Слияние и поглощение

     Содержание 

     Введение………………………………………………………………………………….3

1. Слияние и поглощения компаний в рыночной экономике………………………..4
1. Современные представления о слияниях и поглощениях……………………..4
2. Классификация основных типов слияний и поглощений компаний………....8
3. Специфика поглощений в РК…………………………………………………..10
2. Перспективы изменения корпоративного и смежного законодательства о слияниях и поглощениях…………………………………………………………...11

Выводы…………………………………………………………………………………..17 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Введение 

     Слияния и поглощения в последние годы стали определяющей стратегией роста многих корпораций, особенно крупнейших. Именно последние вывели данную стратегию на уровень одного из наиболее распространенных путей развития компании. И, соответственно, появились многочисленные исследования в западной литературе, посвященные последствиям применения такой стратегии.

     В мировой практике принято рассматривать  этапность развития слияний и  поглощений. Последний этап развития, пик которого пришелся на 2000 год, характеризовался неимоверным ростом трансграничных сделок в мировой экономике. Транснациональные корпорации во многом определили развитие процессов трансграничных слияний и поглощений в последние годы, поскольку именно трансграничные сделки стали результатом глобализации и реструктуризации стратегий крупнейших мировых компаний.

     Отличительной особенностью трансграничных слияний  и поглощений на рубеже веков стали  мега-сделки. Крупнейшие компании вынуждены  адаптироваться к постоянно меняющейся глобальной рыночной конъюнктуре, утверждая свое положение в мировой экономической системе.

     С другой стороны, общемировые слияния  и поглощения, стали играть определяющую роль в потоках прямых иностранных  инвестиций (ПИИ), по крайней мере, это  утверждение верно по отношению  к развитым странам. Общее снижение уровня прямых иностранных инвестиций в последние несколько лет во многом связано с падением темпов развития трансграничных слияний и поглощений, которое можно наблюдать, начиная с 2001 года.

     В соответствии с вышесказанным, трансграничные слияния и поглощения могут иметь два основных вектора исследования:

     внутренний - с точки зрения конкретной компании. Здесь логично рассматривать  мотивы слияний и поглощений с  точки зрения отдельной компании, влияние применения исследуемой  стратегии на результаты деятельности конкретной организации, эффективность слияний и поглощений на микроуровне.

     внешний - с точки зрения мировой экономики. Здесь речь идет об основных факторах внешней мотивации; о региональных и отраслевых различиях трансграничных слияний и поглощений; их влиянии на экономику, принимающих стран; об эффективности данных процессов для мировой экономики в целом.

     Процессы  трансграничных слияний и поглощений относительно недавний феномен мировой  экономической системы, в отличие  от сделок по слиянию и поглощению в общем, имеющих сегодня уже более чем столетнюю историю. Но значимость этого явления для развития отдельных компаний, стран, и для мировой экономики в целом трудно отрицать. Несмотря на это, многие аспекты данных процессов до сих пор не были исследованы в полном объеме, с учетом двойственности феномена трансграничных слияний и поглощений. До сих пор не существует в мировой экономической науке единого и однозначного определения для трансграничных слияний и поглощении.  Соответственно проблемы возникают и в обоснованности выводов, связанных с теми или иными проявлениями трансграничных слияний и поглощений.

     Как известно, в зависимости от национальной принадлежности объединяемых компаний можно выделить два вида слияний  и поглощений:

     национальные — объединение компаний, находящихся в рамках одного государства,

     транснациональные (трансграничные) слияния и поглощения — слияния и поглощения компаний, находящихся в разных странах, приобретение компаний в других странах.

     Учитывая  глобализацию хозяйственной деятельности, то, что в современных условиях характерной чертой становится слияние и поглощение не только компаний разных стран, но и транснациональных корпораций, основное внимание в своем исследовании сосредоточим, прежде всего, на трансграничных сделках и на слияниях и поглощениях, осуществляемых в рамках транснациональных корпораций, несмотря на то, что материнские компании этих ТНК порой принадлежат одной и той же стране базирования.

     Рассматривая  процессы слияний и поглощений компаний, очень важно заострить внимание на вопросе, касающемся выбора стратегии развития: почему компании предпочитают именно слияния и поглощения, а не альтернативные им варианты, в частности, стратегию органического роста.

     Объект  исследования – слияние и поглощение нефте-газовых компаний.

     Предмет исследования - слияний и поглащений мировых нефте-газовых компаний на примере итальянской компании Эни.

