если порядок распределения активов принят общественным мнением и каждый в состоянии оценить риски, которые он принимает на себя, предоставляя кредит, то в данном случае нет никакого нарушения принципа равенства кредиторов. Все сказанное выше характеризует одну из моделей распределения выручки от реализации активов несостоятельного должника, основанную на распределении кредиторов по группам и удовлетворении их требований в соответствии с установленной очередностью.

Вторая модель распределения заключается в распределении выручки среди кредиторов в зависимости от доли кредитора в общем пассиве должника, то есть, например, если актив должника вдвое меньше его пассива, каждый кредитор должен получить половину от причитающегося ему долга. Такая модель может в большей степени претендовать на обеспечение равенства кредиторов, так как равенство не является арифметическим, ибо полученные суммы будут пропорциональны долгу. В основе процедуры несостоятельности, построенной по второй модели распределения, лежит так называемый принцип распределения конкурсной массы в зависимости от доли кредитора в общем пассиве должника. В защиту данной модели распределения выдвигаются следующие аргументы: во-первых, тот, кто предоставляет больший кредит, больше рискует и более важную услугу предоставляет должнику, поэтому он более достоин получить больше в денежном эквиваленте при распределении, чем другие, во-вторых, эта модель более удобна в реализации, так как не нужно ранжировать всех кредиторов, делать бесполезные публикации, расчленять имущество должника и, в конечном итоге, все кредиторы оказавшие доверие должнику получат удовлетворение на одинаковом основании без каких-либо привилегий, что и составляет существо принципа равенства кредиторов в процедуре несостоятельности.

Современные системы регулирования несостоятельности сочетают в себе как первую, так и вторую модель распределения и различаются по степени защищенности привилегированных и обычных кредиторов. Однако с уверенностью можно сказать, что чрезмерная сложность классификации требований кредиторов, наслоение одних привилегированных требований на другие негативно сказывается на соблюдении принципа равенства кредиторов и порождает такие негативные последствия, как лоббирование на законодательном уровне все новых и новых привилегий для отдельных групп кредиторов, а как ответная мера - использование другими кредиторами все более утонченных способов приоритетного удовлетворения своих требований например таких, как сохранение правового титула на товары, право удержания, право на зачет, право требования к третьим лицам, отвечающим за должника. В таких условиях теряет смысл использование первой модели распределения, поскольку на момент предоставления кредита практически невозможно оценить риски, связанные с возможным использованием другими кредиторами таких мощных квази-привилегий, которые были перечислены выше и которые не выставляются для всеобщего ознакомления.

Сохранение  приоритетного статуса за обеспеченными  и привилегированными требованиями в рамках процедуры несостоятельности  обусловливается в первую очередь  интересами кредитного обращения и  публичными интересами. Однако сама логика коллективных процедур несостоятельности и принципа равенства кредиторов нацелены на то, чтобы избежать ситуации, при которой одни кредиторы с приоритетным статусом требовании, установленных гражданским законодательством, а другие кредиторы остались бы ни с чем, хотя собственно для них и были разработаны различные виды процедур несостоятельности.

В целях  соблюдения принципа равенства очень  важно, чтобы процедура несостоятельности  была прозрачна в том смысле, что  каждый кредитор знал бы права других кредиторов, что принципиальные решения в рамках процедуры оглашались бы публично и опубликовывались.

Если  критически взглянуть на то, что  же все-таки следует понимать под  принципом равенства кредиторов, то следует признать, что содержание его настолько расплывчато и изобилует таким огромным количеством оговорок, что четко установить его не представляется возможным. В этой связи законодателем принцип равенства понимается не как некая догма, а как руководство к действию, направленному на достижение каких-то конкретных целей, презюмируемых справедливыми и нужными обществу в целом.

 Если  понимать данный принцип как  выражение общего принципа права принципа равноправия, то есть равенства всех перед законом, в механизме правового регулирования специфических отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством), то возникает вопрос не только о равноправии кредиторов перед законом, но и должника, и третьих лиц, участвующих в деле, которые не охватываются в таком случае действием принципа равенства кредиторов.

Логично предположить, что равенство кредиторов перед законом означает равенство прав кредиторов, закрепленных в законодательстве о несостоятельности. Но, парадокс -сами законы устанавливают неравенство кредиторов, подразделяя их на классы и ранги. Неоднозначное понимание в доктрине содержания принципа равенства кредиторов и различия в его реализации на практике приводят к весьма плачевным последствиям на уровне правового регулирования трансграничной несостоятельности.

Во-первых, очень трудно найти общую базу для создания единой модели правового регулирования несостоятельности, защищающей права кредиторов не хуже, чем на национальном уровне.

Во-вторых, различия в правовом регулировании  защищенности обеспеченных прав требования и привилегированных требований побуждает кредиторов к поспешным действиям с тем, чтобы "застолбить" выгодную для них юрисдикцию, что мешает проведению реабилитационных процедур и может вызвать конфликт юрисдикции.

