Трудовой контракт его составление

     Трудовой  контракт.

    Понятие «трудовой конртакт (договор)» в законодательстве о труде и науке трудового права обычно рассматривается в трех основных аспектах:

    во-первых, как один из важнейших институтов трудового права;

    во-вторых, как юридический факт, влекущий возникновение и существование правоотношения во времени, а также служащее основанием возникновения иных правоотношений, тесно связанных с трудовыми;

    в-третьих, как соглашение о содержании и  условиях труда между работником и нанимателем.

    Трудовой  контракт как один из важнейших институтов трудового права представляет собой систему правовых норм, регламентирующих порядок заключения трудового контракта, изменение трудового контракта, прекращение трудового договора, а также совокупность норм, объединенных в нормативных актах, регулирующих прием на работу, перевод на другую работу, увольнение с работы и др.

    Что касается понятия трудового контракт во втором аспекте, то под юридическими фактами принято понимать такие факты, с которыми закон связывает действие правовых норм в отношении определенных субъектов (работника и нанимателя). Такого рода действия в конечном счете направлены на возникновение прав и обязанностей, составляющих содержание трудового правоотношения. Следовательно, трудовой договор как юридический факт является основанием возникновения трудовых и тесно связанных с ним прав и обязанностей, составляющих содержание трудового правоотношения.В зависимости от волевого или не волевого характера юридические факты делятся на две группы — действия и события. Поскольку действия — это осознанное волевое поведение людей, которое проявляется в фактическом отношении сторон (работника и нанимателя) и порождает определенные права и обязанности, а события возникают независимо от сознания и воли людей, то трудовой договор как юридический факт возникает на основании взаимного волеизъявления сторон.

    Подтверждением  этого является то, что как работник, так и наниматель не может понуждаться  к заключению трудового договора, за исключением случаев, установленных  законодательством (например, запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора с гражданами, прибывшими на работу в соответствии с заявкой нанимателя или заключенным договором после окончания учебного заведения, прибывшими на работу после окончания государственных учебных заведений по направлению и др.).

    По  существу, понятие трудового договора как юридического факта, влекущего  возникновение трудового правоотношения, следует из определения трудового  договора.

    Третий  аспект - «понятие трудового договора как соглашения о содержании и условиях труда между работником и нанимателем» - так же как и второй, отражен и законодательно закреплен в определении понятия трудового договора.

    Анализ  действующего законодательства о труде  показывает, что трудовой договор  является особой формой индивидуального регулирования трудовых отношений, позволяющей учитывать личные качества работников и специфические особенности нанимателей (юридических лиц; индивидуальных предпринимателей; граждан, которым предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работниками и др.). В нем формулируются не только права и обязанности сторон этих отношений, но и определяется в целом порядок и условия их осуществления.

    Трудовые  отношения предполагают, что работник обязан выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации. Иными словами, работник обязан в оговоренный отрезок времени выполнить установленную для данной категории лиц работу, которая может быть выражена в норме обязательной выработки, либо в обязательной продолжительности рабочего времени, либо в том и другом одновременно, т.е. речь идет не о результатах труда, а о труде вообще.

    Изложенное  подчеркивает специфику трудового  договора, а следовательно, и отличие от гражданско-правовых договоров, предметом которых является овеществленный труд, т.е. конкретный результат труда.

    Трудовой  договор как соглашение содержит в себе основные права и обязанности  работника и нанимателя, срок трудового  договора, если это необходимо, режим труда и отдыха, условия оплаты труда и другие сведения и условия.

    Эти и другие характерные сведения и  условия, отражающие суть трудового  договора, получили закрепление в  определении правового понятия  трудового договора.

    Трудовой договор - соглашение между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату.