Цель  исследования – изучить Механизм правового регулирования слияний  и поглащений мировых нефте-газовых  компаний (на примере итальянской компании Эни).

     Задачи:

     - изучить современные представления  о слияниях и поглощениях;

     - дать классификацию основных  типов слияний и поглощений  компаний;

     - проанализировать специфику поглощений  в РК;

     - рассмотреть слияние и поглощение в нефтегазовой отрасли;

     - рассмотреть сведения о компании  «Энте»;

     - проанализировать операцию «Чистые руки» и слияние ЭНИ;

     - изучить перспективы изменения корпоративного и смежного законодательства  о слияниях и поглощениях. 
 

1. Слияние и поглощения  компаний в рыночной  экономике 

1. Современные представления о  слияниях и поглощениях

     Термин  слияние имеет четкое юридическое  определение и не имеет ничего общего с тем, как будет осуществляться управление объединенными компаниями после слияния.

     Слияние происходит, когда одна корпорация соединяется с другой и растворяется в ней. К примеру, корпорация «Миссури»  сливается с корпорацией «Миссисипи»  и растворяется в ней, так же как  река Миссури сливается с Миссисипи  и растворяется в ее водах. Сертификаты на право владения акциями корпорации «Миссури» обмениваются на сертификаты на право владения акциями корпорации «Миссисипи». Сертификаты корпорации «Миссури» компостируются, после чего отправляются на хранение в архив. В результате корпорация «Миссури» прекращает свое существование. «Миссури» рассматривается в этой сделке как «умершая» (decedent), а «Миссисипи» — как «наследница» (survivor).

     Процесс слияний жестко зарегулирован. Все  сделки происходят при строгом выполнении всех норм законодательства, причем не только федерального, но и законодательства штатов, в которых зарегистрированы корпорации. Иначе говоря, корпорация «Миссури» должна следовать духу и букве законов штата Миссури, а корпорация «Миссисипи» — законам штата Миссисипи. Однако следует отметить, что законодательные различия между штатами обычно невелики (существенные различия наблюдаются при международных слияниях, где задействовано законодательство разных стран, однако это уже тема отдельной дискуссии).

     Иногда  от фирм — потенциальных покупателей компаний можно слышать такое заявление: «Мы не поглощаем компании, мы лишь осуществляем слияния». Такое заявление звучит некорректно. Оно как бы предполагает, что после слияния обе компании будут чувствовать себя как равноправные партнеры и вместе развивать свой бизнес. Это не так. И фактически, и в соответствии с законодательством после слияния одна корпорация будет полностью принадлежать (и полностью контролироваться) другой. Никакого равенства здесь быть не может.

     Существует, однако, специфическая форма слияния, называемая корпоративной консолидацией. Такую специальную юридическую форму слияния можно продемонстрировать на примере двух рек — Мононгахила и Алле-гейни, которые, сливаясь у города Питтсбурга, образуют новую реку — Огайо. В этом случае акции обеих корпораций — «Мононгахила» и «Алле-гейни» — конвертируются в акции корпорации «Огайо», которая создается специально для этой цели. После консолидации корпорации «Мононгахила» и «Аллегейни» прекращают свое существование. В этом случае корпорацию «Огайо» называют правопреемницей (successor). (He путайте юридическое понятие консолидации с «рабочим» понятием консолидации, которое с недавних пор стало использоваться для описания процесса нескольких идущих одно за другим поглощений в какой-либо отрасли. К такого рода консолидации относится, например, последовательная покупка гольф-клубов одним и тем же лицом, «консолидирующая» эту отрасль.)

     Корпоративное поглощение — это процесс, предполагающий, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя. Данная сделка может принять форму покупки акций или покупки активов.

     Поглощение  — это общий термин, используемый для описания передачи собственности. Слияние — более узкий технический термин для определенной юридической процедуры, которая может последовать, а может и не последовать за поглощением.

        Значительно чаще можно встретить  поглощение, при котором не происходит  последующего слияния. 

     Процесс поглощения фактически совсем не урегулирован в законодательстве РК (что, в частности, приводит к таким негативным последствиям, как распространившееся в последние годы явление -рейдерство).

     В развитых капиталистических странах, имеющих длительную историю корпоративного права, вопросы законодательного урегулирования процедуры поглощения были решены во второй половине 20-го века. Цель настоящей статьи – кратко ознакомить читателя со специальными нормативными актами зарубежных стран, тем более что это законодательство выверено десятилетиями корпоративной практики и показало прекрасные результаты применения. Нет сомнения, что корпоративное право РК будет развиваться с учетом богатейшего опыта, накопленного в таких странах, как Великобритания, США.