В-третьих, возникает проблема классификации  требований, не известных правовой системе страны, где ведется производство по делу о несостоятельности, и, следовательно, возможно неравноправное положение данного вида требований в сравнении с другими требованиями.

с) Принцип  контроля за ходом процедуры.

Принцип контроля за ходом процедуры несостоятельности является логическим следствием действия принципа коллективности процедуры несостоятельности. Во-первых, процедура несостоятельности есть ни что иное, как коллективный арест всего имущества несостоятельного должника его кредиторами, а арест имущества собственника относится исключительно к компетенции судебных органов, традиционно призванных служить гарантами незыблемости права собственности, которое ущемляется в данном случае. Во-вторых, процедура несостоятельности приходит к своему логическому завершению либо в виде плана ликвидации имущества должника, либо в виде плана реорганизации, навязанного извне должнику, либо в виде коллективного договора, принятого большинством голосов кредиторов, что в любом случае нарушает принцип свободы договора, который также находится под защитой судебных органов. Наконец, в-третьих, процедура несостоятельности затрагивает личный статус должника и даже его свободу при наличии достаточных оснований для уголовного преследования должника или его руководителей, что также относится к исключительной компетенции судебных органов.

Рассматриваемый принцип не определяет существо процедур несостоятельности, как принцип  коллективности, но он имеет свое значение и играет важную роль в регулировании  общественных отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством).

Во-первых, он означает полный отказ от некогда  существовавшего положения вещей, при котором банкротство было внутренним, «семейным» делом коммерсантов. Развитие общественных отношений привело  к тому, что ценность уже имеют не только законные интересы кредиторов, но и права и интересы должника и других заинтересованных лиц. Антогонизм этих прав и интересов обусловливает необходимость проведения взвешенной политики при реализации коллективных процедур, нацеленной на решение не узко корпоративных задач, а глобальных, макроэкономических задач. Обеспечение сбалансированного соблюдения прав и интересов всех заинтересованных лиц возможно, если будет существовать орган, функционально предназначенный для этой цели, то есть орган, в компетенцию которого входило бы осуществление контроля за действиями всех участников процедуры. В случае нарушения чьих-либо законных прав и интересов он должен принять необходимые решения, направленные на восстановление законности и справедливости.

Во-вторых, принцип контроля за ходом процедуры  несостоятельности - это связующее  звено в создании единого, универсального механизма правового регулировании, поскольку он позволяет наделить полномочиями соответствующие органы, которые следили бы за соблюдением законных прав и интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, вне юрисдикции органа, компетентного принять решение об открытии универсальной процедуры несостоятельности в отношении должника, последствия которой имели бы трансграничный характер. Например, реализация активов несостоятельного должника на территории государства, где не открыта процедура несостоятельности, должна осуществляться в соответствии с законодательством того государства, где расположены активы. Контроль за этим процессом мог бы осуществлять судебный или иной орган данного государства, который вступал бы в непосредственные сношения с контролирующим органом основного производства при наличии соответствующей правовой базы.

Таким образом, говоря о принципе контроля за ходом процедуры несостоятельности, следует иметь в виду его функциональное значение в механизме правового регулирования несостоятельности (банкротства), которое заключается в том, что он выполняет функцию обеспечения соблюдения и принципа коллективности, и принципа равенства кредиторов как базовых ценностей института несостоятельности.

d) Принцип  единства процедуры.

Принцип единства процедуры несостоятельности  является логическим следствием единства имущественного комплекса должника, который является залогом удовлетворения коллективных требований кредиторов. В соответствии с этим принципом в отношении должника не может быть открыта вторая процедура несостоятельности, пока не будет завершена первая. Несоблюдение данного принципа порождает на практике серьезные проблемы для реализации принципа равенства кредиторов, поскольку нагромождение процедур друг на друга неизбежно вызывает правовые коллизии, что особенно очевидно в случае с трансграничной несостоятельностью. «Подобное хаотичное нагромождение процедур влечет за собой возникновение практически непреодолимых трудностей».

Анализируя  функциональную значимость данного  принципа регулирования, следует в  первую очередь выделить то, что  этот принцип обеспечивает практическую реализацию коллективных процедур. В  связи с этим данный принцип определяется, как «технический» принцип правового регулирования, в том смысле, что он устанавливает формальные рамки для проведения коллективных процедур и определяет технику, механизм их осуществления. «Если суд в заседании по рассмотрению заявления о признании должника банкротом принимает решение о признании должника банкротом, единая процедура приводится в движение и применяются одни и те же материально-правовые нормы независимо от того, кто подал соответствующее заявление кредитор или Должник».

Значение  данного принципа трудно недооценить. По существу он придает процедуре  несостоятельности характер формальной, правовой процедуры, являющейся частью национальной правовой системы, обеспеченной защитой государства. Понимая значение, которое придается данному принципу, становится легче разобраться в причинах столь незначительного успеха, которого удалось добиться в правовом регулировании несостоятельности (банкроства) на уровне права Сообществ.