    В данном определении отражены основные признаки понятия трудового договора, которые наиболее полно отражают сущность отношений по использованию  труда работников применительно  к сегодняшнему дню. В частности, основной родовой признак трудового договора — соглашение о работе в качестве работника - детализируется следующим образом:

    ♦ оговаривается выполнение трудовой функции по определенной одной или  нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию;

    ♦ вознаграждение предусматривается  по установленным нормативам в виде заработной платы; работник должен подчиняться  внутреннему трудовому распорядку;

    ♦ указывается на взаимные обязанности  сторон по выполнению условий трудового договора и т.п.

    Анализ  определения трудового договора и норм, его характеризующих, позволяет  выделить ряд присущих ему характерных  черт, оказывающих воздействие на правовое регулирование договорных условий:

    ♦ договорная основа (добровольность) в заключении и реализации трудового договора. Она проявляется в свободном волеизъявлении сторон по выработке договорных условий, а в последующем и возможном их изменении;

    ♦ двусторонность. Суть ее заключается  в том, что все оговоренные  соглашением условия касаются лишь сторон, его заключивших, т.е. работника и нанимателя, и никакая другая сторона в выработке условий конкретного трудового договора, как правило, не принимает участия;

    ♦ возмездность. Эта черта, как следует  из определения трудового договора, выражается в том, что вознаграждение за труд выплачивается в форме заработной платы за вложенный труд согласно достигнутой договоренности, если иное не предусмотрено законом;

    ♦ целенаправленность. Она характерна тем, что трудовой договор заключается между работником и нанимателем для выполнения трудовой функции и решения вытекающих из этого соглашения соответствующих задач;

    ♦ многоплановость. Наличие данной черты  обусловлено тем, что трудовой договор  регулирует отношения как по поводу применения труда, так и производные от них, т.е. гармонически сочетает в себе черты, направленные на повышение эффективности производства, совершенствование стимулов к труду и улучшение его условий и т.д.

    К характерным чертам трудового договора следует отнести и то, что он может заключаться на различные сроки его действия. Предусмотренная законодательством такая возможность позволяет обеспечивать гибкость этого соглашения, его мобильность, т.е. возможность выбора оптимальных вариантов при решении вопросов. Возможен, к примеру, договор, заключенный на неопределенный срок. Заключение такого договора способствует, в частности, выработке условий перспективного характера, которые не могут быть решены в данный конкретный промежуток времени, но могут быть выполнены в будущем.

    Разумеется, названные черты не исчерпывают  их перечень. Среди них могут быть и другие, отражающие роль договорных отношений [6, с.155].

    Трудовое  право, как и любая отрасль  права, имеет свои, только ей присущие функции. Суть их заключается в отражении своеобразия отрасли, осуществлении правового назначения.

    Функции лее трудового договора являются как бы институтом по отношению к  функциям права в целом. Они соотносятся  друг с другом, как часть и целое. Из этого следует, что при выяснении  понятия функции трудового договора необходимо исходить из тех задач, для осуществления которых он и заключается. Постановка задач влияет на содержание и функции трудового договора. Назначение функций состоит в достижении определенного результата, материализации поставленной задачи.

    Функции трудового договора характеризуют  его способность оказывать воздействие  на содержание отношений, вызывать в  них те или иные изменения в  соответствии с поставленной задачей, т.е. они органически связаны с  задачами, непосредственно вытекают из них, определяются ими, что влияет на их классификацию.

    В целом изложенное заключается в  следующем: трудовой договор способствует обеспечению реализации права на труд, рациональному использованию  трудовых ресурсов, формированию устойчивых трудовых коллективов, выступает одним из средств организации труда и др.

    Исходя  из собирательного определения трудового  договора, анализа сферы его действия, специфики этого правового акта, его роли и значения в сочетании  с рядом других характеризующих  это соглашение факторов, можно сделать вывод, что функции трудового договора — это основополагающие начала, действия, направленные на выявление задач, для осуществления которых заключается трудовой договор.

    Выделив существенные направления развития трудового договора, можно в наиболее общем виде указать на следующие  его основные функции:

    ♦ трудовой договор выступает в  качестве средства реализации права  на труд.