     Процедура поглощения, осуществляемая путем приобретения крупного (целесообразно-достаточного) пакета акций разработана в английском праве, и носит название «Takeover bid». Этот термин можно перевести как «приобретение акций на основе ранее направленного предложения». В американском праве часто применяется термин «tender offer» -тендерное предложение (специальное регулирование данной процедуры было осуществлено в 1968г «Законом Уильямсона»). Из американского права данная процедура была заимствована многими европейскими странами (период: 1980 –2000 гг). На сегодняшний день, американская и европейская модель имеют определенные различия, которые мы сейчас и рассмотрим.

     Европейская модель. В 1968 г. была создана специальная неправительственная организация – Комиссия Сити по поглощениям и слияниям. Данной комиссией был принят свод правил (не имеющий силы закона, но повсеместно используемый в Великобритании), который получил название Кодекс Сити о поглощениях (The City Code on Takeovers). Основные требования Кодекса Сити:

     – обязательное предложение продать  принадлежащие акционерам акции, как  только приобретатель акций акционерной компании превышает определенный порог (такое пороговое значение в европейских странах составляет, как правило, 30-33% акций);

     – ограничение полномочий менеджеров компании на противодействие поглощению;

     – решающая роль акционеров в принятии предложения.

     В 2004 году была принята директива ЕС о поглощениях (основанная на Кодексе  Сити о поглощениях), национальные законодательства государств-членов ЕС унифицированы.

     Американская  модель. В отличие от европейской, в американской модели лицо, поглощающее другую компанию, не обязано предложить продать акции всем акционерам. В американской модели вводится обязанность по раскрытию информации (как лица, производящего поглощение, так и совета директоров поглощаемой компании). При этом, менеджмент поглощаемой компании наделяется широчайшими полномочиями по противодействию поглощению. Обязательным становится раскрытие информации о каждом приобретении пакета акций, размер которого превышает 5%.

     Целью специального законодательства о поглощениях (как европейского, так и американского) является обеспечение защиты прав акционеров от обесценивания инвестиций.

     Действительно, в праве европейской модели происходит следующая ситуация: лицо, поглощающее  предприятие (как правило) заинтересовано в приобретении некоего фиксированного пакета акций (например, 50% +1 акция). Получив контроль над предприятием после приобретения экономически целесообразного пакета акций, «поглотитель» теряет интерес к приобретению остальных акций, в результате инвестиции остальных акционеров обесцениваются. Таким образом процедура «Takeover bid» эффективно защищает права миноритарных акционеров.

     В праве американской модели защита акционеров базируется на следующем: в условиях развитого фондового рынка, при  публичном объявлении о поглощении, цена акций поглощаемой компании всегда повышается. Это позволяет миноритарному акционеру продать принадлежащие ему акции по выгодной цене.

     В последние годы, законодательство РК стремительно развивается, приближаясь к развитому корпоративному праву европейских стран и США. В следующих статьях, посвященных данной тематике, будет проанализировано, в т.ч., законодательство по поглощениям РК – страны, не только близкой нам географически, но и «выросшей» из «советского» права. Опыт РК в вопросах права наиболее интересен также по причине более развитого (по сравнению с украинским) российского законодательства (при этом, наиболее ценным является факт идентичности, или схожести, основных правовых проблем, стоящих перед этими двумя государствами).

     Законодательство всех государств-членов в отношении каждого из сливающихся обществ должно предусмотреть подготовку на национальном уровне заключения о проекте трансграничного слияния со стороны одного или нескольких экспертов. Чтобы ограничить расходы на проведение экспертизы в рамках трансграничного слияния, следует предусмотреть возможность подготовки единого заключения, предназначенного для всех участников хозяйственных обществ, которые участвуют в операции по трансграничному слиянию. Совместный проект трансграничного слияния должен получить одобрение со стороны общего собрания каждого из этих обществ.

     С целью облегчить операции по трансграничному  слиянию следует предусмотреть, что контроль за завершением и  законностью процесса принятия решений  в рамках каждого из сливающихся обществ должен проводиться национальным органом, компетентным в отношении каждого их этих обществ, в то время как контроль за завершением и законностью трансграничного слияния должен проводиться национальным органом, компетентным в отношении хозяйственного общества, которое выступает результатом трансграничного слияния. В качестве соответствующего национального органа может выступать суд, нотариус или любой другой компетентный орган, назначенный заинтересованным государством-членом. Следует также уточнить национальное законодательство, согласно которому определяется день вступления в силу трансграничного слияния; данным законодательством выступает то, которому подчиняется хозяйственное общество, выступающее результатом трансграничного слияния.

       Для защиты интересов участников хозяйственных обществ и третьих лиц следует определить правовые последствия трансграничного слияния, устанавливая различие в зависимости от того, является ли хозяйственное общество, которое выступает результатом слияния, поглощающим или новым обществом. В интересах правовой безопасности следует запретить признавать трансграничное слияние ничтожным после дня его вступления в силу.

       Права работников, отличные от  прав на участие в управлении, должны и далее организовываться  в соответствии с национальными положениями, предусмотренными Директивой 98/59/ЕС Совета от 20 июля 1998 г. о сокращениях штатов, Директивой 2001/23/ЕС Совета от 12 марта 2001 г. о сохранении прав работников в случае смены собственника предприятий, учреждений или частей предприятий или учреждений, Директивой 2002/14/ЕС Европейского парламента и Совета от 11 марта 2002 г. об установлении общих рамочных условий в отношении информирования работников в Европейском сообществе и проведения с ними консультаций, а также Директивой 94/45/ЕС Совета от 22 сентября 1994 г. об учреждении на предприятиях и группах предприятий, действующих в масштабе Сообщества, европейского комитета предприятия или процедуры в целях информирования работников и проведения с ними консультаций.

     Если в каком-либо из сливающихся обществ работники имеют права на участие в управлении согласно условиям, закрепленным настоящей Директивой, а национальное законодательство государства-члена, где имеет свой юридический адрес хозяйственное общество, выступающее результатом слияния, не предусматривает такого же уровня участия в управлении, какой применяется в заинтересованных сливающихся обществах (в том числе в рамках обладающих правом принятия решений комитетов наблюдательного совета), или не предусматривает, что работники учреждений, выступающих результатом трансграничного слияния, могут осуществлять аналогичные права, то участие работников в управлении хозяйственным обществом, выступающим результатом трансграничного слияния, и их привлечение к определению данных прав подлежат регламентации. С этой целью за основу должны быть взяты принципы и порядок, предусмотренные в Регламенте (ЕС) № 2157/2001 Совета от 8 октября 2001 г. о статусе европейского акционерного общества (SE) и в Директиве 2001/86/ЕС Совета от 8 октября 2001 г. о дополнении статуса европейского акционерного общества правилами, регулирующими привлечение работников к управлению, – однако при соблюдении изменений, которые признаны необходимыми вследствие того обстоятельства, что хозяйственное общество, выступающее результатом слияния, будет подчиняться национальному законодательству государства-члена, где оно имеет свой юридический адрес. Во избежание бесполезного затягивания процесса осуществления слияний государства-члены в соответствии со статьей 3 Директивы 2001/86/ЕС могут принимать положения с целью обеспечить быстрое открытие переговоров.

     Для определения уровня участия работников в управлении, применяемого в заинтересованных хозяйственных обществах в рамках слияния, следует также учитывать  долю представителей работников среди членов руководящей группы, управляющей подразделениями этих хозяйственных обществ, перед которыми поставлены цели в контексте извлечения прибыли («подразделений, ориентированных на извлечение прибыли»), при условии наличия там представительства работников.

     Поскольку цель предполагаемого действия, а  именно, установление регламентации, которая  содержит общие элементы, подлежащие применению на транснациональном уровне, не может быть достигнута в достаточной  степени государствами-членами и, следовательно, по причине масштабов и последствий предполагаемого действия может быть лучше достигнута на уровне Сообщества, последнее вправе принять меры в соответствии с принципом субсидиарности, предусмотренном статьей 5 Договора. 

2. Классификация основных типов слияний и поглощений компаний

     В современном корпоративном менеджменте  можно выделить множество разнообразных  типов слияния и поглощения компаний. Считаем, что в качестве наиболее важных признаков классификации  этих процессов можно назвать (см. рис. 1):

     -  характер интеграции компаний;

     -  национальную принадлежность объединяемых  компаний;

     -  отношение компаний к слияниям;

     -  способ объединения потенциала;

     -  условия слияния; 

     -  механизм слияния. 