    Законодательное закрепление права на труд проявляется в волеизъявлении сторон путем заключения трудового договора. В нем изложены порядок заключения договора, условия, на которых он основывается, регламент его изменения, прекращения и вытекающие из этого юридические последствия.

    При выявлении этой функции следует иметь в виду тот факт, что сказанное, разумеется, не предполагает обязанность каждого нанимателя (организации) принимать любого, изъявившего желание работать у него. Наниматель также имеет право выбора подходящих именно для себя работников, т.е. наниматель (организация) не является обязанным субъектом ко всем гражданам. Это вытекает из ст. 11 ТК, в которой регламентируется право на труд, но подчеркивается необходимость сочетания такого права с учетом общественных потребностей;

    ♦ трудовой договор - основание возникновения трудовых отношений.

    Проявление  этой функции связано с реализацией  права на труд. Законодательство, регламентируя  право на труд, тем самым провозглашает  свободу в выборе профессии, рода занятий и работы в соответствии с призванием, образованием, профессиональной подготовкой, основой которой является волеизъявление работника и нанимателя. Добровольное соглашение сторон в конечном счете приводит к заключению трудового договора;

    ♦ трудовой договор - регулятор рационального  использования кадров, повышения стабильности трудовых отношений.

    Рыночные  отношения предъявляют особые требования к организации труда и расстановке  кадров. В нынешних условиях трудовая деятельность может протекать в  различных формах и при различных  основаниях ее возникновения. Однако основой возникновения трудового отношения, а в итоге и предпосылкой развития трудового правоотношения является добровольное соглашение о приеме-поступлении на работу, т.е. трудовой договор. С его помощью осуществляется расстановка работников, как правило, с учетом интересов сторон, чтобы как можно полнее использовать их производственный потенциал;

    ♦ трудовой договор - предпосылка возникновения  иных, производных от трудовых, правоотношений.

    Заключая  трудовой договор, стороны попадают в сферу воздействия правового регулирования. В частности, стороны, обосновав и включив в трудовое соглашение соответствующие условия, отвечающие их намерениям, обязаны их выполнять. При их одностороннем изменении может возникнуть конфликтная ситуация, связанная с восстановлением в первоначальное положение права потерпевшей от этого конфликта стороны. А разрешение подобных споров происходит, к примеру, с помощью профсоюзов, судов.

    Следовательно, на базе трудового договора могут  возникать и иные, производные  от трудовых, правоотношения. Они могут быть также связаны с развитием социального партнерства между работником и нанимателем, с участием работников в управлении производством и реализацией произведенного продукта, т.е. в результате заключения трудового договора возникают производные от других - имущественно-трудовые, организационно-трудовые и иные правоотношения.

    Иными словами, указанные функции не исчерпывают  роли трудового договора. Так, трудовой договор призван также обеспечивать недопустимость ущемления прав и интересов граждан по установлению его условий при приеме на работу, одностороннего их изменения в процессе трудовой деятельности, гарантировать законность увольнения с работы. В такого рода нормах законодательства о трудовом договоре проявляется его защитная функция. Она, в частности, проявляется в нормах о запрещении принудительного труда, о запрещении дискриминации в сфере трудовых отношений, о запрещении необоснованного отказа отдельным гражданам в заключении трудового договора, о запрещении требовать работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами, о признании недействительными локальных нормативных актов, содержащих условия, ухудшающие положение работников по сравнению с законодательством о труде, а также отдельных условий трудового договора, ухудшающих положение работника по сравнению с законодательством, коллективным договором, соглашением или носящих дискриминационный характер и в некоторых других нормах, регламентирующих перевод и перемещение на другую работу и увольнение с работы. Как следует из изложенного, значение защитной функции проявляется в обеспечении законных прав и интересов сторон трудового договора.

    Неотъемлемой  функцией трудового договора является и то, что он способствует расширению сферы договорных отношений и их дальнейшему совершенствованию, решению задач трудового права.

    Заключение  трудового договора.