     Рисунок 1.1. Классификация типов слияний  и поглощений компаний

     Остановимся на наиболее часто встречающихся  видах слияния компаний. В зависимости  от характера интеграции компаний целесообразно  выделять следующие виды:

     -  горизонтальные слияния – объединение  компаний одной отрасли, производящих  одно и то же изделие или  осуществляющих одни и те же  стадии производства;

     -  вертикальные слияния – объединение  компаний разных отраслей, связанных  технологическим процессом производства готового продукта, т.е. расширение компанией-покупателем своей деятельности либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до источников сырья, либо на последующие – до конечного потребителя. Например, слияние горнодобывающих, металлургических и машиностроительных компаний;

     -  родовые слияния – объединение  компаний, выпускающих взаимосвязанные  товары. Например, фирма, производящая  фотоаппараты, объединяется с фирмой, производящей фотопленку или  химреактивы для фотографирования;

     -  конгломератные слияния – объединение  компаний различных отраслей  без наличия производственной  общности, т.е. слияние такого  типа – это слияние фирмы  одной отрасли с фирмой другой  отрасли, не являющейся ни поставщиком,  ни потребителем, ни конкурентом. В рамках конгломерата объединяемые компании не имеют ни технологического, ни целевого единства с основной сферой деятельности фирмы-интегратора. Профилирующее производство в такого вида объединениях принимает расплывчатые очертания или исчезает вовсе.

     В свою очередь можно выделить три  разновидности конгломератных слияний:

     -  Слияния с расширением продуктовой  линии (product line extension mergers), т.е. соединение  неконкурирующих продуктов, каналы  реализации и процесс производства  которых похожи. В качестве примера можно привести приобретение компанией Procter & Gamble, ведущим производителем моющих средств, фирмы Clorox – производителя отбеливающих веществ для белья.

     -  Слияния с расширением рынка  (market extension mergers), т.е. приобретение  дополнительных каналов реализации продукции, например, супермаркетов, в географических районах, которые ранее не обслуживались.

     -  Чистые конгломератные слияния,  не предполагающие никакой общности.

     В зависимости от национальной принадлежности объединяемых компаний можно выделить два вида слияния компаний:

     – национальные слияния – объединение  компаний, находящихся в рамках одного государства;

     – транснациональные слияния –  слияния компаний, находящихся в  разных странах (transnational merger), приобретение компаний в других странах (cross-border acquisition).

     Учитывая  глобализацию хозяйственной деятельности, в современных условиях характерной  чертой становится слияние и поглощение не только компаний разных стран, но и  транснациональных корпораций.

     В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к сделке по слиянию или поглощению компании можно выделить:

     -  дружественные слияния – слияния,  при которых руководящий состав  и акционеры приобретающей и  приобретаемой (целевой, выбранной  для покупки) компаний поддерживают данную сделку;

     -  враждебные слияния – слияния  и поглощения, при которых руководящий  состав целевой компании (компании-мишени) не согласен с готовящейся  сделкой и осуществляет ряд  противозахватных мероприятий. В  этом случае приобретающей компании приходится вести на рынке ценных бумаг действия против целевой компании с целью ее поглощения.

     В зависимости от способа объединения  потенциала можно выделить следующие  типы слияния:

     -  корпоративные альянсы – это  объединение двух или нескольких компаний, сконцентрированное на конкретном отдельном направлении бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно. Компании для этих целей могут создавать совместные структуры, например, совместные предприятия;

     -  корпорации – этот тип слияния  имеет место тогда, когда объединяются  все активы вовлекаемых в сделку  фирм.

     В свою очередь, в зависимости от того, какой потенциал в ходе слияния  объединяется, можно выделить:

     -  производственные слияния – это  слияния, при которых объединяются  производственные мощности двух  или нескольких компаний с  целью получения синергетического  эффекта за счет увеличения  масштабов деятельности;

     -  чисто финансовые слияния –  это слияния, при которых объединившиеся компании не действуют как единое целое, при этом не ожидается существенной производственной экономии, но имеет место централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов.

     Слияния могут осуществляться на паритетных условиях (“пятьдесят на пятьдесят”). Однако накопленный опыт свидетельствует  о том, что “модель равенства” является самым трудным вариантом  интеграции. Любое слияние в результате может завершиться поглощением.

     В зарубежной практике можно выделить также следующие виды слияний  компаний:

     -  слияние компаний, функционально  связанных по линии производства  или сбыта продукции (product extension merger);