    Прием на работу производится, как правило, по индивидуальным трудовым договорам  работников с нанимателями.

    При заключении трудового договора наниматель обязан разъяснить работнику его права и обязанности, условия оплаты труда, ознакомить с порядком работы, с правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором и соглашениями, действующими у нанимателя, проинструктировать по технике безопасности, производственной санитарии, гигиене труда, противопожарной охране, охране труда и др.

    Трудовое  законодательство устанавливает строго определенную форму трудового договора. Она в соответствии со ст. 18 ТК может  быть только письменной. Для этого работник и наниматель составляют трудовой договор (в двух экземплярах) и подписывают его. Один экземпляр передается работнику, другой хранится у нанимателя.

    Действующее законодательство не регламентирует, с какими категориями работников заключается письменный договор. Следовательно, по общему правилу трудовой договор в письменной форме должен заключаться со всеми категориями работников.

    Письменная  форма позволяет сторонам в договоре отразить как обязательные для конкретно  заключаемого трудового договора, так и дополнительные (факультативные) условия. Иными словами, стороны этого договора могут по своему усмотрению наполнить его конкретным содержанием и осуществлять контроль за его выполнением. В случае возникновения спора это будет способствовать более быстрому и правильному его разрешению.

    Письменную  форму трудового договора следует  отличать от письменного его оформления. Надлежащее оформление приема работника  на работу - обязанность нанимателя. После заключения трудового договора прием па работу оформляется приказом (распоряжением) нанимателя, который объявляется работнику под роспись. Обязанность нанимателя объявить работнику приказ (распоряжение) о приеме на работу под роспись позволяет работнику проверить факт назначения его на работу (должность), согласованную сторонами и указанную в трудовом договоре. Работа (профессия, должность, специальность, квалификация) указывается в соответствии с квалификационным справочником или штатным расписанием, что является одновременно и основанием для отражения приема на работу с указанием соответствующих данных в трудовой книжке работника.

    По  общему правилу трудовой договор  согласовывается сторонами и  заключается в установленной  законодательством письменной форме  и в том случае, если работник письменно приглашается на работу в порядке перевода от другого нанимателя. Речь идет о том, что такой перевод должен быть согласован между руководителями, которым предоставлено право приема и увольнения работников. При отказе работнику, приглашенному в порядке перевода, в заключении трудового договора он вправе обратиться в суд с иском к уклоняющейся стороне о заключении такового. Обоснованность иска позволяет суду вынести решение, обязывающее нанимателя заключить с работником договор с первого рабочего дня (следующего за днем увольнения с предыдущей работы), если соглашением сторон не предусмотрено иное.

    Если  в результате отказа или несвоевременного заключения трудового договора работник имел вынужденный прогул, суд вправе решить вопрос о взыскании оплаты за это время на основании ст. 244 ТК.

    Фактическое допущение к работе считается  заключением трудового договора независимо от того, был ли прием  на работу оформлен надлежащим образом.

    Для некоторых должностных лиц установлен особый порядок приема на работу и  утверждения их в должности вышестоящими органами государственного управления. В таких случаях своим приказом руководство может возложить на приглашенное лицо лишь исполнение соответствующих должностных обязанностей, вопрос же о его утверждении в должности разрешается компетентным органом. Если данное лицо в должности не утверждается, приглашается другой работник, а не утвержденному в данной должности лицу, если до возложения на него исполнения обязанностей он занимал другую должность в этом учреждении, должна быть предоставлена прежняя или равноценная работа. 
 
 

    Список  литературы.

    Смоленский  М.Б., Мажинского Н.Г. Трудовое право  Российской Федерации: Учебник. – М.: Издательско-торговая корпорация «  Дашков и К»,; Ростов н /Д: Наука-Пресс, 2007.

    Конституция России. – 2010 г. гл. 2, ст. 37

    Трудовой  кодекс РФ (ТК РФ) от 30.12.2001 N 197-ФЗ гл.2.